時間：2022-04-09 07:41:24
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇社會主義法制論文，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
論文摘要:中國傳統(tǒng)法律文化經(jīng)歷了數(shù)千年的發(fā)展歷程,為后人留下了豐富的文化遺產(chǎn)。應當科學分析中國傳統(tǒng)法律文化不同遺產(chǎn)的性質(zhì),結合我國的實際情況決定取舍,將其中合理因素加以繼承和改造,為現(xiàn)代的法制建設服務,實現(xiàn)傳統(tǒng)法律文化自身的現(xiàn)代化。
中華民族是一個有著五千年悠久文明歷史的古國,在數(shù)千年的發(fā)展過程中積淀了大量的法律文化遺產(chǎn)。社會主義現(xiàn)代化建設應當包括實現(xiàn)法制現(xiàn)代化。而在這一過程中傳統(tǒng)法律文化和現(xiàn)代法治要求之間的沖突日益明顯。如何正確認識兩者之間的關系,將傳統(tǒng)法律文化的阻礙因素化為積極力量,為現(xiàn)代法制建設服務,應當成為認真面對的問題。
一、中國傳統(tǒng)法律文化概述
武樹臣先生在《中國傳統(tǒng)法律文化》一書中指出,所謂“‘法律文化’,是以人類法律實踐活動的總體精神(法統(tǒng))和宏觀樣式(法體)為其主要研究對象的法學分支領域”[1]。中國傳統(tǒng)法律文化是中國幾千年法律實踐活動及其成果的統(tǒng)稱,是從上古時起至清末為止,廣泛流傳于中華大地上的具有高度穩(wěn)定性和持續(xù)性的法律文化,有著其獨特而鮮明的特點。
(一)“禮法合一”“、諸法合體”
自漢武帝“罷黜百家,獨尊儒術”以來,儒家思想逐漸占據(jù)了主導地位,“德主刑輔”的原則不斷得到強化,最后形成了“諸法合體”“、禮法合一”的法律思想。首先,禮是社會的主要調(diào)整手段,被作為治國之道,而法只能成為禮的補充手段;其次“,諸法合一”,公法與私法不分,訴訟法與實體法不分,過分強調(diào)刑法與刑罰的作用,法律在這里只是被作為統(tǒng)治者鎮(zhèn)壓百姓的工具和禮的載體。
(二)國家本位、義務本位
我國的傳統(tǒng)法律文化具有濃厚的人治主義色彩,主要表現(xiàn)便是在權力與法律的關系上,強調(diào)權力大于法律,皇權至上。在立法上法自君出,君主是最高的法律淵源,法律是皇權的附屬品。行政與司法不分,行政長官兼有司法權,司法機關缺乏獨立性。封建統(tǒng)治者們只注重人們的社會義務,而忽視個人的權利,個體成員的權利受到社會、家族等因素的抑制。
二、如何正確看待中國傳統(tǒng)法律文化
中國傳統(tǒng)法律文化是我國法律文化和世界法律文化的重要組成部分,具有極其重要的研究價值。但是過去由于種種原因它卻沒有得到科學公正的待遇。對其有兩種極端的看法:一種是把它渲染為中華民族的國粹精華;另一種則采取全盤否定的態(tài)度。這樣的態(tài)度是不對的,必須正確認識和處理中國傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法制之間的關系。
一方面,必須肯定的是中國傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法制之間是必然會存在沖突的。首先傳統(tǒng)法律文化是產(chǎn)生在落后封閉的小農(nóng)經(jīng)濟基礎之上的一種文化形態(tài);而現(xiàn)代法律文化則是在工業(yè)化大生產(chǎn)的背景下,為適應市場經(jīng)濟的需要而產(chǎn)生的。其次,兩者體現(xiàn)了不同社會的價值取向。傳統(tǒng)中國社會權力至上,國家本位,義務本位,忽視個人權利;現(xiàn)代社會人人平等,民眾的權利意識很強,強調(diào)權利本位。這兩種法律文化植根于不同的土壤,所以傳統(tǒng)法律文化難免會顯得格格不入,在一定程度上構成了抑制當代中國法制變革的消極因素。
另一方面,應當明確傳統(tǒng)法律文化是具有歷史繼承性的。傳統(tǒng)法律文化作為人類歷史的積累和沉淀,深刻地影響著廣大中國人的法律心理與行為,制約著他們的法律態(tài)度及其對法律的認同感。公丕祥教授指出“:缺乏世代相傳的民族法律文化心理的支持與認同,無論現(xiàn)行社會秩序受到現(xiàn)行法律規(guī)則的怎樣強化,它也是脆弱的不穩(wěn)固的。[2]”我們不能照搬國外的法律文化,更不能割斷傳統(tǒng),要注意從我國的傳統(tǒng)中發(fā)掘積極因素,使傳統(tǒng)發(fā)生創(chuàng)造性轉換,因為“自由、理性、法治與民主不能經(jīng)由打倒傳統(tǒng)而獲得,只能在傳統(tǒng)經(jīng)由創(chuàng)造的轉化而逐漸獲得。[3]”
三、中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代化
“歷史作為遺產(chǎn),它的價值不是現(xiàn)代人回到歷史中去,而是為現(xiàn)代人開創(chuàng)新的歷史提供營養(yǎng)和動力?！睂τ谧呦颥F(xiàn)代法治社會的中國來說,只有協(xié)調(diào)好法制轉型中的積極因素與消極因素,使傳統(tǒng)法律文化發(fā)生現(xiàn)代轉型,才能為實現(xiàn)法治現(xiàn)代化,建設法制國家奠定基礎。
(一)體現(xiàn)“民本主義”思想,重視發(fā)揮人的價值
“民本主義”思想源于儒家“民為邦本,本固邦守”的思想。其基本特征是“重民”,強調(diào)統(tǒng)治者要從國家整體利益和長遠利益出發(fā),“愛民”“、敬德保民”、“博施于民”。“民本主義”體現(xiàn)在法律領域,就是要求無論立法還是司法都要以民為本。大家所熟知的秉公辦案的包拯主張“:民者,國之本也”,立法應當以利民為本。這種以人為本的價值觀念,在我國時下建設社會主義法治國家的今天是值得借鑒實施的。我國作為一個社會主義法制國家,法是以確認、維護最廣大人民群眾根本利益為目的的。我們的法律實踐活動必須一切從人民群眾的需要出發(fā),努力實踐“司法為民”“、立法為民”“、執(zhí)法為民”的宗旨。只有真正傾聽群眾心聲、實現(xiàn)群眾利益后才可能使廣大群眾相信法制的力量,切實感受到社會主義法制的權威和尊嚴;只有牢固樹立群眾觀念,將這一原則貫徹落實到立法、司法、執(zhí)法過程中去,才可能充分調(diào)動廣大人民群眾的創(chuàng)造性和積極性,推動社會主義法制建設的穩(wěn)步前進。
(二)推行“禮法并重”,強調(diào)道德教化作用
在幾千年封建社會中儒家“德主刑輔”思想一直占據(jù)著主導地位。這一思想認為單純使用強制性的刑罰只能使人一時不敢犯罪,是治標之舉;而通過道德的教育作用,增強人性中“善”的東西,可以使人對犯罪萌生羞恥感而更好地約束自己的行為才是治本的方法。
我國自從實行改革開放和市場經(jīng)濟體制以來,經(jīng)濟得到了飛速發(fā)展,然而人們的道德水平卻不斷下滑,人們開始對依法治國產(chǎn)生懷疑。在這樣的社會背景之下,2001年1月,同志正式提出了將“依法治國和以德治國緊密結合起來”的治國方略。法治屬于政治建設、政治文明,德治屬于思想建設、精神文明。二者范疇不同,但其地位和功能都是非常重要的。法治以其權威性和強制手段規(guī)范社會成員的行為,德治以其說服力和勸導力提高社會成員的思想認識和道德覺悟。只有不斷提高人民的道德素質(zhì),增強道德約束力,將法律建立在民族的倫理道德之上,才能緩解道德和法律的對立局面,以禮法的互動來保證國家的法制建設的正常發(fā)展。
(三)追求“和諧社會”,維系和睦人際關系
中國傳統(tǒng)社會強調(diào)“三綱五?！啊庇H親尊尊”,追求“和諧”社會氛圍,反映在司法活動中就是要求根絕訴訟、以調(diào)解來解決民眾糾紛。儒家認為“己所不欲,勿施于人”,每個人只要克制自身的欲望,互相忍讓,就不會發(fā)生糾紛,所有人都應當以和為貴。“無訟”是司法審判的目的,是士大夫階層的終極理想。盡管當時的“息訟”、“賤訟”思想導致對當事人權益的忽視,但是這種注重調(diào)解的傳統(tǒng)在緩和社會矛盾、保護生產(chǎn)力的恢復與發(fā)展、維護社會的整體和諧方面發(fā)揮了重要的作用。在現(xiàn)在的司法實踐尤其是民事審判中,調(diào)解依舊占據(jù)了相當重要的地位。法院調(diào)解原則是我國民事審判工作的優(yōu)良傳統(tǒng)和成功經(jīng)驗,被譽為具有中國特色的“東方經(jīng)驗”。通過基層組織、法院等主體進行調(diào)解解決糾紛,不僅可以維護當事人之間的良好關系,還可以減輕司法機關的壓力,節(jié)省訴訟資源。應該說這種重視調(diào)解的優(yōu)良傳統(tǒng)對安定社會、維護團結所做出的貢獻是任何其他法律制度都難以比擬的。新晨
(四)探索“混合法型”,適應法系融合趨勢
中華民族經(jīng)過數(shù)千年的法律實踐活動,探索和總結出了獨具特色的“混合法”樣式。所謂“混合法”是指成文法和判例法相結合,根據(jù)實際情況選擇適用。即“有法者以法行,無法者以類舉?！痹谒痉▽徟兄?對于有法律明文規(guī)定的,依照法律進行審理判決。法律沒有明文規(guī)定的,則適用以往的判例或者按照統(tǒng)治者的意思判決。我國古代十分重視制定成文法典,它對于維護全國立法、司法的統(tǒng)一,規(guī)范全體臣民的行為,明確行為準則方面是有巨大作用的。但是由于社會生活發(fā)展迅速,成文法典又不可能包羅萬象,難免會出現(xiàn)法律與現(xiàn)實生活脫軌的現(xiàn)象,這時“判例法“便可彌補“成文法”之不足。作為中華民族數(shù)千年法律實踐活動的結晶“,混合法”是中華民族集體智慧的體現(xiàn)。今天,在建設社會主義法制國家的過程中,應當好好總結判例法的豐富實踐和成功經(jīng)驗,取長補短,在現(xiàn)有法律模式基礎上重新構建“混合法”的科學樣式,讓“判例法”在今天繼續(xù)發(fā)揮其應有的作用。
四、結語
中國的傳統(tǒng)法律文化不僅影響了中華民族數(shù)千年,而且對世界法律文化都產(chǎn)生了重要的影響。然而在當今世界全球一體化的今天,在社會主義市場經(jīng)濟條件下,中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉型成為必然。因此在面向未來構造現(xiàn)代法律制度的同時,不能放棄自己民族的歷史文化遺產(chǎn),而應在揚棄中國傳統(tǒng)法律文化的基礎上,建構具有中國特色的社會主義法律文化。
參考文獻:
[1]武樹臣.中國傳統(tǒng)法律文化[M].北京:北京大學出版社,2000.
一、我國法學教育面臨的問題
1.開設法學專業(yè)的學校多。隨著社會主義法制建設進程的不斷加快，法學專業(yè)也得到了飛速發(fā)展。據(jù)統(tǒng)計，到2009年，中國大陸設立法本科學專業(yè)的就有630所大學，法學專業(yè)本科生超過了30萬人，而?？粕策_到了22萬之多。由此我們不難看出，法學專業(yè)在中國的發(fā)展正呈現(xiàn)著欣欣向榮的趨勢。然而，相對于我國法學專業(yè)學生人數(shù)之多，法學專業(yè)畢業(yè)生卻面臨著就業(yè)率低、失業(yè)率高的狀況。而導致這一狀況發(fā)生的一個重要原因，就是有一部分的高校為了建設綜合型大學，貿(mào)貿(mào)然開設了法學專業(yè)，在擴大招生的同時卻未做好教學工作。此外，各類專職學校以及成人大學等都紛紛開設法學專業(yè)，這些學校的大量招生也在很大程度上增加了法學專業(yè)的學生人數(shù)，其中很大一部分法學專業(yè)的學生并沒有接受完整的課程，其在法學方面也只能算是半吊子，根本無法適應社會對法學人才的要求，這也是導致其就業(yè)率和失業(yè)率問題的一個關鍵因素。
2.法學教育層次多樣化。我國的法學教育按照層次來分可以分為：專科、本科、碩士、博士、博士后。由此我們不難看出我的的法學教育具有層次豐富的特點，它也體現(xiàn)著我國法學教育的繁榮。然而，在法學教育所呈現(xiàn)的欣欣向榮景象背后，卻隱藏著許多的弊端。層次的多樣化所導致的一個重要結果就是法學教育的混亂。法學專業(yè)既有專業(yè)水平很低的?？?，也有專業(yè)水平相當高的博士后，這也使得專業(yè)專業(yè)就業(yè)者在其擇業(yè)時所呈現(xiàn)出的專業(yè)水平良莠不齊的現(xiàn)象，有很多畢業(yè)生并未真正掌握法學知識以及法學的實踐能力，根本無法順利入崗。而這些畢業(yè)生進入到社會，不僅增加了社會的就業(yè)壓力，而且對我國的社會主義法制社會進程也有很大影響。
3.法學教師師資力量薄弱。教師是教學的重要組成部分，對于學生所能夠產(chǎn)生的影響是不可估量的。一個好的教師能夠引導學生積極主動的學習，培養(yǎng)學生的思考能力，鍛煉學生自主學習的才能。然而，一部分學校的法學專業(yè)是為了建設綜合型校園而開設的，實際上并不具備足夠的師資力量。這也就導致了這一專業(yè)的教師隊伍大多是由剛畢業(yè)的碩士和博士生擔任。這些老師一方面缺乏具體的實踐經(jīng)驗，另一方面又缺乏相應的教育經(jīng)驗，在教學過程中主要以照本宣科為主，枯燥乏味的課堂很容易讓學生失去學習的興趣，尤其是法學這個原本就很枯燥的專業(yè)，興趣的缺失自然而然導致了學生學習的懶散，既不能把握上課的時間，也缺乏自主學習的能力，根本無法成長為社會需要的法學人才。與此同時，有些任課教師在教授知識的同時還要準備學術論文，所花費的時間和精力較大，對于教學的投入自然就減少了，教學質(zhì)量的下降也就不難揣測了。
4.高校法學專業(yè)的硬件設施缺乏。一些高校建立法學專業(yè)時并不具備相應的教學素質(zhì)，他們在硬件設施上的準備和投入也是匱乏的。法學專業(yè)的硬件設施不僅包括模擬法庭、多媒體教室和實習基地等的設施，還包括計算機房以及圖書館。模擬法庭和多媒體教室的存在能夠極大的豐富教學方法，讓學生在欣賞相關影像以及具體的操作中體悟法學的內(nèi)涵和樂趣，在課后對資料的收集中增長法學知識，提高學習的能力。然而，有些高校在這些基礎設施的準備上是相當簡陋的，模擬法庭即使準備了也是個擺設，計算機房陳舊不看，圖書館中關于法律的圖書少之又少。
5.學生缺乏實踐的機會。法學專業(yè)本就是一個應用型的、務實的專業(yè)，是與社會息息相關的。因此，高校組織法學專業(yè)學生進行實習，是非常必要的。然而，現(xiàn)實情況是，大多高校并未設置與法學專業(yè)相關的實習課程，畢業(yè)實習也是流于形式，這就使得法學專業(yè)學生缺乏具體的實踐操作，在畢業(yè)進入社會時往往出現(xiàn)非常尷尬的境況，如不會書寫訴訟稿，不會起草合同書等。
二、關于我國高校發(fā)現(xiàn)法學教育改革的建議
1.控制招生，提高辦學質(zhì)量。雖說我國法學專業(yè)的層次豐富，但效果并不明顯。法學專業(yè)注重實際的能力，更具有實效性，對于法學學生的培養(yǎng)，也應該重視質(zhì)量，不論是學生的整體素質(zhì)，還是高校在法學專業(yè)的辦學能力上，都應該有所提高。對于這一問題，國務院教育部門有必要明確指出，二本以下的高校不得開設法學專業(yè)。這樣一來，招生的質(zhì)量能夠得到明顯的改善。與此同時，教育部門也需要對二本及二本以上的高校規(guī)定相對統(tǒng)一的法學專業(yè)教育的評價準則，只有符合國務院教育部門所提出的標準，才能夠開設法學專業(yè)，以此來提高高校的法學專業(yè)辦學質(zhì)量，這是對學生負責，也是對社會負責。
2.提高法學專業(yè)教師的師資力量。一方面，高校不應聘請沒有經(jīng)驗的研究生或碩士畢業(yè)生擔任法學教師的職務。只有親身進入社會實踐過或有多年教學經(jīng)驗的教師才真正了解學生的需要和欠缺，才能夠對學生起到引導和幫助作用。當然，高?？梢詫偖厴I(yè)的研究生和碩士畢業(yè)生以助教的身份進行培養(yǎng)，讓他們能夠積累經(jīng)驗，等到各方面成熟以后方可擔任正式法學教師一職。另一方面，高校也需要對在職教師進行檢測，通過淘汰制度激勵法學教師不斷學習，不斷提高，最終反饋到學生身上。而且，高校也可以組織一下交流活動，不僅是校內(nèi)老師之間的教學交流，也包括校內(nèi)教師和其他高校教師的交流。各教師之間的經(jīng)驗和疑問的交流和學習，也是教師們提高自己的一個平臺。有此基礎，法學教師的師資力量自然就提高了。
3.配備完備的硬件設施，提供更多實踐機會。法學專業(yè)的教學僅靠課堂時間老師的講述是不夠的，更多的是需要學生自己去查閱資料。這就需要高校在學校的計算機室以及圖書館中關于法學專業(yè)書籍的配備上多花點心思。此外，為法學專業(yè)學生配備模擬法庭也是極為必要的，具體的操作能夠讓學生更為直觀的領悟原本書中枯燥的文字，從而真正化為其學到的知識。除了硬件設施的配備要到位之外，還需要為法學專業(yè)學生提供實習的機會，每個暑假讓學生到相關的律師事務所和相關法院進行實習，學生自己的親身體驗是對理論知識的二次學習，對其能力的培養(yǎng)積極重大。
三、總結
隨著社會主義法治建設進程的不斷加快，我國對法學人才的需求也在不斷增加。然而，我國法學教育面臨著諸多問題：開設法學專業(yè)學校多、法學教育層次多樣化、法學教育師資力量薄弱、硬件設施缺乏以及學生實踐機會缺乏。面對這些問題，本文提出了控制招生，提高辦學質(zhì)量、提高法學專業(yè)教師師資力量以及配備完善的硬件設施，提供更多實踐機會這幾點建議來促進法學教育的進步，從而為社會、為國家提供更多優(yōu)秀的法學人才，為社會主義法治建設作出貢獻。
論文關鍵詞 民主文化 社會化 制度化 生活化
一、農(nóng)村民主文化建設中存在問題
（一）區(qū)域間民主文化建設的不平衡——社會化不足
改革開放以來，農(nóng)村民主文化在村民自治的帶動下得到快速發(fā)展，農(nóng)民的民主意識和民主行為有了較大提高。但是，從民主效能上看，農(nóng)村民主文化建設存在著較大的地區(qū)不平衡。以江蘇為例，蘇北與蘇中地區(qū)，因“經(jīng)濟發(fā)展的滯后性，村民自身的文化素質(zhì)不高，法律制度的不健全等因素影響，基層民主政治建設程度較蘇南地區(qū)還存在著不小的差距。” 因此，加大農(nóng)村民主文化社會化，努力創(chuàng)建一種大眾文化，使整體發(fā)展較為落后的村莊在一個和諧互動的體系環(huán)境下得到改善和提高。
（二）民主意識與民主參與程度不足——生活化不夠
在村民自治模式的治理下，農(nóng)民群眾表現(xiàn)出對民主的強烈渴望，可由于農(nóng)民自身文化素質(zhì)不高，加上傳統(tǒng)文化對其產(chǎn)生的消極影響，使農(nóng)民對民主文化的認知處于較低水平。同時，隨著社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，大大增加了農(nóng)村流動人口的數(shù)量。加上村委會選舉、村務決策的民主性不高，嚴重影響了農(nóng)村的參與熱情。廣泛的民主參與是四項民主開展的基本前提，農(nóng)民的民主意識和參與程度不足，直接影響了農(nóng)村民主文化建設的進程。
（三）民主制度與民主活動的建設不夠完善——制度化不全
“在《村民委員會組織法》的框架下，現(xiàn)有的制度或簡單粗糙，或處于萌芽狀態(tài)，這就難免在實際運用過程中出現(xiàn)這樣或那樣的問題?！?民主制度的完善才能保障人民的民主權利不受侵犯，然而許多村莊的村規(guī)民約或村民自制章程缺失實際的可操作性和不能表達出農(nóng)民的真正意愿，因此導致村民對村干部失去信心和村組織形式化的存在。所以，進一步完善農(nóng)村民主文化制度化建設，是農(nóng)村社會和諧穩(wěn)定，進一步促進現(xiàn)代化建設的必然需求。
其次，文化來源于實踐，并在實踐中成長和發(fā)展?？稍S多農(nóng)村民主活動的開展還只停留在國家制度剛性的要求下。農(nóng)民參與各項民主活動，在文化素質(zhì)較低，民主認知不足的情況下只能趨于“盲從”化。因此，努力培養(yǎng)村民民主的生活習慣性養(yǎng)成，使農(nóng)民在一些實踐中體會與領悟民主文化的內(nèi)涵，對農(nóng)民自身自主性和積極性的提高有很大幫助。
二、推進農(nóng)村民主文化的社會化、法制化和生活化
（一）民主文化的社會化建設
“社會生活是否民主則起著鞏固或消弱政治民主的作用。” 農(nóng)村民主文化社會化就是使廣大農(nóng)民群眾通過廣泛的社會機制和渠道，以豐富了農(nóng)民自身的民主政治素養(yǎng)。民主文化的社會化，是其成為公民文化的過程。目的是以提高農(nóng)民的民主認知，端正民主行為，在全民族人民普遍共識和認可下，為我國政治文明建設和發(fā)展奠定堅厚的社會文化基礎。
1.培育現(xiàn)代性民主理念的主體?！罢紊钚枰幕?，而文化素質(zhì)需要教育的培養(yǎng)。” 首先，大力發(fā)展農(nóng)村公共文化教育事業(yè)，實現(xiàn)農(nóng)村村民的文化素質(zhì)和民主意識的提高，是農(nóng)村得以和諧穩(wěn)定發(fā)展的根本性工作。我國農(nóng)村現(xiàn)代化的實現(xiàn)必然依附在廣泛的農(nóng)民文化素質(zhì)水平之上。努力創(chuàng)建辦學實施規(guī)劃，加大農(nóng)村文化基礎物質(zhì)條件的建設和促進一些獎罰機制的建立等，為實現(xiàn)村民文化素質(zhì)的提高創(chuàng)造條件。其次，培育和營造高素質(zhì)的村干部，用以起著帶頭模范和更好為群眾服務的引領作用。對干部素質(zhì)的提高，我們要把好三關。一是要做好選拔工作，讓滿足農(nóng)村發(fā)展需要人才發(fā)揮其應有的價值。二是加強干部的培訓，時刻保持與時俱進的文化素質(zhì)要求。三是做好監(jiān)督考核工作。督促村干部做好公正、公開與民主的性工作。最后，就是要加強村民的民主法制培育?！皣冶仨毎l(fā)展社會主義民主和健全社會主義法制，沒有健全的社會主義法制，就很難發(fā)展社會主義民主?！?可見法制健全是民主建設的前提保障。國家和各地方政府因積極做好法制教育的宣傳和教育工作，提升農(nóng)民群眾的思想覺悟和民主意識，使他們成為農(nóng)村現(xiàn)代化建設道路上成熟的主體。
2.完善民主文化基礎設施的建設。首先，加大農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展，改善農(nóng)村民主文化的物質(zhì)條件。農(nóng)村集體經(jīng)濟承擔著農(nóng)村基礎公共設施建設，實現(xiàn)農(nóng)業(yè)現(xiàn)代的重要任務。只有農(nóng)村集體經(jīng)濟實力壯大，才能加大對農(nóng)村文化基礎設施的投入，擴大農(nóng)民民主參與的空間；才能有利于農(nóng)村建立普遍的獎懲機制，激發(fā)農(nóng)民的民主參與積極性。其次，大力發(fā)展基礎組織，拓展民主文化建設的發(fā)展空間?；鶎咏M織在我黨方針政策制定到宣傳與實踐起著重要的組織和引導作用。一個村莊的基層組織建設好，充分發(fā)揮其組織引導職能，就能帶動這個村莊的整體發(fā)展；反之，基層組織建設落后，則村莊就會處于一個被動混亂的局面。因此，國家應加大對農(nóng)村基層組織建設的投入，將之打造成功能齊全、服務完善的組織體系。最后，加快農(nóng)村公民社會建設，促民主文化大眾化的。公民社會狹義理解為“一個由自主、多元開放的社會團體所組成的公共領域。”這里的公共領域是指“一種讓公民就公共事務進行聯(lián)系、溝通和集體行動的社會空間。” 就民主文化的建設和發(fā)展而言，需要公民文化的成熟給予一種生活習慣上的公民共識來維持其可持續(xù)性發(fā)展。
3.促民主文化的內(nèi)外和諧。文化和諧是指我們追求的文化所達到理想價值的一種狀態(tài)。首先，以社會主義核心價值體系為指導，促民主文化的價值認同。這樣可以提高農(nóng)民的積極性和主動性，增強農(nóng)民群眾的凝聚力，從而為實現(xiàn)共同的理想不斷前進。其次，以和諧理念為取向，促多元民主文化的“美美和諧”。一方面，認知自身民族文化?！皟?yōu)秀傳統(tǒng)文化是一個國家、一個民族傳承和發(fā)展的根本，我們要善于把弘揚優(yōu)秀傳統(tǒng)文化和發(fā)展現(xiàn)實文化有機統(tǒng)一起來。” 另一方面，學習和運用和諧理念，努力創(chuàng)造多元民主文化“美美與共，天下大同”的良好環(huán)境。正確處理好多元民主文化的關系，促進不同民主文化之間的交流互動，以和諧理念構造出民主文化發(fā)展的良好環(huán)境。
（二）民主文化的制度化建設
1.促進民主法治建設，保障農(nóng)民的民主權利。加強農(nóng)村民主法制建設，是農(nóng)民群眾自治發(fā)展的必然要求；是鞏固黨在農(nóng)村執(zhí)政的基礎。我國農(nóng)村民主建設主要有政權機關民主建設和農(nóng)村自治群眾性組織民主建設兩大部分。一方面，要以“四項民主”為中心，健全各項規(guī)章制度。以尊重民意為前提，進行民主選舉；以民主議事為原則，進行民主決策；以財政事務公開為基礎，實施民主監(jiān)督；以“三自”要求為重點，進行民主管理。另一方面，以法律制度的形式對農(nóng)村自治的各項民主內(nèi)容、形式、及程序作出具體規(guī)定，不斷完善農(nóng)村民主機制。
2.健全有序的參與機制，拓寬民主參與渠道?！胺采钍艿侥稠棝Q策影響的人，就應該參與那些決策的制訂過程”。 廣泛的民主參與是國家法規(guī)決策制定的基本前提，是國家民主化的基本特征。因此，必須健全農(nóng)民民主參與機制，拓寬農(nóng)民的民主參與渠道，讓農(nóng)民廣泛參與到與自身利益相關的村莊公共事務及公益事業(yè)中去，以提高農(nóng)民的主動性和積極性，更好的為農(nóng)村經(jīng)濟、政治和文化發(fā)展提供源源不斷的動力。一是建立多方位的交應互動機制，將國家、地方政府、村干部及廣大農(nóng)民群眾緊密聯(lián)系在一起。二是提升農(nóng)民組織化水平，促民間社團的建立。民間社團或協(xié)會把農(nóng)民有序地組織起來，成為政府與農(nóng)民之間的重要紐帶，起著保障與促進農(nóng)民行使其自身民主權利重要作用。三是建立提升農(nóng)民積極性的激勵機制。通過“自勵、他勵、互勵”的多種激勵方式，來激發(fā)農(nóng)民參與的熱情。
3.加強民主監(jiān)督管理，創(chuàng)新民主信任機制。通過建立和完善農(nóng)村民主監(jiān)督制度，拓寬民主監(jiān)督的渠道，以提高農(nóng)民對國家、黨和村干部的信任。首先要完善村務公開機制。農(nóng)民只有對村莊事務有所了解，并得到真實可靠信息，才能有動向去參與到管理和監(jiān)督中，去行使自身的民主權力。它是“四項民主”得以開展的前提條件。其次，整合和改善農(nóng)村家族的信任機制。家族力量在現(xiàn)今農(nóng)村社會依然不可忽視，正確處理和引導家族力量，將對農(nóng)村的整體發(fā)展提供巨大的助力。
（三）民主文化的生活化建設
農(nóng)村民主文化的建設和發(fā)展不僅需要經(jīng)過社會化和制度化的過程，為其提供必要的服務和保障，同時更為重要的是讓其回歸生活，才能為人們所掌握并在生活實踐中創(chuàng)新和發(fā)展。
論文摘要：隨著時代的發(fā)展，社會的進步，中國優(yōu)秀傳統(tǒng)文化尤其是道德文化，在教育教學中，尤其是在青少年生活中已經(jīng)被嚴重弱化，引發(fā)了一場道德危機，其后果是青少年違法犯罪案件大量發(fā)生，更可怕的是青少年人生觀、價值觀、道德觀的混亂，這將是未來民族的災難。2002年的一天，四川瀘州年僅14歲的在校中學生程某偷家里的錢，被爺爺發(fā)現(xiàn)，因為怕爺爺告訴父母，就拿扁擔將其打昏，又拿菜刀將爺爺?shù)牟鳖i砍斷，殘忍地殺害了自己的親爺爺。2004年大年三十，三名年僅15歲的少年手持砍刀，闖進一個超市，實施搶劫。當審判后有人問他們，如果事主反抗你們，你們會怎么辦時，他們不假思索地回答：“剁死他?！?006年，某中學高三學生對在同校讀初中的活躍可愛的表妹有好感，幾次提出非份要求遭到拒絕后，竟于一深夜帶刀潛入表妹的睡房欲行不軌，再次遭表妹的反抗后將她殺害。面對這些血的案件，我們不禁陷入了思索中。
青少年違法犯罪問題長期難以解決，甚至愈演愈烈，從表面看是法制觀念淡薄，實際是道德教育面臨嚴重的危機。如何解決這種危機，如何增強青少年思想品德教育的實效性？下面我談幾點做法和體會。
一、樹立全新理念，營造和諧的教學氛圍
長期的應試教育形成的傳統(tǒng)的教育思想、教育模式已遠遠不適應當今社會的需要，與素質(zhì)教育背道而馳。教育工作者必須轉變舊的教育觀念，樹立適應素質(zhì)教育和社會發(fā)展需要的全新的教育理念，而要改變這種狀況，就必須轉變教學觀念，一定要清醒地認識到教師的教，是為了學生的學；離開了學，教就沒有了存在價值。因此必須樹立教師主導作用和學生主體作用的觀念，把課堂教學放到調(diào)動學生的主觀能動性上來，放到注重他們的能力素質(zhì)的培養(yǎng)上來。
二、將中國傳統(tǒng)道德文化引入思想品德課教學
在思想品德課程教學的新課標中有很多內(nèi)容體現(xiàn)了中國古代傳統(tǒng)文化的道德觀、價值觀，并賦予了其新的內(nèi)涵，提倡把優(yōu)秀的傳統(tǒng)道德文化加以發(fā)揚光大，這就為我們嘗試進行課程改革創(chuàng)造了條件。長期以來，我們也在講孝順父母，尊老愛幼，但效果不太理想。隨著時代的發(fā)展，社會保障的日漸完善，現(xiàn)在的孩子絕大多數(shù)是獨生子女，家長很少指望子女為自己養(yǎng)老。這種情形導致的結果是，家長對于子女只有關心、奉獻、付出，且不圖回報。而子女對父母沒有責任感，認為父母所做的一切都是應該的。難以想象，對于生養(yǎng)自己的父母都沒有責任感的人怎么可能對國家社會承擔起責任。初中學生，由于正處在青春期，身心發(fā)展不平衡，求知欲極強，但他們幾乎都是獨生子女，父母的關愛有加，使他們往往難以懂得如何尊重他人、關心他人，甚至不知道尊敬自己的老師。而一些父母也是在長期批判“封建禮教”的社會環(huán)境中成長起來的，對于在與他人交往時應遵循的禮儀也知之甚少。在學校里，學生和老師之間的矛盾也經(jīng)常發(fā)生。有的學生不尊重老師，甚至出現(xiàn)頂撞、辱罵老師的情況。
因此，在教學中，教師應比較系統(tǒng)地向學生們宣揚中國的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，把中國古代文明的精華傳授給學生，使學生們了解認同中國古代優(yōu)秀的道德文化；把中國傳統(tǒng)的道德觀念傳授給學生，把儒家重要的思想引入課堂，使學生感受古代學生求學的艱難，提高他們尊師的意識，把尊敬師長作為美德。
三、結合生活實際，講究教學效果
思想政治教育的目的就是提高受教育者的思想素質(zhì)、道德素質(zhì)、政治素質(zhì)、紀律素質(zhì)、心理素質(zhì)等。這個功能決不是應試教育所能涵蓋的。如果讓政治教育僅僅在應試教育的軌道上運行，就無法適應飛速發(fā)展的時代，最終只能使它失去生命力，否定它的存在價值。面對鮮活的社會生活，我們不能禁錮學生的思想。對于學生提出的觸及社會生活的深層問題，必須靠一系列的社會實踐活動，通過學生的主動思維，使內(nèi)部信息得到加工后，才能幫助他們解決思想上的困惑，才能體現(xiàn)思想政治課的生命力，從而激發(fā)學生求知和探索的欲望。教師除了講清基礎知識、基本原理外，更重要的是要讓學生學會理論聯(lián)系實際，達到學以致用的目的。要達到這一效果，首先，創(chuàng)造條件讓學生了解社會。如：以改革開放三十周年，海南建省二十周年的巨大變化的事實，使學生認識到堅持黨的基本路線、堅持黨的領導不可動搖的正確性。其次，創(chuàng)造條件讓學生認識社會。通過四川汶川地震的抗震救災、災后重建的事實，學生認識到“一方有難，八方支援”的重要性。
將“八榮八恥”引入思想品德課教學?！鞍藰s八恥”是中國傳統(tǒng)道德文化思想的最高體現(xiàn)，同志高瞻遠矚，提出了“八榮八恥”的社會主義榮辱觀。“八榮八恥”涵蓋了愛國主義、集體主義和社會主義思想內(nèi)容，是中國傳統(tǒng)美德與時代精神的完美結合，是以愛國主義為核心的民族精神和以改革創(chuàng)新為核心的時代精神的鮮明表達，為公民道德建設指明了方向?！鞍藰s八恥”的提出使道德建設理論上升到一個新高度，與以往的單純講“依法治國”相比更加深入。
大力加強道德教育。加強道德教育，必須以中國的傳統(tǒng)道德文化為根本，必須與時代緊密結合，才能使我們的道德教育取得最佳效果。在加強道德教育的同時還要加強社會主義法制教育。
1.1大學生法制教育的內(nèi)涵。大學生法制教育，“主要是面向大學生，尤其是非法學專業(yè)的大學生，進行的法制教育。是指高校有目的、有計劃、有組織地對高校的大學生進行法學基本知識和理論的教育，使大學生樹立正確的法制信仰，養(yǎng)成懂法、守法、護法的習慣”。大學生的法制教育不同于法學教育，法學教育重點在于學習法學的理論知識。而法制教育在于通過對基本法律知識的學習，培養(yǎng)大學生的法制觀念和法律信仰，從而全面提高大學生的法律素質(zhì)。
1.2加強大學生法制教育的意義。加強大學生的法制教育非常重要。第一，加強法制教育是全面推進大學生素質(zhì)教育的需要。黨的十對社會主義核心價值觀的概述為“自由、平等、公正、法制”，這也是衡量公民自身素質(zhì)的重要標準。高校法制教育，以培養(yǎng)大學生的法制意識、提高大學生的法律素質(zhì)為根本目的，有利于提高大學生的綜合素質(zhì)。在傳統(tǒng)的應試教育中，大學生的法制教育被當做法學教育，僅僅教授法學的一些理論知識，忽略法律素質(zhì)的提高。只有加強大學生的法制教育，才能提高大學生的法律素質(zhì)，促進大學生全面發(fā)展。第二，加強大學生的法制教育，是時代法治的要求。我國的一項基本治國方略就是依法治國，建設民主法治國家。作為社會主義建設者的大學生，只有掌握良好的法律知識，具備完善的法律意識，才符合時代法治和我國社會主義政治文明建設的需要。第三，加強大學生法制教育，能保證大學生健康成長。法制教育能幫助大學生提高辨別是非的能力，幫助他們樹立正確的法制觀和人生觀。
1.3大學生法制教育與德育的關系。
1.3.1大學生法制教育是高校德育的重要內(nèi)容教育部、司法部聯(lián)合的《加強學校法制教育的意見》明確規(guī)定：“學校法制教育是學校德育的重要內(nèi)容?！备咝５掠膬?nèi)容，“已由單純的思想品德教育發(fā)展到政治教育、思想教育、道德教育、法制教育和心理教育等五位一體的綜合性教育。”由此可見，高校的法制教育，本身就是德育的一部分。高校德育不僅要幫助大學生樹立正確的世界觀、人生觀、價值觀，還要使大學生掌握基本的法律知識，培養(yǎng)法律意識。只有加強大學生的法制教育，才能確保高校德育內(nèi)容的完整性。
1.3.2法制教育能提高德育的實效
“法律是成文的道德，道德是內(nèi)心的法律”。一方面，德育中的愛國主義、社會主義道德等內(nèi)容是大學生法制教育中增強法律意識、弘揚法治精神的重要思想基礎，另一方面，“法制教育中法的各項制度在制定與形成過程中既融合了思想、政治、道德領域對大學生的要求，又以國家意志的形式宣告和界定大學生世界觀、人生觀、價值觀、政治觀、道德觀的正當性。思想、道德和法律都以社會歷史與現(xiàn)實為立足點，在內(nèi)容上相互影響、相互吸收，在實施中相互作用、相互支撐，在功能上相互補充、相輔相成，共同構成影響社會秩序的要素”?？傊?，大學生法制教育是高校德育的重要組成部分，它與德育融為一體，共同服務于大學生綜合素質(zhì)的提高。
2.大學生法制教育的現(xiàn)狀分析
1985年原國家教委決定在全國高等院校開設“法律基礎”課，經(jīng)過多年的法制教育，大學生的法律素質(zhì)有了很大提高。但是，總結和分析法制教育的實踐，我們會發(fā)現(xiàn)，目前大學生的法制教育還是存在一些問題。
2.1高校對大學生的法制教育重視不夠。目前，各高校都開設了《思想道德修養(yǎng)與法律基礎》課程，但重視不夠。例如，多數(shù)法律基礎課的老師都由社科部、政治理論教學部等老師擔任，部分老師沒有受過系統(tǒng)專業(yè)的法律教育，對法律知識不夠了解，無法保證教育效果。另外，由于課時的限制，老師講述的法律知識較少，無法在短時間內(nèi)讓學生了解必要的法律的知識，更談不上法律意識的培養(yǎng)。
2.2法制教育缺乏創(chuàng)新性。法制教育具有很強的理論性和實踐性。但很多學校在法制教育上，都選擇集中授課，傳授理論知識，而忽視了實踐教學環(huán)節(jié)，學生沒有機會參與社會實踐，會大大影響法制教育的效果。對大學生進行考核的方式也很簡單，采取考查試卷的形式，大多數(shù)學生為了考試只是對法律理論知識死摘要：法制教育是高校德育的重要組成部分。法制教育能夠提高德育實效性。在依法治國大背景下，本文針對大學生法制教育中存在的不足進行分析，提出加強高校法制教育的有效途徑。關鍵詞：德育大學生法制教育聯(lián)系關系記硬背，并沒有真正理解所學法律知識，更不懂得怎么用法律武器維護自己的合法權益，解決一些實際問題，這都不利于大學生法律素質(zhì)的提高。
2.3法制教育的實效性不強。中國犯罪研究會會長、北京大學法學教授康樹華所作的一項調(diào)查，調(diào)查顯示：大學生法制教育的實效性不太高，尚未達到國家、社會、公眾所要求的期望。
3.加強和改進大學生法制教育的途徑
3.1加強課程教學改革。在課堂教學中，老師要注意將法制教育與道德教育整合起來，幫助解決大學生成長成才過程中面臨的思想道德和法律問題，增強大學生的社會主義法制觀念和社會主義道德覺悟。2005年全國高校思想政治理論課課程調(diào)整，設置了“思想道德修養(yǎng)與法律基礎”課。這就要求教育者既注意法制教育與德育在性質(zhì)、特點、形成及規(guī)律、作用、原則、內(nèi)容和方法等方面的相互區(qū)別，更在二者的相互聯(lián)系中探求有機整合。在具體的講授方式中，老師應盡量減少理論說教，更多通過一些典型的道德與法律案件對學生進行教育，理論結合實際，引發(fā)學生思考。既要激發(fā)學生運用法律思維思考，又要讓學生在真實案件中做出道德價值判斷。要讓道德和法律成為學生的信仰，而不是為了應試的教條。簡單地說，就是讓學生在實際生活中遇到問題時，首先要能想到通過法律、法規(guī)或規(guī)章制度解決問題，讓法律思維優(yōu)先，首先發(fā)揮法律的作用，將道德思維提升至更高層次。學生結合實際有效運用法學理論，并全方位思考和解決問題，初步達到整合德育和法制教育的目的。
3.2開展靈活多樣的法制教育活動。法律是實踐性很強的科學。大學生的法制教育不能只停留在課堂上。需要更多的法律實踐活動豐富法律課堂教學。我們需要根據(jù)實際情況，堅持基本原則，綜合運用多種方式方法，強化法制教育的實際效果。
（1）組織學生參觀監(jiān)獄，參加庭審，請一些法官或律師在校園開講座，組織學生模擬法庭，能夠讓學生更直觀體驗法律在社會中的作用和權威。
（2）隨時網(wǎng)絡的發(fā)展，對大學生的法制教育可以充分利用網(wǎng)絡環(huán)境開展?？梢栽诟鱾€高校建設高校法律教育網(wǎng)，在網(wǎng)絡上播放一些法制教育的案例和宣傳片，通過網(wǎng)絡進行法制教育宣傳，強化教育的時效性。
（3）充分利用電視媒體作用，通過觀看一些學生喜歡的電視節(jié)目，強化學生的法制意識。比如中央臺法制頻道和今日說法節(jié)目都很受學生歡迎，可以在師生中多宣傳。
（4）在學生中創(chuàng)建法律社團，鼓勵學生參與社團活動。舉辦法律知識競賽和以案說法等活動，增強法律的感染力，提高學生理解法律的能力。除了要宣傳法律的理論知識外，社團更要注重對學生實際法律問題的解決。例如對就業(yè)合同、貸款合同的解釋和分析，對于學校和學生之間的糾紛方面法律的解釋和解決的途徑，等等。要讓學生意識到法律無時不在，無處不在。同時，讓學生把理論和實際聯(lián)系在一起，比如在學生假期，可以組織學生社會實踐，去城市、農(nóng)村的一些地區(qū)調(diào)查中國的現(xiàn)狀，結合課堂教育和社會教育，開辟新的場地進行校園法制宣傳。
3.3實行依法治校，營造良好的法制教育環(huán)境?！皩W校紀律實質(zhì)上是一種不可替代的道德教育工具”。紀律是一種行為規(guī)則，是用來約束人們行為的規(guī)章制度和守則的總稱。各高校應該通過制定各種紀律、制度保證學校有一個正常的教學、科研秩序，依法治校，把學校管理工作納入法制化管理軌道。在制定學校的規(guī)章制度時，高校要遵守相關的法律、法規(guī)和規(guī)章制度，使高校的各項制度合理合法。尤其是在涉及學生方面的規(guī)章制度時，可以讓大學生積極參與到規(guī)章制度的制定和討論中，以人為本，尊重學生人格，保障學生的基本權利，這樣才能更好地培養(yǎng)大學生遵紀守法的習慣，保證自我行為的規(guī)范。同時，學校對學生的合法權利必須給予足夠的重視和保護，不能隨意地批評、處罰學生。對問題和糾紛的處理要按照法律的程序和方法解決，讓學校的老師和學生都養(yǎng)成依法辦事的習慣?？傊?，加強大學生法制教育，是我國社會主義建設的重要保障，我們應該把德育和法制教育整合起來，培養(yǎng)大學生道德素質(zhì)與法律素質(zhì)，增強大學生的法律意識。
參考文獻：
［1］婁淑娟.高校學生德育工作中法制教育研究.山東師范大學碩士論文，2011.6.
［2］黃咸強.論大學生法制教育與高校德育的整合［J］.學校黨建與思想政治教育，2009.8.
［3］石紅.論大學生思想道德教育與法律教育結合的價值基礎［J］.思想理論教育，2007.17.
［4］馮東山.大學生法制教育的困境與對策研究［J］.法制與社會［J］.法制與社會2014.8.
摘要：公司清算為終結公司的法律關系、消滅公司法人資格提供了合理的依據(jù)。除破產(chǎn)清算外，公司清算還應包括非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算是指公司法人在資產(chǎn)足以清償債務的情況下進行的清算，分為自愿清算和強制清算。探討公司非破產(chǎn)清算制度，有利于完善公司清算制度，保護股東、債權人的合法權益，構建和諧的經(jīng)濟秩序。
關鍵詞：公司清算；自愿清算；強制清算
公司清算是依法定程序清理公司債權債務，處理公司剩余財產(chǎn)并最終終止公司法律人格的行為和法律制度，是公司解散后的必經(jīng)程序。公司清算為終結公司的法律關系，消滅公司法人資格提供了合理的依據(jù)。從我國《公司法》的規(guī)定看，除破產(chǎn)清算外，公司清算還應包括非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算是指公司法人在資產(chǎn)足以清償債務的情況下進行的清算，分為自愿清算和強制清算。這兩種清算方式均以清理公司財產(chǎn)，了結公司業(yè)務，收取公司債權，清算公司債務，分配剩余財產(chǎn)為內(nèi)容。顯然，與破產(chǎn)清算不同的是，非破產(chǎn)清算的財產(chǎn)除用以清償公司的全部債務外，還要將剩余的財產(chǎn)分配給股東。探討公司非破產(chǎn)清算制度，有利于完善公司清算制度，保護股東、債權人的合法權益，構建和諧的經(jīng)濟秩序。
一、自愿清算
（一）清算主體
在公司的清算中明確公司清算的義務主體尤為重要。依照《公司法》規(guī)定，股東以及董事會負有在公司終止后清算公司債權債務的責任，是基本的清算主體，同時，具有股東性質(zhì)的開辦者、上級主管部門亦屬其中。據(jù)此，根據(jù)公司的種類，公司清算主體可作如下設置：
國有獨資有限公司清算時，國家授權投資的主體應當為清算主體。如果國有獨資公司被撤銷的，清算主體可為授權投資主體或者為作出撤銷決定的主體。
其他有限責任公司的清算主體為公司股東名冊上登記的全體股東，公司如無股東名冊可參考公司章程和公司登記文件確定公司的股東資格，然后認定其為清算主體。
有限責任公司分公司的清算主體為母公司，子公司的清算主體應當為各個投資股東。
股份有限公司以公司章程規(guī)定負有清算責任的股東或者股東大會選定的股東為清算主體。公司章程無規(guī)定，或者股東大會選定不成的，可認定派員擔任董事會成員的股東為清算主體。
在實踐中，為保證清算的順利進行及清算結果的公平、公正，依據(jù)清算的不同環(huán)節(jié)，清算主體可作如下劃分：
1．組織清算的責任主體。其在公司解散后，承擔清算的組織責任，如不依法組織清算要承擔法律責任；在組織清算不能時，應依法申請有強制權的國家機關進行強制清算。
2．清算的實施主體。即清算組織，亦稱清算人，是被組織進行清算的人的集合，簡單的清算也可為單個人。
3．清算監(jiān)督主體。即股東與債權人，他們與清算的結果有民事上的利害關系，認為清算事務侵犯自己合法權利時，有權提出異議直至提訟。
（二）清算人的職權
清算人在執(zhí)行清算業(yè)務的范圍內(nèi)，其權利義務有如公司的董事，其與公司之間的關系屬民法上的委托關系，處于受托人的地位。清算人在執(zhí)行清算過程中，其職權主要包括七項：清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；通知或公告?zhèn)鶛嗳?。清算組織成立之日起10日內(nèi)通知債權人，并于60日內(nèi)在報紙上至少公告3次；處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務；清繳所欠稅款；清理債權債務。債權人應在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報債權，清算組應當對債權進行登記。逾期未申報債權的，債權人只能就分配剩余的財產(chǎn)受償；處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動。
（三）清算程序
具體程序主要涉及通知和公告程序、債權人會議的組成和表決機制、公司清算委員會的具體設定、公司清算費用的承擔問題和公司財產(chǎn)的分配問題。公司在清算時，對能通知到的債權人應當予以通知其在法定期限內(nèi)申報公司債權，對無法通知到的債權人應當在法定載體上予以公告，要求其申報債權，并決定超期申報債權的認定機制。為了遏制公司惡意對能通知到的債權不通知而公告意圖逃避債務的行為，可設定相應的責任承擔機制。關于債權人會議的組成和表決機制可借鑒破產(chǎn)清算中的做法。對公司清算費用的承擔，一般應設定為公司義務，并在財產(chǎn)中優(yōu)先支配，但是在法院強制清算的情況下，可責令由公司清算主體承擔公司的清算費用。關于公司財產(chǎn)的分配問題，可借鑒《破產(chǎn)法》的規(guī)定，即應先支付清算費用，然后按職工工資、福利，國家稅收、公司普通債權，如有擔保債權，則擔保債權在普通債權前受償。
二、強制清算
（一）強制清算的情形
根據(jù)《公司法》，強制清算的種類包括法院依債權人申請而組織的強制清算，和主管機關在公司被依法責令關閉而解散時組織的強制清算。債權人申請強制清算有以下兩種情形，一是公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時；二是股東會議解散?？梢钥闯觯覈?guī)定的范圍比較窄?，F(xiàn)實中，公司出現(xiàn)解散的情形而又不解散的現(xiàn)象比較突出。那么，出現(xiàn)哪幾種情形而公司又不解散的，應當進行強制清算呢？
結合我國的實際情況，以下幾類情形出現(xiàn)應當進行強制清算：一是公司法規(guī)定的公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿的和股東會會議決定解散的；二是股東會決議由法院強制清算的；三是公司成立的目的達不到或喪失的；四是公司股東人數(shù)低于法定最低人數(shù)的；五是公司注冊登記后6個月內(nèi)不開業(yè)，或者開業(yè)后自行停止營業(yè)超過6個月的；六是主管機關命令公司解散的，包括工商行政管理機關吊銷法人營業(yè)執(zhí)照的。七是裁判解散。
我國公司法沒有關于裁判解散的規(guī)定，但從現(xiàn)實來看，有必要設立裁判解散制度。一般來說，當公司經(jīng)營有顯著困難或重大損害時，或者公司財產(chǎn)管理和處分顯著失當，危及公司的存續(xù)或有其他不得已的事由時，法院可根據(jù)股東的申請，裁定解散公司。應當說，股東之間出現(xiàn)僵局，致使公司無法經(jīng)營下去時，裁判解散不失為一種救濟渠道。至于因自愿發(fā)生障礙是否可以申請強制清算，筆者以為，可參照我國臺灣的特別清算制度，法院可以依股東或債權人申請強制清算，但不限于臺灣地區(qū)特別清算制度規(guī)定的僅限于股份有限公司的清算。自愿清算發(fā)生障礙一般表現(xiàn)為公司財產(chǎn)關系復雜，或賬簿混亂，導致清算難以進行，此時法院可依申請強制清算。另外，臺灣特別清算制度還將有債務超過公司資產(chǎn)之嫌的列為特別清算的原因，此點可值得我們借鑒。當自愿清算中公司的負債有虛假、或對公司資產(chǎn)有意低估等嫌疑情況時，規(guī)定債權人只要有合理的懷疑即可申請法院強制清算，此舉有利于保護債權人的權益。
（二）強制清算的程序和范圍
清算組清算程序可參照自愿清算的規(guī)定，第一是公告和通知債權人，催報債權；第二是清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；第三是收取債權，清償債務；第四是分配剩余財產(chǎn)；第五是清算完結。至于公司清算的范圍，是對公司的出資、資產(chǎn)、債權、債務的審查。公司的出資不僅涉及公司存續(xù)時公司股東的權益分配，而且在公司終止時，其將直接影響公司股東對剩余財產(chǎn)的分配，更重要的是公司債務的根本保證。因此，在公司清算的時候一定要核驗股東出資的真實性，并核驗公司資本的真實性。核驗完公司的出資后，重點應當清查公司資產(chǎn)包括債權、債務，并分析債權債務的性質(zhì)、清償和收回的合理性依據(jù)。對這些事項的清算，一是要清償公司的債權，二是要完全回收公司的債務，而且要安置公司的職工，并為公司股東分配剩余財產(chǎn)提供合理的依據(jù)。
（三）公司非破產(chǎn)清算的基本步驟
公司因非破產(chǎn)清算（是指公司自愿解散和被責令依法解散的情形），適用《中華人民共和國公司法》和《破產(chǎn)法》規(guī)定的程序。公司不論是何性質(zhì)的清算，均應依下列步驟展開：
1．成立清算組。按《公司法》規(guī)定，自愿解散的有限責任公司的清算組應當由股東組成，股份有限公司的清算組應當由股東大會確定，如果是強制解散，清算組則應由主管機關從股東、有關機關及其專業(yè)人員中指定。
2．展開清算工作。清算組自成立之日起接管公司，開展以下業(yè)務：（1）接管公司財產(chǎn)；（2）了結公司未了業(yè)務；（3）收取債權、清理債務；（4）分配剩余財產(chǎn)；（5）注銷公司法人資格、吊銷營業(yè)執(zhí)照。
3．通知債權人申報債權。申報債權的時間與《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》規(guī)定不同，要求清算組自成立之日起十日內(nèi)通知債權人申報債權，并且要求在60日內(nèi)至少在報紙上至少公布三次以上，未接到通知書的，在第一次公告之日起45日內(nèi)申報債權。
關鍵詞：交通 行政執(zhí)法 規(guī)范化一、交通行政執(zhí)法現(xiàn)狀
交通行政執(zhí)法工作是實施“依法治國，建設社會主義法治國家”基本方略的重要領域之一，新的時期對我國依法治理交通提出了更高、更新的要求。
現(xiàn)在我國公路事業(yè)快速發(fā)展，機動車輛大幅度增長，但道路交通管理體制相對滯后，目前被允許合法上路的公路路政、運政、規(guī)費稽查等機構，各自行使自己的職責，管理范圍各有側重，使用的法律、法規(guī)各不相同，工作中不能很好配合，這樣既增加了被管理相對人的負擔，又容易制造矛盾。有時同一性質(zhì)的行政執(zhí)法，或同一類型的行政執(zhí)法，有兩個或兩個以上的獨立單位同時行使行政執(zhí)法職能，或同一個單位內(nèi)有多個行使不同行政執(zhí)法職能的部門。
隨著我國社會主義法律體系不斷健全，公民法律意識日漸增強，對行政執(zhí)法也提出了更高的要求。但是，許多地方在此方面存在空白及相關規(guī)定不配套等現(xiàn)象，依法行政工作難以落實，造成執(zhí)法效率不高，不利于建立和維護公平的市場競爭環(huán)境的后果，在交通稽征工作中，減免公路養(yǎng)路費的范圍過寬，在社會上形成部分特權車、掛靠車，干擾了正常的征收秩序。
二、我國交通行政執(zhí)法中存在的問題
通過借鑒一些學者的歸納總結，筆者結合我國道路交通行政執(zhí)法的現(xiàn)狀，認為目前道路交通行政執(zhí)法主要存在以下幾個方面的問題：
（1）法定程序不夠完善，行政執(zhí)法不夠嚴格。交通立法工作相對滯后于交通事業(yè)的發(fā)展。立法層級總體較低，有些領域甚至缺乏必要的法律、法規(guī)和規(guī)章依據(jù)，造成行政執(zhí)法的依據(jù)不夠充分，不能適應依法行政的要求。有些領域雖有法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件依據(jù)，但有些規(guī)定不相一致，甚至相互矛盾，執(zhí)法人員適用時有時不夠準確，影響了交通行政執(zhí)法的嚴肅性。
（2）交通行政執(zhí)法監(jiān)督體制不夠完善。我國交通行政執(zhí)法監(jiān)督工作起步比較晚，監(jiān)督制度不完善，甚至不配套；對具體行政行為的監(jiān)督多，對抽象行政行為的監(jiān)督不夠；事后監(jiān)督多，事前和事中監(jiān)督不夠，不能形成有效的監(jiān)督機制。執(zhí)法監(jiān)督機構不健全，力量薄弱，力度不足，不能有效地防止有法不依、執(zhí)法不嚴、違法不究現(xiàn)象的發(fā)生。
（3）執(zhí)法體制不合理。道路交通部門的行政執(zhí)法門類有十個之多，由于道路交通行政執(zhí)法機構比較復雜，法律規(guī)定不夠細化，執(zhí)法主體職能交叉，各有各的職責范圍，在執(zhí)法過程中各自為政，互相之間不能有效地協(xié)調(diào)配合，部門保護主義嚴重。
（4）執(zhí)法主體不夠明確，隊伍素質(zhì)有待提高。交通行政執(zhí)法與公安、城建、漁政、水利等其他執(zhí)法部門或多或少尚存在職責交叉，交通部門內(nèi)部在各執(zhí)法門類之間也在一定程度上存在著職責交叉、職責不明的問題。
三、新形勢下規(guī)范化執(zhí)法的要求
推進執(zhí)法規(guī)范化建設要立足于基層，立足于實踐，在現(xiàn)有的條件下，側重于從內(nèi)部管理、追究懲罰等內(nèi)部機制入手，全面推進基層執(zhí)法規(guī)范化建設，是新形勢下行政執(zhí)法的必要條件。進行行政執(zhí)法改革要遵循以下原則：
（1）執(zhí)法體制模式、隊伍建設模式和執(zhí)法運作模式綜合實施原則。道路交通行政執(zhí)法水平的提高，依靠執(zhí)法體制模式、執(zhí)法運作模式和隊伍建設模式的綜合實施，三者相輔相成缺一不可。
（2）對“行政權力制衡和行政保障相結合”原則。缺乏制衡的權力必定腐敗，缺乏保障的行政則注定軟弱。為保證交通行政執(zhí)法權行使“不濫不滯”，特提出“行政權力制衡與行政保障相結合”原則，對交通行政執(zhí)法的制衡機制實行“四個分離”。
（3）以人為本，文明執(zhí)法原則?；谏蠈咏ㄖ沼诮?jīng)濟基礎，交通行政執(zhí)法模式服務于社會主義市場經(jīng)濟這一大前提，應通過道路交通行政執(zhí)法綜合實施模式中的隊伍建設模式、執(zhí)法運作模式，切實提高執(zhí)法人員的素質(zhì)，規(guī)范執(zhí)法行為，將執(zhí)法理念真正從“管理”轉變?yōu)橐婪ā胺铡毕鄬θ恕?/p>
（4）權責統(tǒng)一、理順關系原則。道路交通行政執(zhí)法綜合實施模式，應當保證道路交通行政執(zhí)法權的統(tǒng)一有效施行，保證權力的行使“不濫不滯”。有權無責容易恣意妄為而濫用權力，有責無權則難以作為而效果差，因此執(zhí)法主體應權責統(tǒng)一。真正形成權責明確、關系順暢、行為規(guī)范、運轉協(xié)調(diào)、公正透明、廉潔高效的道路交通行政執(zhí)法體制。
四、交通行政執(zhí)法的改革的實施途徑
（1）從思想認識入手，轉變執(zhí)法理念。規(guī)范執(zhí)法的首要任務就是端正思想，這是實現(xiàn)執(zhí)法為民的前提和基礎。端正思想，首先就是要引導人員深入學習社會主義法制理念，牢固樹立“執(zhí)法質(zhì)量是交通行政執(zhí)法工作的生命線”的理念。
（2）從總結經(jīng)驗入手，發(fā)揚傳統(tǒng)優(yōu)勢。傳-幫-帶是提高人員執(zhí)法能力最直接、最快捷、最不計成本的好方法。基層執(zhí)法部門的領導擔負著培養(yǎng)人、教育人、引導人的重要職責，要不失時機地教育和引導人員做好交通行政執(zhí)法工作的榮譽感和自豪感，進一步牢記自己的使命，提高自己的素質(zhì)。
（3）從強化措施入手，嚴格教育培訓。提高人員的執(zhí)法水平是整個交通行政執(zhí)法工作中的基礎性、保障性工作。提高人員的執(zhí)法水平，首先要在嚴格落實“三學一考”的基礎上，采取集中培訓和個人指導相結合，學習教育和案例剖析相結合的辦法，有計劃有步驟地對人員進行法制培訓。
（4）突出重點，嚴查道路交通違法行為。堅持警情指導警務，加強事故成因和特點的分析，有的放矢地查處嚴重影響道路交通安全的突出違法行為。充分利用現(xiàn)有的固定監(jiān)控點，加大路面查糾重點道路交通違法行為的力度，引導民警查糾各類違法行為；加強巡邏執(zhí)法，提高警車巡邏時間和密度，促使道路交通參與者特別是駕駛員自覺遵守道路交通法規(guī)，養(yǎng)成良好的交通習慣。
（5）樹立良好公眾形象，促進警民關系的和諧。警察公共關系是公安機關通過雙向信息傳播，樹立公安機關良好形象，贏得公眾理解，支持和合作，最大限度獲得公安事業(yè)成功的一種管理功能和工作藝術。重視警察公共關系建設既是順應社會發(fā)展潮流的明智之舉，也是公安工作可持續(xù)發(fā)展的必然趨勢，更是構建社會主義和諧社會的要求。
參考文獻:
[1]姜明安.《行政執(zhí)法研究》,中國政法大學出版社2006年版.
[2]楊海坤,章志.《中國行政法基本理論研究》,北京大學出版社2004年版.
[3]周佑勇.《行政法基本原則研究》,武漢大學出版社2005年版.
[4]陳奇星.《中國公共行政監(jiān)督機制現(xiàn)狀分析與對策思考》，載《國家行政學院學報》2003
年第3期.
[5]陳偉炯.《交通行政執(zhí)法模式改革的依據(jù)、目標和原則》，《上海海運學院學報》2003.3
【關鍵詞】信托法 遺囑信托 繼承 立法完善
一、遺囑信托的基本法理分析
（一）遺囑信托制度的起源
法學界關于信托的起源，主要存在兩種觀點：第一種觀點認為信托起源于羅馬法上的遺贈；第二種觀點認為信托制度起源于英國的用益制度在這兩種觀點中，贊成后者的人相對居多。
（二）遺囑信托的法律界定
我國在借鑒其他國家和地區(qū)信托法的基礎上于2001年頒布的《中華人民共和國信托法》（以下簡稱《信托法》）也對以遺囑的方式設立信托進行了認可與移植。我國《信托法》第8條規(guī)定：設立信托應該采用書面形式，而書面形式包括合同、遺囑或者法律法規(guī)規(guī)定的其他書面文件等。
所不同的是，我國除了規(guī)定信托的設立方式可以是遺囑的形式，還在該法第13條明確規(guī)定：設立遺囑信托，應遵守《中華人民共和國繼承法》（以下簡稱《繼承法》）關于遺囑的規(guī)定。
由以上規(guī)定，在這里對遺囑信托的概念進行界定。遺囑信托是指委托人預先以設立遺囑的方式，將財產(chǎn)的管理規(guī)劃，包括遺產(chǎn)的管理、分配、運用及給付等，規(guī)定于遺囑中，并于遺囑生效后，將信托財產(chǎn)轉移給受托人，由受托人根據(jù)遺囑的內(nèi)容，管理處分信托財產(chǎn)的制度。
（三）遺囑信托的制度優(yōu)越性分析
傳承財富的功能。通過遺囑信托可以使財富順利的傳給后代，同時通過專業(yè)理財人才的管理可以彌補繼承人理財能力的不足，使遺產(chǎn)完全發(fā)揮整體優(yōu)勢，家族得以永保富有和榮耀。
合法節(jié)稅的功能。信托從其誕生之時起就具有規(guī)避法律施加的不當影響之功能，遺囑信托更是這方面的典范。遺產(chǎn)稅是國家對死者留下的財產(chǎn)所征之稅，其設立目的在于防止貧富過分懸殊，并對增加政府和社會公益事業(yè)的財力有重要意義。盡管我國目前還未開征遺產(chǎn)稅，但是遺產(chǎn)稅的征收是一個必然趨勢，并且開征遺產(chǎn)稅已經(jīng)列入我國稅制改革的議程。所以遺囑信托制度的合理節(jié)稅功能必然會有所體現(xiàn)。
減少家族遺產(chǎn)紛爭的功能。如果被繼承人在生前設立遺囑信托做出財產(chǎn)規(guī)劃，待其去世以后由中立的受托人負責實施，而收益權歸繼承人享有，則完全不必再進行遺產(chǎn)分割，從而可以避免混亂和糾紛，即使在最終需要進行分割的情況下，由中立的受托人主持分割亦可實現(xiàn)合理公平的目的。
此外在我國建立遺囑信托制度還有充分遵循委托人意思表示、破產(chǎn)隔離、彌補遺囑繼承缺陷等諸多功能。
二、我國建立遺囑信托制度的必要性與可行性分析
（一）經(jīng)濟因素
中國經(jīng)濟的發(fā)展為我國遺囑信托制度的完善創(chuàng)造了客觀條件。作為支撐信托制度的條件之一---存在可以獨立支配的財產(chǎn)，目前在我國已慢慢形成。經(jīng)濟基礎決定上層建筑，國外遺囑信托制度的建立也絕非偶然，而是生產(chǎn)力發(fā)到一定階段的必然產(chǎn)物。我國自改革開放三十多年來，綜合國力不斷增強的同時，大量社會財富被創(chuàng)造，私人積累的財富不斷增加，與此相應的是財產(chǎn)繼承糾紛也不斷涌現(xiàn)，歸根結底在于現(xiàn)有《繼承法》關于財產(chǎn)繼承的缺陷。而遺囑信托制度所具有的功能恰好可以有效克服這些缺陷并能夠滿足不斷增長的個人財富傳承問題。這無疑為遺囑信托制度的發(fā)展創(chuàng)造了可能性。
（二）社會因素
隨著我國正步入老齡化，關于如何處理遺產(chǎn)問題值得人們深思。遺囑信托為人們增加了遺產(chǎn)處分的選擇手段，它不僅能夠實現(xiàn)使特定人受益的目的，還能夠實現(xiàn)財產(chǎn)的保值、增值。經(jīng)濟發(fā)展、財富增加促使形成社會理財需求，這也為遺囑信托的發(fā)展提供了客觀基礎。
（三）制度因素
多層次的法律框架為遺囑信托制度的完善提供了法律基礎。盡管我國現(xiàn)在沒有專門的規(guī)范遺囑信托制度的法律，但是我國《信托法》自2001年10月1日起即頒布實施，至今已經(jīng)有12年的時間。并且該法也有專門條款規(guī)制遺囑信托制度，也就是說，自2001年起我國的遺囑信托制度就已經(jīng)開始發(fā)端，盡管這十余年時間并未成器，但是，其他信托制度的發(fā)展為遺囑信托的完善提供了良好的借鑒。另外，我國《繼承法》中關于遺囑執(zhí)行人的規(guī)定為遺囑信托的發(fā)展提供了可借鑒的經(jīng)驗。所以，經(jīng)過十余年的沉淀與醞釀，我國遺囑信托制度亟需進一步的完善的要求呼之欲出。
（四）自身優(yōu)越性
遺囑信托制度特有的功能已為學者們關注，近年來研究此問題的人也越來越多，成為一個新的研究熱點，這必將促進遺囑信托理論的不斷完善以及更好的與我國實踐相結合，使得遺囑信托影響力逐漸擴大，為遺囑信托制度在我國的發(fā)展提供理論支持。
盡管遺囑信托在中國還是一個全新的領域，但是基于以上幾方面原因，可以看出我國存在著遺囑信托發(fā)展的社會環(huán)境和法律制度，因此我們有理由相信遺囑信托在我國是一個朝陽產(chǎn)業(yè)，有巨大發(fā)展空間。筆者寄希望于遺囑信托制度乃至整個信托制度能夠在實踐的錘煉下日臻完善，以適應我國不斷增長的個人財富傳承。
參考文獻：
[1]江平，米健.羅馬法基礎（修訂本第三版）[M].中國政法大學出版社，2004.
[2]陳向聰.信托法律制度研究[M].中國檢察出版社，2007.
[3]張平華，劉耀東.繼承法原理[M].中國法制出版社，2009.
[4]張勁松.遺囑信托制度研究[M].黑龍江大學年研究生學位論文，2010.
[5]何寶玉.信托法原理研究[M].中國政法大學出版社，2005.
[6]余能斌，文杰.我國《信托法》內(nèi)容缺陷管窺與補正思考[J].法學，2002.
[7]龍云.完善信托財產(chǎn)登記制度的若干建議[J].上海金融，2004.
論文摘要：文章借鑒國外典型都市區(qū)發(fā)展的經(jīng)驗，對我國都市化地區(qū)的發(fā)展，提出行政管理上應注意石坪究的問題。
隨著世界經(jīng)濟的發(fā)展，在世界城市化進程中.都市區(qū)先后出現(xiàn)于西歐、北美、亞太以至全球，伴隨都市區(qū)的出現(xiàn)與發(fā)展，都市區(qū)的行政組織與管理問題成為世界各國，尤其是發(fā)達國家廣泛關注和學術爭論的重要問題.近半個世紀以來，城市聚集化及百萬人口以上的大都市的發(fā)展更是引人注目。
在中國，改革開放以來，隨著社會經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，新興城市大批出現(xiàn)，城市化進程大大加速，在東部沿海地帶特別是原有的城市群區(qū)域(長江三角洲、珠江三角洲寫京津唐、遼中南、夏漳泉、.山東半島等)，都市區(qū)的規(guī)模不斷擴大，城市現(xiàn)代化水平大大提高，與此同時，中部地區(qū)的一些城市群也將崛起，如:江漢平原、中原地區(qū)、成都平原、湘中地區(qū)、陜西關中盆地等。這些地區(qū)在向都市化邁進過程中，都市范圍的確定、都市行政管理的職能、都市發(fā)展的模式等問題相伴產(chǎn)生，借鑒國外都市區(qū)發(fā)展中的一些成功經(jīng)驗與失敗教訓，探討這些問題，對于改革我國現(xiàn)行都市區(qū)的行政區(qū)劃體制具有重要意義。
1都市區(qū)行政組織管理范圍的確定.
所謂都市區(qū)是指由一定規(guī)模以上的中心市及與其保持密切社會經(jīng)濟聯(lián)系，非農(nóng)業(yè)活動發(fā)達的地區(qū)共同組成的具有城鄉(xiāng)一體化傾向的城市功能地域。據(jù)此，在劃定都市區(qū)行政組織管理的合理范圍時，需嚴格分析考察其區(qū)域一體化的表現(xiàn)程度。范圍過大.不僅不利于區(qū)域一體化發(fā)展，而且影響都市區(qū)行政管理效率的.提高;范圍過小，又會抑制甚至阻礙都布區(qū)的發(fā)展。英國曼徹斯特大都市政府之所以解體，除了重要的政治因素外，與其行政范圍被縮小有直接關系圖。這對于我國都市區(qū)行政范圍的合理確定，是一個可供參考的例子。
2都市區(qū)行政組織與管理模式的建立
都市區(qū)內(nèi)若干城市在地域上的連續(xù)性，某些服務的共享性，使得在都市區(qū)建立統(tǒng)一的政府和管理機構成為必然，在國外大都市區(qū)政府管理演變過程中，出現(xiàn)了兩種典型的、體制不同的組織方式，即“大都市政府”和一系列松散的職能單一的政府聯(lián)合委員會，以提供和協(xié)調(diào)大都市范圍的公共服務，如計劃、交通、供水、金融等，前者被稱為單中心體制，后者被稱為多中心體制[’1.象倫敦、墨爾本、多倫多等都市區(qū)屬單中心體制，曼徹斯特、舊金山等都市區(qū)則屬多中心體制.兩種體制在國外都市區(qū)的發(fā)展實踐中，各表現(xiàn)出自身的優(yōu)缺點。單中心體制，亦稱一元化體制，是指在大都市地區(qū)具有唯一的決策中心，有“一個統(tǒng)一的大城市機構”。在這種體制下，可以剔除或減少有害于大城市發(fā)展的竟爭和沖突，可以使資源流動更為暢通，可以在解決主要問題時適應大都市地區(qū)的戰(zhàn)略;但這種體制又易陷入等級化的官徐結構危機，突出地表現(xiàn)在對居民日常需求反映的遲鈍，不能代表當?shù)氐墓怖妗３薁柋敬蠖际姓姓Y構的演化也體現(xiàn)了這一點。多中心體制又稱多元化體側，是指在大部市地區(qū)存在相互獨立的多個決策中心，包括正式的綜合的政府單位(州、城市、鎮(zhèn)等)和大t重登的特殊區(qū)域(學區(qū)和非學區(qū))，各種管理區(qū)域的劃分和變動以及協(xié)調(diào)組織的建立，都是謀求特定的公共服務的經(jīng)濟利益的結果.多中心體制試圖以此來滿足居民的種種孺求和偏好。由于政府較小.公眾容易參與鑒督，因而政府對當?shù)鼐用竦男枨蠹捌渥兓哂袕椥裕磻屿`敏。美國堪薩斯市的協(xié)調(diào)機構—美國中部區(qū)域委員會就是這樣做的。多中心體制面臨的主要問題是，實現(xiàn)大都市區(qū)內(nèi)超越各種功能小區(qū)的更大地區(qū)范圈內(nèi)的公共利益問題。實現(xiàn)這種公共利益只有通過各地方單位的合作、競爭和協(xié)商來提供大規(guī)棋的公共服務。事實上，這種合作是相當困難的。
我國是一個國土遼闊、人口眾多、歷史悠久、多民族的發(fā)展中國家，各地社會經(jīng)濟發(fā)展水平、城市化水平、科技水平乃至管理水平、思想觀念等都有很大差異，而且在近期之內(nèi)，這些地區(qū)之間的差距還會拉大.因此，在分析借鑒國外兩種都市區(qū)行政組織管理模式的同時.還應因地創(chuàng)宜，走多棋式發(fā)展的道路[.]。例:在我國的京津唐、蘇錫常、廈潭泉等地區(qū)，可借鑒多中心體制的實踐經(jīng)驗，在我國特有的國體、政體下，探索中國式的地域性和專業(yè)性的協(xié)調(diào)方式，建立市與市、市與縣(市)之間的有權威的高效能協(xié)調(diào)機制，在上海、重慶、武漢、廣州等都市區(qū)，借鑒單中心體制的實踐經(jīng)驗，在適當時候、適當?shù)貐^(qū)，尤其是跨界城市區(qū)，建立聯(lián)合政府，是適應我國城市發(fā)展進免或解決“城市病”的一條可行途徑。
3明確都市區(qū)政府與各級地方政府的職能
在都市區(qū)設立跨城市的區(qū)域性的聯(lián)合政府、機構，對單一城市政府的職能必然產(chǎn)生影響，使單一城市政府的職能相對減少.例如:學區(qū)的設立，環(huán)保、公共交通、消防、供水等委員會的設立.都減少了單一城市政府的此項功能。因此，如何處理好都市政府與各地方政府職能的關系，成為都市區(qū)發(fā)展所面臨的問題.
多倫多都市政府作為解決都市問題、處理地方政府關系的成功范例，對世界城市的發(fā)展與管理具有重大的理論價值和實踐意義[71。我國與加拿大等西方發(fā)達國家的國體、政體不同，在都市化發(fā)展中其組織與管理模式不能照搬國外的模式，但多倫多大都市組織與管理成功的經(jīng)驗，對于解決我國都市化地區(qū)城市發(fā)展和管理的問題同樣具有借鑒意義。多倫多大都市政府體系的一個重要內(nèi)容即是各級政府有較為明確的職責分工，使各級政府有所為、有所不為，有所責、有所不責，大大提高了行政效率。目前我國政府職能分配中存在不合理的現(xiàn)象。有些事務，從低級地方政府、高級地方政府直至中央政府都插手管理，這樣常常不是各級政府管理效果的盛加，而是相互擠兌、相互推誘，造成管理混亂、行政效串低下.因此，在政府機構改革中，明確各級政府與都市區(qū)政府的職責，實行合理分工是極為重要的。
4都市區(qū)內(nèi)地方政府利益的協(xié)調(diào)
從國外眾多都市區(qū)的發(fā)展來看，無論是大倫敦、多倫多、墨爾本，還是曼徹斯特、舊金山等，在其發(fā)展的過程中，無一例外地都充滿著區(qū)域內(nèi)各城市政府利益間的矛盾，因此，怎樣在區(qū)域范圍內(nèi)解決各城市共同面對的間題，成為都市區(qū)研究的熱點。
在我國，由于長期實行中央集權性質(zhì)的計劃經(jīng)濟體制，在向市場經(jīng)濟的轉軌過程中，中國特有的“行政區(qū)經(jīng)濟”[8]現(xiàn)象進一步加強，區(qū)域內(nèi)地方政府間的利益沖突更為加剮，因此處理好都市區(qū)各地方政府間利益關系顯得異常重要.
加拿大蒙特利爾大城市地區(qū)MUC和RCM體系的建立.便是試圖在一事定區(qū)域范圍內(nèi)聯(lián)合解決區(qū)域性問題的實例之一.在理論上，西方一些學者建立和發(fā)展了“公共經(jīng)濟學”力圖從規(guī)模經(jīng)濟的角度分析和解決這類問題.“公共經(jīng)濟學”認為，城市間的利益沖突的主要原因，是行政邊界與市政公共設施的服務空間的不一致。從“公共經(jīng)濟學”的硯點看，城市政府具有生產(chǎn)和提供公共設施和公共服務的職能，理想的城市政府行政邊界.
應當大體上與公共設施的空間服務范圍的自然邊界相符。事實上，由于不同的公共設施有不同的服務空間范圍，因而在西方城鄉(xiāng)分治、“切塊設市”的體制下，一個城市政府管箱的行政邊界不可能與所有的公共設施的自然邊界相適應，相鄰的區(qū)域之間，地域相連的城市之間，公共服務相互滲透，而公共服務的費用支付，卻被限定在行政邊界范圍內(nèi)。如何建立大城市地區(qū)合理的行政管理結構和組織，從而使城市公共設施和服務達到最佳經(jīng)濟規(guī)棋，便成為西方管理及經(jīng)濟學者十分關注和爭論的熱門課題。一些學者認為應通過聯(lián)合所有的政府服務(總費用)來考察規(guī)模經(jīng)濟.在都市化區(qū)域實行一元化管理體制，有利于組織公共服務，使其達到規(guī)模經(jīng)濟;而另一些學者則認為地方政府的合并或聯(lián)合造成了公共服務費用的增加，而不是減少.也就是說，在都市化區(qū)域實行多中心政府管理體制更為有利.它比一元化的體制更富有彈性。
盡管我國和西方在政治制度、經(jīng)濟發(fā)展水平、城市設置方式等方面存在諸多差異，但西方學者用“公共經(jīng)濟學”的觀點解釋和研究都市化地區(qū)城市政府的行政管理體制問題的思路，對我國，尤其在社會主義市場經(jīng)濟條件下，解決大城市地區(qū)城市間的利益沖突，有重要的理論和實踐意義。
5都市區(qū)行政組織管理的法制建設
市場經(jīng)濟是個法治的經(jīng)濟，健全法制是生產(chǎn)力高度發(fā)展的條件之一。國家要依法治理，行政區(qū)劃也要依法管理。美國的行政區(qū)劃管理既有資產(chǎn)階級政治的糟粕，也有人類行政管理的普遍經(jīng)驗。我們完全可以立足于中國的國情加以揚棄吸納。在美國、法律的實施是市政府的重要職責之一。我國也有必要通過健全社會主義法制，完善各項行政管理的法律法規(guī)，將各市施政納入法制軌道，讓市政府自主地依照法律實行行政管理，并接受人大和上級政府的法律監(jiān)督和公眾輿論鑒督.逐步改革凡事均需逐級請示審批的人治傳統(tǒng)習慣，以利于提高行政效率，適應靈活多變的市場經(jīng)濟體制建設的需要。
參考文獻
l史育龍，周一星.戈特曼關于大都市帶的學術思想評介，經(jīng)濟地理.1996(3):32一36
2吳健平，曼徹斯特大都市政府的形成發(fā)展評述.中國方域.l996(1沙:19一21
3劉君德.張玉枝.國外大都市區(qū)行政組織與管理的理論與實踐.城市規(guī)劃匯刊，1995(3)
4許曉輝.墨爾本大都市行政管理模式研究.中國方域.199別5):27一29
5王文.美國都市化行政管理考察.中國方域，1995(6):21一23
6劉君德.世紀之交:中國城市化發(fā)展與城市型行政區(qū)劃改革新思路.中國方域.1995(婦:2一6
7劉君德，王德忠.多倫多大都市政府形成發(fā)展及其借鑒意義.中國方域，1995(2):14一17
8舒慶.中國行政區(qū)經(jīng)濟與行政區(qū)劃研究.北京:中國環(huán)境科學出版社，1995.1一18
9張玉枝，蒙特利爾大城市地區(qū)的政府組織及其思考.中國方域，1995〔1):24一26
論文摘要：對于我國這樣一個社會主義市場經(jīng)濟國家來說，一個重要的課題是如何轉變政府職能，以適應社會主義和諧社會的需要。文章首先分析了轉變政府職能的重要性，接著分析了歷次政府職能轉變中存在的問題，最后提出了在我國這樣一個市場經(jīng)濟正在逐步走向完善的條件下，轉變政府職能的新思路。
任何國家經(jīng)濟體制的改革都將會引起國家行政體制的變化，這種變化表現(xiàn)為兩個方面：一是行政體制的外在形式的變革——政府機構的重建；二是行政體制的內(nèi)在變革——政府職能的轉變和行政權力的重組和增減?？梢?，政府職能轉變既是經(jīng)濟體制改革的必然要求，經(jīng)濟體制改革又是政府職能轉變的客觀前提和基礎。從本質(zhì)上講，這是上層建筑必須符合經(jīng)濟基礎所決定的，是為了使上層建筑更好地服務于經(jīng)濟基礎。
一、轉變政府職能的重要性
政府職能雖然經(jīng)歷了多次調(diào)整，但由于中國長期實施計劃經(jīng)濟體制，在現(xiàn)實中依然頑固地保留著計劃經(jīng)濟體制的運作和影響。在經(jīng)濟全球化日趨加深的大背景下，政府與社會、政府與群眾、政府與市場的關系發(fā)生了明顯而深刻的變化，傳統(tǒng)意義上的政府已經(jīng)越來越不適應形勢發(fā)展的需要。因此，盡快轉變職能，是各級政府做好本職工作，打造公共服務型政府的一項非常緊迫的任務。
1.轉變政府職能是建立社會主義市場經(jīng)濟體制的內(nèi)在要求。改革開放30年來，我國實現(xiàn)了由計劃經(jīng)濟到市場經(jīng)濟的重大轉變，政府作為國家機器屬于上層建筑，隨著經(jīng)濟基礎的變化，其職能也要適應這個變化。建立社會主義市場經(jīng)濟體制，涉及到經(jīng)濟基礎和上層建筑的許多領域，需要有一系列相應的體制改革和政策調(diào)整，加快政府職能的轉變，是上層建筑適應經(jīng)濟基礎和促進經(jīng)濟發(fā)展的大問題。轉變政府職能，改革政府機構，是建立社會主義市場經(jīng)濟體制的迫切要求，具有客觀必然性。
2.轉變政府職能是機構改革的關鍵。職能是機構設置的前提，決定機構；機構是職能的載體，體現(xiàn)職能；政府的職能是通過政府機構來實現(xiàn)的，只轉變職能而不改革機構，職能也不可能真正轉變。因為舊的機構存在一天，就要繼續(xù)行使其職能，所以轉變職能必須相應地改革機構。而機構的改革又必須根據(jù)職能來確定，如果職能尚未確定，管理方法也未改變，精簡以后的機構還會再度恢復和膨脹。因此，只有抓住轉變職能這個關鍵，才能為機構改革創(chuàng)造有利條件，機構改革才能取得成功。
3.轉變政府職能是經(jīng)濟體制改革的要求。改革開放30年來，政府的管理形式和職能發(fā)生了極大的轉化，越來越適應社會主義市場經(jīng)濟的需要，但我們也應該清醒看到，我們的政府還有很多不足的地方，管了許多不該管的事，而該管的又沒管好，這樣就不僅要靠增設機構來完成日益繁雜的工作，使機構越設越多，而且壓抑了企業(yè)的生機和活力，阻礙了生產(chǎn)力的發(fā)展。因此，隨著改革的深入，政府管理經(jīng)濟的職能要發(fā)生明顯的變化，有的將要消失、有的將要轉移、有的將要加強，管理范圍、管理內(nèi)容和管理方法都要發(fā)生變化，由過去把主要精力放在訂指標、批項目、分物資逐漸轉到通過計劃的和經(jīng)濟的、行政的和法律的手段，對企業(yè)進行必要的管理、檢查、指導和調(diào)節(jié)方面來。使企業(yè)真正成為經(jīng)濟實體，成為自主經(jīng)營、自負盈虧的社會商品生產(chǎn)者和經(jīng)營者，具有自我改造和自我發(fā)展能力的獨立企業(yè)法人。
4.轉變職能是行政管理科學化的必然。政府機構體系的建立和完善，除了要適應建設高度的社會主義民主和完備的社會主義法制的要求外，還要適應社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。同時，隨著行政管理科學的發(fā)展，管理自身的客觀規(guī)律也越來越被人們認識和掌握，政府機構轉變職能，實際上是由經(jīng)驗管理向科學管理轉變的一個步驟。因為，只有轉變職能，才能從根本上消除機構臃腫、運轉不靈、工作效率低的弊端。
二、轉變政府職能過程中存在的問題
改革開放以來，我們不斷提出要改變政府職能，并做出了不小的探索和努力，但就結果來看，離和諧社會的要求還相差甚遠，究其原因，無外乎以下幾個方面的問題。
1.對政府職能認識不清。我國的政府管理模式來源于前蘇聯(lián)，政府包攬所有政治、經(jīng)濟、文化、社會事務?，F(xiàn)在我們構建社會主義市場經(jīng)濟體制，要求轉變政府職能，實行政企分開、政事分開，政府只需要管理那些社會需要而其自身管不了或無人管的社會公共事務。企業(yè)、事業(yè)單位、社會組織的事務則由他們根據(jù)國家法律和行業(yè)規(guī)定自主處理。在具體操作過程中，許多政府工作人員分不清哪些事務該政府管，哪些事務不該管。他們沿用傳統(tǒng)的管理方式，除上級明文規(guī)定不管的事務外，所有社會事務都要管，認為這樣做十分妥當，不會出現(xiàn)管理真空。
2.政府及其工作人員留戀權力。在實際工作中，往往因為政府及其工作人員對權力的留戀使市場機制難起推動作用。因為這種權力可以給有關部門及其工作人員帶來利益，失去這些權力，就意味著失去某些既得利益。市場同權力競爭，結果是力不從心，權力通常占據(jù)上風，致使政府職能轉變滯后，這樣，影響行政效率提高，同時產(chǎn)生腐敗。
3.社會自我管理、自我服務的功能不健全。轉變政府職能，充分發(fā)揮市場機制在資源配置中的基礎性作用，同社會自身的管理和服務是否健全密切相關。在過去的計劃經(jīng)濟體制下，社會的自我管理和自我服務的功能先天不足，因而所有的事務必須由政府管理。改革開放以來，我國的經(jīng)濟體制由計劃經(jīng)濟向社會主義市場經(jīng)濟體制轉變，社會的自我管理和自我服務功能也日益完善，且表現(xiàn)出與經(jīng)濟發(fā)展水平同步的趨勢，經(jīng)濟越發(fā)達的地區(qū)，社會功能越齊全；相反在一些落后地區(qū)，因社會自身功能不全，嚴重制約了政府職能轉變的速度。在發(fā)達地區(qū)可以交由社會管理的事務，在落后地區(qū)還必須由政府統(tǒng)管起來，這反過來又阻礙了市場機制的發(fā)育。
轉貼于
4.政府工作人員整體素質(zhì)與市場經(jīng)濟要求不相適應。改革開放以來，我國教育事業(yè)迅猛發(fā)展，國民的整體素質(zhì)有較大提高。隨著國家公務員制度的實行，政府工作人員的素質(zhì)也有很大提高。但從總體上講，政府工作人員整體素質(zhì)與改革開放和經(jīng)濟社會發(fā)展的要求相比，還存在較大差距，不能適應時展和社會的要求。一是對轉變政府職能提高行政效率的重要性認識不足。認為行政工作效率不易衡量，擔心職能轉變會引起負面影響。二是對政府職能只有大致了解，對本層級、本區(qū)域、本部門應履行的職責缺乏科學的認識、清晰的界定。不知道哪些職權應歸還社會，哪些職能應得到加強。三是等待觀望，不敢創(chuàng)新。雖然他們也贊成轉變政府職能，但行動上卻等待觀望，希望有現(xiàn)成的東西可以照搬照抄，缺乏創(chuàng)新意識，也不愿主動探索。四是胸無大局，思考問題往往從小集團、或個人私利出發(fā)，對既得利益不愿放棄。五是為人民服務意識淡薄，工作不負責任，方法簡單，方式粗暴。凡此種種都說明部分政府工作人員的素質(zhì)與社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的要求，與轉變政府職能、提高行政效率的需要不相適應。
三、轉變政府職能的思路
為構建社會主義和諧社會所需環(huán)境，現(xiàn)階段，我國政府在轉變政府職能方面，應著重實現(xiàn)以下三種轉型：
1.實現(xiàn)“效率型”向“效能型”政府轉變。轉變行政效率一般是指國家行政機關及其行政人員從事行政管理活動的產(chǎn)出同所消耗的人力、物力、財力等要素之間的比率關系，是國家行政機關和行政人員行政管理活動的效果的重要衡量標準。效能指的是目標的實現(xiàn)程度，是指管理結果，而效率則是用最少的資源達到既定的目標。在我國，長期以來一直用重管理過程的效率理念來衡量政府的行政管理效果，關注更多的是政府管理的過程和投入，片面地追求“效率”。一些政府官員急功近利，“形象工程”思想嚴重，極少關心政府管理的成本和效能，造成了政府管理成本太高，資源浪費以及效能低下等問題，形成了高成本高速度低效能和高成本低速度低效能并存的行政管理體制。隨著改革的深入，構建和諧社會的環(huán)境要求在評估政府管理效果方面，應摒棄傳統(tǒng)的效率觀念，樹立成本——效能的意識，在盡可能短的時間內(nèi)和效能型現(xiàn)代政府理念對接，并使對接成本最小化，實現(xiàn)對接效能最大化。
2.“全能型”向“有限型”政府轉變。長期以來，我國政府在公共事務的管理中無所不包，政府成為無所不能的“全能政府”。究其根源，是顛倒了政府與社會的關系，甚至把二者等同起來，沒有形成科學的現(xiàn)代政府理念。政府并不等于社會。政府的一部分職責是維護社會政治經(jīng)濟文化秩序，而秩序是社會的目地。政府只是社會組織的一種，政府從屬于社會，政府是隨著社會的產(chǎn)生、存在而產(chǎn)生和存在的，政府必須為社會的利益服務。政府是整個社會的正式代表，是社會在一個有形的組織中的集中表現(xiàn)。政府不應凌駕于社會之上，相反，政府應由社會所決定，作為一種社會現(xiàn)象而客觀存在。因此，在社會空間中，必然存在著為力或不應涉足的領域。這就決定了我們應該正確看待政府的作用，摒棄政府“萬能”理念，樹立“有限政府”、“小政府、大社會”的理念。
3.“指令型”向“服務型”政府轉變。中國幾千年封建專制統(tǒng)治和高度集權的計劃經(jīng)濟體制，使政府是社會管理的唯一主體的理念對政府官員和社會民眾的影響極深。改革開放30年來，政府理念雖然正在由管制向服務轉變，但還存在著一些問題。隨著我國市場經(jīng)濟的深入發(fā)展，有學者提出了建立服務型政府的目標，這是在市場本位、社會本位的基礎上提出的，是順應市場經(jīng)濟發(fā)展的。特別是在現(xiàn)階段，我國加入的WTO組織，其本身就是一個以國際市場運行規(guī)則為國際貿(mào)易有序化運行服務的國際經(jīng)濟調(diào)控組織。這就要求我們一定要從根本上摒棄管制觀念，變管制和指令為服務。市場經(jīng)濟條件下，特別是在加入WTO以后，必須盡快實現(xiàn)政府的服務角色從“統(tǒng)治”的管理走向“服務”的管理。政府要從統(tǒng)治者的身份逐步轉變?yōu)樯鐣姆照?，從“以統(tǒng)治為中心”的管理走向“以服務為中心”的管理，使政府職能圍繞公民、企業(yè)、社會中介組織等多元主體展開。要使政府職能轉向服務，就必須嚴格劃分公共領域和私人領域，分解過去的“全能”框架，同時，培養(yǎng)社會的自治能力，逐步讓社會承擔起自己管理自己的職責，只有這樣，才有可能加快實現(xiàn)政府職能的轉變。
只有通過政府職能轉變，實現(xiàn)政府行為轉型，政府的作用才能充分發(fā)揮出來。政府的主要作用就在于為市場經(jīng)濟的發(fā)展，為人的自由而全面的發(fā)展創(chuàng)造公平、公正的競爭環(huán)境，在于要提供良好的外部環(huán)境。因此，在我國實現(xiàn)全面小康目標，構建社會主義和諧社會的過程中，政府的作用是至關重要的。而加快政府職能轉變是營造一個有利于構建和諧社會的文化環(huán)境、政治、法律環(huán)境、經(jīng)濟社會環(huán)境協(xié)調(diào)發(fā)展的必然要求。為此，各級政府需要高度重視新形式下的政府職能轉變工作，努力營造一個公平正義、安定有序、人與自然和諧相處，全體人民各盡其能、各得其所的社會主義和諧社會環(huán)境。
參考文獻
1.張云川.堅持解放思想改革開放推動政府職能轉變.河北日報，2008.03.14
2.李翔宇.構建社會主義和諧與社會公平.四川行政學院學報，2004(6)
論文關鍵詞 法律淵源 概念特征 善意取得 實踐意義
一、遺失物取得制度的三大法律淵源是我國的相關法律，國外民法典，善意取得學說理論
我國對于遺失物取得制度的法律淵源主要在于《民法通則》和《物權法》。除了《物權法》第107條以外，《民法通則》第79條第二款規(guī)定：拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物，應當歸還失主，因此而支出的費用由失主償還。相對于《物權法》來說，《民法通則》的規(guī)定起到了提綱挈領的作用，簡而言之就是“拾金不昧”這一道德原則的法律性概括。因此《民法通則》第79條加上《物權法》第107條，一起構成了我國法律中關于遺失物取得制度的具體內(nèi)容。
從歷史上看，羅馬法是較早規(guī)定遺失物取得制度的法律。由于羅馬法注重所有權人對客體的支配和占有，因此羅馬法規(guī)定，不論遺失物的拾得人占有多長時間，均不能取得所有權。而且，羅馬法基于無因管理的制度理論，否定了拾得人索要報酬的權利。而另一方面，1900年實行的《德國民法典》從內(nèi)容上分析，其更傾向于日耳曼法的有關制度?？傮w來說，羅馬法與日爾曼法雖然均對西方國家法律的發(fā)展具有主要影響，但在遺失物拾得制度方面，現(xiàn)代西方各國在權衡羅馬法與日爾曼法相關規(guī)定的利弊得失后而作出了繼受日爾曼法的選擇。
遺失物取得制度的法律淵源除了具體的法律規(guī)范和法律起源外，還得參考有關善意取得制度的規(guī)定。根據(jù)魏振瀛《民法學》的理論，善意取得是指無權處分人向善意第三人轉讓標的物時，善意第三人一般可據(jù)此取得標的物的所有權，原所有權人不得請求善意第三人返還原物。這一理論的善意取得有以下構成要件：（1）善意取得可以是不動產(chǎn)，也可以是動產(chǎn)；（2）第三人取得時須為善意，不知情；（3）第三人須為有償取得；（4）第三人取得不動產(chǎn)已經(jīng)登記，取得動產(chǎn)已經(jīng)交付。
由此可見，遺失物取得制度的法律淵源頗多，從我國法律，國外民法典，善意取得理論學說可以對遺失物的取得制度進行全面剖析。
二、要知道遺失物取得制度的價值內(nèi)涵，就要首先對遺失物的概念和特征進行分析
對于遺失物的概念，法學界眾口不一。有人主張，遺失物包括了埋藏物和遺忘物。其實這種說法是片面的。因為埋藏物并不喪失所有權人的意思占有，而只是將某物埋藏于某一地點，所有權人并沒有喪失控制。至于遺忘物，這的確可以包含在遺失物之內(nèi)。其實遺失物的外延比遺忘物要廣。遺忘物是指所有權人遺忘的物，那么這個時候既然所有權人遺忘了，那自然已經(jīng)喪失了意思占有，更別提所有權人是否能找到原所有物的遺失地；然而對于遺失物來說，其核心特征在于，所有權人并沒有喪失意思占有，但是無法找到原所有物的所在地。因此，結合目前的法學理論和我國的立法現(xiàn)狀，可以將遺失物的概念定義為：遺失物是指原所有權人喪失或不喪失意思占有，無法通過自身的民事行為重新獲得占有的所有物。根據(jù)這一概念，可以將遺失物的特征歸納為：
1.遺失物是具體的物。遺失物只能是物，而不能是某種權利，比如商標權等知識產(chǎn)權。而且遺失物不能是不能被人不可控的物，比如陽光等等。
2.遺失物的界定狀態(tài)體現(xiàn)在占有。比如甲丟了一只手機，那么這個時候手機被界定為遺失物是因為甲喪失了對手機的占有，也就是說甲喪失了對手機的實際控制。這一點是遺失物區(qū)別于埋藏物的最核心的特征。
3.是否喪失意思占有不影響遺失物的認定。所謂意思占有，是指原所有人根據(jù)記憶的意思表示而持續(xù)的虛擬占有狀態(tài)。是否喪失意思占有只區(qū)別于遺忘物和非遺忘物的遺失物，而不區(qū)別于遺失物和其他物的特征。因為遺忘物本來就屬于遺失物的一種。比如甲遺忘了背包在公交車上，那由于遺忘，甲喪失了意思占有。但是如果甲無意間丟失了一個背包，那么此時甲在不斷尋找背包的過程中仍然有著意思占有，但該背包依然被認定為遺失物。
4.遺失物的重新占有須通過他人的民事行為。比如甲丟了一只手機，如果這只手機之后被甲所找到了，在丟手機至找到手機這一段持續(xù)期間內(nèi)，手機處于遺失物的狀態(tài)。而這個時候被甲找到了，不用說，甲重新取得了占有權；但是，除非甲能夠通過自身的民事行為找回這只手機，如果這個時候手機被乙拾得了，那么不管乙今后做何種行為，收益也好，處分也好，這只手機對于甲來說，自始至終是處于遺失狀態(tài)的遺失物。
三、對遺失物取得制度的探討焦點集中在遺失物是否適用善意取得
比如，甲丟失了一只皮包，皮包被乙撿到，乙再以合理價格出賣給善意的丙，這個時候丙是否可以依善意取得制度取得皮包的所有權。在這個問題上，主要有二種觀點。
第一種觀點是，丙可以根據(jù)善意取得制度取得所有權。因為首先丙在購買時支付了合理價款，且不知情，其次已經(jīng)進行了交付，完全符合善意取得的構成要件。
第二種觀點是，皮包作為一種遺失物，甲并沒有基于自己的意思表示出讓給乙占有，因此這皮包不屬于乙無權處分的范圍。由于皮包屬于占有脫離物，因此丙不能取得所有權。
其實，對于遺失物取得制度的探討，不僅僅是善意取得可以完全解釋，而要進行一種二元性的討論，因為遺失物的取得規(guī)定，既與善意取得相聯(lián)系，又和善意取得相區(qū)別。根據(jù)我國《物權法》第107條規(guī)定，所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向無處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。權利人向受讓人支付所付費用后，有權向無處分權人追償。其實，這個法條勾勒出了遺失物取得的一些條件和方法，以及對原所有權人的保護，具體體現(xiàn)在以下幾個方面：
1.原遺失物所有權人有權追回遺失物。這主要是針對拾得人處分該遺失物之前的情況。比如上述案例中，如果乙在把皮包賣給丙之前，甲已經(jīng)知道皮包被乙占有而向其索取外，甲當然可以據(jù)此追回皮包。
2.遺失物被處分后，物權保護的方法主要有兩種，一種是向無處分權人請求損害賠償，就是所說的賠錢；第二種方法是請求返還原物，但必須在二年之內(nèi)。第二種方法就和善意取得相區(qū)別了。因為善意取得跟時間是沒有關系的，只要善意取得，哪怕幾秒鐘之內(nèi)，原所有權人照樣不能對抗善意第三人。但是遺失物的取得制度上有了特別規(guī)定，即不管是不是善意第三人，只要原所有權人在2年內(nèi)要求返還原物，第三人必須歸還。
3.第三人通過特殊方式取得遺失物的，原所有權人請求返還時，應當支付費用，支付完后有權請求向處分人追償。這里所說的特殊方式就是《物權法》規(guī)定的拍賣或者向經(jīng)營者購得。這里其實也和善意取得相區(qū)別，因為善意取得之后，即使原所有權人愿意出錢買回原物，第三人也可以拒絕，但是根據(jù)遺失物的取得規(guī)定，原所有權人向通過特殊方式取得遺失物的第三人，只要能夠支付費用，第三人就應該把原物歸還于原所有權人。
所以，綜上所述，遺失物的取得制度，其實是介于善意取得和非善意取得之間的一種二元性規(guī)定。
四、我國遺失物的取得制度，作為一種二元性規(guī)定，對我國的立法和實踐具有重大的意義，主要體現(xiàn)在
1.有利于保護原所有權人的利益。因為我國對于遺失物的取得制度的規(guī)定，跟善意取得劃清了界限，如此一來，原所有權人就不必擔心遺失物的所有權喪失問題。
2.有利于弘揚拾金不昧的良好社會風尚。因為在遺失物的取得規(guī)定中，除滿2年以外，第三人均不可取得所有權，所以這也為加強公民道德意識增添了法律基礎。
關鍵詞：刑事拘留；強制措施；法律監(jiān)督；律師辯護
刑事拘留，是指在特定條件下對犯罪嫌疑人緊急采取的、臨時剝奪其人身自由的一種刑事強制措施。刑事拘留是一種使用很廣泛的刑事強制措施，我國法律對刑事拘留的規(guī)定主要是《刑事訴訟法》第 61 條的公安機關的先行拘留。以現(xiàn)行法律為依據(jù)，許多刑法學者都對刑事拘留制度進行過探討，但目前理論界和實務界對刑事拘留的許多重大問題仍存在較大爭議，對適用中的許多具體問題研究的仍不深入、細致。我國目前的刑事拘留制度設計存在不科學，不合理之處，尤其表現(xiàn)在刑事拘留作為一項剝奪人身自由的刑事強制措施，其決定、延長、變更及解除等一系列權力都由偵查機關自行決定；刑事拘留制度中關于犯保障罪嫌疑人基本權利的規(guī)定不足。
一、 刑事拘留適用的存在的問題
在我國的刑事司法實踐中，刑事拘留的適用已處于一種非常普遍的狀態(tài)，刑事拘留成為了偵查機關的一種常用偵查手段?，F(xiàn)階段，司法實踐中刑事拘留這一強制措施存在的問題主要表現(xiàn)在以下五點：
1、刑事拘留的目的隨意化。
刑事訴訟活動主要是保證刑法的貫徹實施，對犯罪進行懲罰，對人民的合法權益進行保護，因此，采取刑事拘留的刑事強制措施，其目的只能是保證刑事訴訟的順利進行。
首先是利益驅動。實踐中，有的偵查機關首先想到的就是限制犯罪嫌疑人的人身自由，利用犯罪嫌疑人失去自由后的恐懼心理，或者是其他人對犯罪嫌疑人的關心，來獲取非法利益。偵查機關出于這種目的對犯罪嫌疑人采取刑事強制措施，必然會首選刑事拘留這種強制措施，根本不考慮犯罪嫌疑人的現(xiàn)實危害性等客觀情節(jié)，一味的選擇將犯罪嫌疑人一關了之，拘留后就罰款，這嚴重背離了刑事拘留這個刑事強制措施的目的，損害法律的權威性。其次是執(zhí)法本位主義[1]。偵查機關將犯罪嫌疑人刑事拘留，相對于其他刑事強制措施，肯定對辦案更有利。犯罪嫌疑人被偵查機關刑事拘留后，其人身自由受到了絕對的限制。如果不考慮犯罪嫌疑人的現(xiàn)實危害性，這肯定是最佳的刑事強制措施。再次是重口供輕證據(jù)。發(fā)現(xiàn)犯罪事實，或者接到報案后，偵查機關總是會在第一時間對犯罪嫌疑人采取刑事拘留的強制措施，然后再設法獲取犯罪嫌疑人的口供。為了獲取犯罪嫌疑人有效、充分、詳實的口供，偵查機關在刑事強制措施中首選刑事拘留這也是必然的。
2、刑事拘留的對象隨意化。
第一種傾向是隨意擴大刑事拘留的范圍?！缎淌略V訟法》第 61 條明確了刑事拘留的適用對象和條件，但在司法實踐中卻存在著人為的泛化傾向，任意擴大刑事拘留的適用范圍。具體表現(xiàn)為：由于刑事拘留期限有限，在辦理刑事案件過程中先使用行政拘留然后再改為刑事拘留以延長辦案期限；對明顯不符合“現(xiàn)行犯和重大嫌疑分子”，如帶有民事糾紛的故意傷害犯（輕傷），有執(zhí)法瑕疵或并非使用暴力阻礙公務案的涉嫌犯；有混合過錯的涉案犯罪嫌疑人采取刑事拘留措施。
3、刑事拘留的期限隨意化。
我國《刑事訴訟法》第 69 條規(guī)定：“公安機關對被拘留的人，認為需要逮捕的，應當在拘留后的三日以內(nèi)，提請人民檢察院審查批準。在特殊情況下，提請審查批準的時間可以延長一日至四日。對于流竄作案、多次作案、結伙作案的重大嫌疑分子，提請審查批準的時間可以延長至三十日?！薄缎淌略V訟法》第 134 條規(guī)定：人民檢察院對直接受理的案件中被拘留的人，認為需要逮捕的，應當在十日以內(nèi)作出決定。在特殊情況下，決定逮捕的時間可以延長一日至四日?！睆姆l的立法本意來分析，對刑事拘留期限的適用應該是盡量縮短期限以便進入下一訴訟程序。在司法實踐中，刑事拘留期限很大程度上就是執(zhí)法機關的辦案期限，《刑事訴訟法》第 69 條規(guī)定：“對于流竄作案、多次作案、結伙作案的重大嫌疑分子，提請審查批準的時間可以延長至三十日?！庇捎谑芄矙C關現(xiàn)存體制和偵查水平的影響，刑事拘留期限成為了公安機關的辦案期限，原本可以較短時間內(nèi)完結偵查的案件，都拖延至了三十日。
4、刑事拘留的審查隨意化。
拘留措施缺乏事前控制是我國刑事拘留制度的一個突出問題。與西方國家相比，我國刑事拘留的進行并沒有中立司法機構的參
與。[2]依照我國刑事訴訟法的規(guī)定，對刑事拘留的決定、延長、釋放以及變更等一系列權力都是偵查機關自己決定。我國的刑事拘留受偵查機關負責人的控制和制約。[3]刑事拘留的決定、延長變更等都是由偵查機關尤其是行政首長依職權單方?jīng)Q定并執(zhí)行，不利于保證拘留活動的合法性。因為偵查機關負責人作為偵查活動的領導者，與案件偵查活動及其結果存在著直接的利害關系。而由偵查部門負責人對刑事拘留來做決定、延長等的授權和控制，對刑事拘留的審查和制約基本形同虛設。刑事拘留的權力只掌握在偵查機關手中，沒有中立機構的專門授權，沒有司法機構的合法性審查活動，而只有追訴者與被追訴者之間裸的追究關系。
5、刑事拘留的監(jiān)督隨意化。
在我國，犯罪嫌疑人的辯護權長期不受重視，這是一個無可否認的事實。自新刑事訴訟法實施以來，在保障犯罪嫌疑人辯護權方面取得了長足的進步，如允許犯罪嫌疑人聘請律師為其提供法律幫助，將允許委托辯護人的時間提前到偵查階段。但與國外相比，無論立法還是司法實踐，犯罪嫌疑人的辯護權仍然沒有得到高度的重視和切實的保障。[4]從現(xiàn)行法律看，犯罪嫌疑人辯護權的有效行使，在法律層面上受到諸多限制。
二、刑事拘留制度的完善
1、完善刑事拘留的立法。刑事拘留是絕對限制人身自由的強制措施，根據(jù)《立法法》的規(guī)定，必需采取立法的形式予以規(guī)定。
2、調(diào)整刑事拘留的執(zhí)行機關。《刑事訴訟法》規(guī)定，執(zhí)行刑事拘留的機關與批準或決定刑事拘留的機關存在分離。刑事拘留本身就是一種臨時性的緊急刑事強制措施，執(zhí)行機關在執(zhí)行刑事拘留過程中很難結合案件具體情況，容易使執(zhí)行刑事拘留機械化、任務
化[5]。《刑事訴訟法》規(guī)定的公安機關、國家安全機關、人民檢察院、監(jiān)獄、軍隊保衛(wèi)部門等偵查機關都有自己的警察、軍人等強力機關，將刑事拘留統(tǒng)一規(guī)定由公安機關行使，完全沒有必要。人民檢察院才是法定的監(jiān)督機關，人民檢察院有自己的司法警察，刑事拘留統(tǒng)一由人民檢察院批準或決定，統(tǒng)一由人民檢察院執(zhí)行才更符合法律的規(guī)定，才能使人民檢察院真正起到監(jiān)督的作用。
3、改變刑事拘留場所的歸屬
刑事拘留場所應該保持中立。犯罪嫌疑人在被刑事拘留后，一直被關押在由公安機關控制的看守所?，F(xiàn)行實踐中，看守所是公安機關的一個下屬部門，公安機關負責偵查的部門與負責羈押的部門共同設置于公安機關內(nèi)部，接受相同的領導。在這種情況下，羈押被當作警、檢等偵查機關收集控訴證據(jù)的有效方法。
4、加強對刑事拘留的監(jiān)督
刑事拘留是偵查機關單方面對犯罪嫌疑人適用的一種臨時性剝奪人身自由的刑事強制措施，該措施直接限制犯罪嫌疑人的人身自由。因此必須進行嚴格的監(jiān)督與制約。我國目前采取的是人民檢察院這一專門機關的審查，是附帶性審查、合法性審查，也是事后審查。對刑事拘留的法律監(jiān)督是整個社會主義法制系統(tǒng)的必不可少的一環(huán)，是真正做到依法辦事的重要保證。法律監(jiān)督是國家和社會對立法和執(zhí)法活動進行的監(jiān)視、督促，并對違法活動進行檢舉、矯正的行為總稱，其目的在于保證法律在現(xiàn)實生活中統(tǒng)一正確的貫徹實施。
當今中國的法制歷程是一個被現(xiàn)代化的過程，是一個不斷借鑒與移植的過程。我國刑事拘留制度這一強制措施的現(xiàn)狀也必然是受我國社會轉型時期的現(xiàn)狀決定，是當前社會現(xiàn)狀的真實反映，是傳統(tǒng)與現(xiàn)代結合的產(chǎn)物。刑事拘留制度是刑事訴訟制度的一部分，刑事拘留制度的發(fā)展、完善有賴于刑事訴訟制度的發(fā)展和完善。完善刑事拘留制度，是一項長期而復雜的工作，牽涉到人權與公權的博弈，牽涉到各執(zhí)法部門的切身利益。刑事拘留制度的完善應堅持打擊犯罪與保障人權并重的理念，從更大程度上保護公民個人的人身自由，維護社會秩序和大多數(shù)人的合法權益。
注釋：
[1]宋家寧，李穎.《刑事拘留條件的分析與重構》.中國刑事警察，2006（3）：34
[2]徐俊.《刑事拘留存在的問題及完善》.江西公安?？茖W校學報，2003（1） 7
[3]商曉靜.我國刑事拘留制度問題研究：[河北大學碩士學位論文].2005，27-31
[4]申玉軍.論我國犯罪嫌疑人的辯護權[：蘇州大學碩士學位論文].2006，13-14
