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開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇招標投標法實施條例,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
關鍵詞:招標投標 實施條例 解讀
2011年11月30日國務院通過了《中華人民共和國招標投標法實施條例》(以下簡稱《實施條例》)并與次年2月1日開始正式實施以來,不僅對《招標投標法》實施12年以來得到的經驗教訓起到總結的作用,而且對招標與投標相關行為進行更統一地規范作用,為國家法律體系進一步完善做出了重要表率貢獻[1]?!秾嵤l例》關于招標環節的規定分布在第二章的第七條至第三十二條之間,在需要招標的項目如何申請以及如何邀請、招標需要哪些條件、招標的組織機構介紹、處理招標文件到文件審查的流程與注意事項、資格預審相關方面的有效期、投標保證金的規定以及招標人具體行為規范等一系列相關方面的流程作了諸多具體明確規定,與《招標投標法》相比在可操作性能方面得到增強[2],具體關于招標活動分7個方面進行詳細解讀,具體如下。
1.解讀
1.1需要招標的項目申請與邀請
《實施條例》在關于招標申請與邀請的規定具體分布在《條例》的第七條與第八條?!秾嵤l例》規定在審批前置招標活動項目的具體范圍、方式以及相關組織形式等方面需要通報有關行政監督部門,完善了《招投標法》的相關規定[3]?!秾嵤l例》第八條是針對招標項目邀請的實踐規定,該條款明確規定對于社會中出現一些招標人本應該將項目進行公開招標的卻沒有公開招標或者采用其他非法手段對招標問題行逃避方法的進行強有力的回擊,有些招標人在現實招標實踐中,以國家未作出招標邀請相關明文規定為緣由拒絕進行公開招標而采取私下定奪,對此案例國家通過《實施條例》后對處于以下范圍的項目必須進行公開招標:凡是項目控股或者主導資金屬于國有資金的必須依據法律規定按照嚴格的步驟行公開招標活動,而對于項目行招標邀請方面的范圍具體規定如下:技術復雜、招標人要求特殊以及環境特殊、招標所用資金在整個項目合同規定的金額所占比例較大[4]。
1.2招標需要的條件
此次《條例》規定了可以不進行公開招標的項目條件范圍如下:由于項目所需的技術復雜性如無可取代的專有技術、有專利以及項目投資人擁有自主建設、生產或者提供等特殊要求以及其他可以選擇的少數潛在的投標人擁有不適宜進行公開招標活動的項目可以不采取公開招標[5]。條件范圍具體,且顯得現實不虛擬化,明確了可以不行公開招標的條件。
1.3招標的組織機構
關于招標申請與邀請的規定具體分布在《條例》的第十一條至第十四條。招標的組織機構應當在有關監督部門的依法監督的合法健康環境下,且具有一定數量擁有從事招標職業資格相關證書的專業員工,注意職業證書的制定與頒發是通過國務院社保部門聯合發改委部門且該證書不得受到任意的涂改以及轉借給他人使用,或者使用與其他用途[6]。招標機構需要在其資質證書具體規定的條件范圍以及在招標人委托辦理招標的業務范圍內進行公開招標,在受到其他機構以及不相干個人或團體可申請法律進行保護,在合同費用的收取、項目咨詢、招標業務規定以及機構人員權限范圍的規定等方面均做了明確規定。
1.4處理招標文件到文件審查的流程與注意事項
本次《實施條例》在處理招標文件到文件審查的流程與注意事項都做出了明確規定,在現實中會經常出現的招標人沿著公開招標規定中無明文規定的法律漏點以及其他相關模糊的規定,對非本地人的投標人進行非法排擠,故意地在短時間內將招標相關文件進行發售,最終導致外地來的投標人員由于發售時間十分短的問題來不及購買相關的招標文件的非法招標活動案例給予了強有力的明文法律回擊。在《實施條例》的第十六條與第十七條兩條規定中公布了以上案例活動是非法招標活動行為,更加有效的防止了暗地里招標行為的發生,給參加投標的所有投標人創造了更加有利于公平投標競爭、公開投標競爭以及公正投標競爭的健康的市場化環境[7]。
1.5投標有效期
進行招標活動的招標人應當在其需要招標的相關文件中標示清楚進行投標具體有效期的期限,有效期的時間計算從相關投標文件按照合法程序進行正式提交后一直到投標活動截止之日位置進行計算。
1.6投標保證金
招標人對于投標人要求交付投標活動所需的保證金時需在有關招標文件中進行明確地表明具體金額,且投標人交付的保證金需在招標項目進行估算后的價格2%的比率以下,不得超標非法收取[8]。保證金的有效期限與投標文件產生的有效期限保持一致,招標人員對于投標人交付的投標保證金不得進行私下挪用于他處作他用。
1.7招標人行為規范
針對于招標人行為限制與規范在《實施條例》中的招標章節的最后一條即第三十二條條例進行了明確規定,規定內容具體有七條,內同涉及的范圍包括項目信息的提供、招標資格等條件設定的適應、招標與中標條件的違規、投標人資格審查與評標標準違規、供應商等方面的限定、投標人組織形式的非法限制以及對投標人進行排斥行為等一系列違規行為條例?!稐l例》對現實招標活動的實踐中經常出現的招標人采用不公平、不公開、不公正等手段對正在進行投標的合法人員的相關資格條件以及中標所需條件進行限制甚至排斥等非法案例進行了回擊,提高了法規操作的可執行性,對現實項目招標活動中屢次出現的不規范行為進行了明確地嚴厲禁止[9]。
2.注意事項
2.1招標資格的相關文件預審工作以及的地點不能私下定奪,而是在具體的指定媒體地點出進行公布,在第十五條指到的“依法指定的媒介”就是為此做出的規定,對于一些招標人想要采取或者正在采取的在本地小媒體進行招標活動的廣告具有杜絕性的作用,對嚴厲禁止招標人對投標人私下定奪或者隱瞞干擾招標信息具有積極貢獻[10]。
2.2招標人在進行招標相關招標文件發售的時候,是不能有營利行為目的更不能有營利行為的發生。具體在《條例》的第十六條中已經有明文的規定了,收取的費用用途僅限制于印刷費用補償、郵寄快遞的成本支出,不得私下挪用于他處處理。
2.3招標活動所支付的投標保證金轉出來源必須是參加投標單位的基本賬戶。具體在《條例》第二十六條可見規定,需要注意的是條例在保證金金額方面只作出了最高數額在項目估算中的比例大小但是在具體數額方面并沒有限制,這可能會產生保證金具體數額大量增多,保證金的增加,將對投標人員的違規具有風險性的約束力,誠實投標操作、規范投標操作得到了資金風險方面的保障,此外,當審計以及相關監督部門在對招投標活動進行常規違法檢查與跟蹤提供了方向,因為投標單位的基本賬戶即是投標保證金轉出來源[11]。
3.結語
《中華人民共和國招標投標法實施條例》的公布對招投標現實操作實踐中的科學正確做法進行了總結與吸收,針對于一些十分重要的條例規定的概念以及較為復雜化的原則進行了更加詳細、明確以及補充,對《實施條例》的現實實施執行中的可操作性具有增強的作用。相信在不久的將來工程項目的招標投標活動市場將會得到更加合理的整頓以及更加規范化的建設,為市場秩序的穩定、社會公平正義的體現以及懲罰與防止腐敗招標投標現象具有重大的貢獻。
參考文獻:
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[5]王玉梅.解讀《招標投標法實施條例》[J].石油石化物資采購,2011(10).
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[7]錢曉東,李志永.論電力設備招標電子化與規范化、標準化的關系[J].中國市場,2011(10).
[8]國務院法制辦、國家發展改革委、監察部負責人負責人就《中華人民共和國招標投標法實施條例》有關問題答記者問[Z].
[9]劉永強,姜增明,劉璇等.論的貫徹與實施[J].建筑管理現代化,2000(1).
【關鍵詞】《招投標法實施條例》;新規定;解讀
中圖分類號: TU723 文獻標識碼: A
引言
《招標投標法實施條例》是對《招標投標法》相關具體操作和實踐互動的詳細描述,頒布于2011年12月20日,并于2012年的2月1日起,正式開始實施?!墩袠送稑朔▽嵤l例》的可操作性和指導性較強,可以更好的維護招投標市場的具體秩序,解決各種招標投標方面的矛盾問題。
一、《招投標法實施條例》的出臺背景
據目前我國招投標市場的具體情況來看,出現了一些不容忽視的問題,需要引起我們的重視,并積極的采取措施予以妥善的解決。因此,出臺《招投標法實施條例》具有較強的必要性和緊急性。
(一)必要性。
1.提高《招標投標法》的可操作性。
出臺《招投標法實施條例》可以對我國長期以來招投標法的具體實施情況,以及實踐過程中積累下來的經驗和教訓進行認真的總結。并通過分析整合,制定出更加切實配套的相關法規,從而具體化各項法律規定,進一步提高《招標投標法》可操作性。
2.處理新問題。
隨著我國招投標市場的不斷發展變化,各種新問題、新情況不斷的涌現出來。因此,我們需要積極的出臺有關規定,對工程建設和其他公共采購問題等進行強化管理,以從而保證整個招投標市場可以處于高效正常的運行狀態。
(二)現實情況的緊急性。
就目前的實際情況來看,我國的招投標市場出現了許多不容忽視的問題,對整個市場造成了極其惡劣的影響,因此,出臺《招投標法實施條例》刻不容緩。
1.虛假招標。
在實踐中,一些招標人為了排擠外地投標人,會采取故意利用各種“明招暗定”的方式,例如將招標文件的發售時間縮短等,使外地投標者來不及前往購買招標文件,從而進行虛假招標。
2.腐敗行為。
在實際招投標過程中,一些領導干部為了謀取個人利益,濫用權力,干預招投標活動。于是導致各種腐敗行為在工程建設和其他公共采購領域屢見不鮮。
3.市場秩序問題。
目前,我國的招投標市場的秩序存在一定的問題。例如,一些招投標活動的當事人為了一些不可告人的目的,私下互相串通,大肆進行圍標串標行為,嚴重的影響了招投標市場的正常秩序,違反了公平競爭的市場原則,情節十分惡劣。
二、對《招投標法實施條例》的新規定的具體解讀
(一)招標環節的相關新規定。
1.明確前置招投標項目。
《招投標法實施條例》的第七條進一步明確規定了需審批前置的招投標相關項目,明確指出,審批前置項目的招標范圍和方式以及組織形式都需要上報給相關審批部門進行統一的審批。
2.公開招標的項目范圍。
《招投標法實施條例》第八條對公開招標的項目范圍進行了詳細的劃分,規定凡是國有資金占控股或者主導地位的,按照我國相關法律法規的具體規定必須招標的項目,除法律規定的特殊情形外,都要采取公開招標的形式。
3.不進行招標的法定情形。
《招投標法實施條例》第九條在原有法定情形的基礎上,又增加了5種可以不進行招標法定情形,以進一步防止“規避招標”的情況出現。
(二)投標環節的相關新規定。
在日常生活中,實際的招投標活動中,經常會出現招標人利用各種形式和手段,私下與其內定的投標人進行串通的行為。但在《招投標法》中,只簡單的規定“投標人不得相互串通投標報價”,較為籠統,可操作性較弱,不利于對各種串通投標行為的認定和制裁?!墩型稑朔▽嵤l例》則以其新規定,對串通投標問題進行了十分嚴格的控制。例如,在《招投標法實施條例》在第三十九條和第四十條中,便十分詳細的列舉出十一條屬于和視為串通投標的行為,并對嚴禁投標人串通投標問題進行了更加細致的規定,極大的方便了對日常各種串通投標行為的依法認定和制裁。
(三)開標和評標以及中標環節的新規定。
1.規范評標委員會行為。
在實踐過程中,受到各種因素的影響,評標委員會的各個成員經常會出現濫用手中的權利,不依法進行評標,履行職務不夠公平公正的行為。甚至出現,指定或變相指定評標委員會專家成員的情況,凡此種種,都對評標的公平性造成了極大的影響。 于是,《招投標法實施條例》中便制定了新規定,對評標行為進行了嚴格的規范,并對評標委員會成員一旦出現違法行為,所要負擔的法律責任進行了詳細的規定。
2.否決投標問題。
在實際進行招投標活動的時候,外界很難對某一個企業的成本進行詳細的了解,于是,從法律角度出發,外界也很難對該企業的具體成本價進行準確的舉證和證明。所以,如果投標人以采取“虧損標”方式開展不正當競爭的時候,受害人則很難利用法律武器來維護自身的合法權益,只能吃“啞巴虧”。因此,《招投標法實施條例》中便制定了新規定在解決這一問題。例如,在《招投標法實施條例》的第四十五條和第四十六條、五十一條中,便詳細列舉了評標委員會否決投標的具體情況。但是,在否決投標問題方面,《招投標法實施條例》也存在一定的缺陷,即未規定對“低于成本限價”的具體界定相關問題。
3.合同問題。
在實際的招投標過程中,為了維護自身的利益,招投標雙方經常會在中標之后,再進行協商,并在違背已有招投標文件相關具體規定的情況下簽訂協議。尤其對于建筑工程來說,這種情況屢見不鮮,嚴重擾亂了招投標市場的正常秩序,也對當事人的合法權益造成了較大的損害,危害極大。所以,《招投標法》中便在第四十六條進行了規定,指出以非法形式簽訂下的“黑合同”中的相關條款在法律方面是無效的,需要按照經備案的“白合同”來解決爭議雙方的結算問題。但是,《招投標法》對于“黑白和同”的相關規定具有過強的原則性,實際可操作性較差。而且,對于到底什么是“實質性內容”,并沒有進行明確的說明。而《招投標法實施條例》第五十七則進行了新規定,指出合同主要內容包含了標的和價款以及履行期限等,極大的方便了執法部門界定“違反合同實質性內容”。
(四)在法律責任方面的新規定。
《招投標法》對參與招標的相關人員在法律責任方面的約束力較大,但對國家工作人員的約束力較小。《招投標法實施條例》中的第六條便強調,嚴格禁止國家的相關工作人員“以任何方式”來對招投標的具體活動進行非法的干預。并在第八十一條對凡是出現了“非法干涉”行為的工作人員的具體懲罰措施,例如:記大過和撤職,以及情節嚴重的時候對其追究相關刑事責任等。從而有效的對廣大國家工作人員進行了約束和威懾,維護了整個招投標市場的良好秩序。
三、總結
總之,《招標投標法實施條例》的出臺和正式實施,是我國法制體制建設的重要舉措,有效的促進了《招標投標法》的良好應用。從而保證了整個招投標市場的公平公正,有效預防和懲治了各種腐敗行為,具有較強的現實意義。所以,在具體的實際活動中,我們要深刻的領會到《招標投標法實施條例》各項具體規定,尤其是新規定的內涵,并積極的予以落實,推進我國的招投標工作穩步向前。
參考文獻
[1]魏海濤.領會《招標投標法實施條例》精神準確把握學習服務跨越發展城市建設理論研究(電子版),2012(24):71-72.
關鍵詞:招標投標法;投標保證金;制度;法律
投標保證金,是為了確保投標人在中標后能夠與招標人簽訂合同的一種擔保方式,通常投標保證金的形式包括現金、銀行匯票、銀行本票、支票等。由于投標保證金并不是一種強制性的擔保行為,所以在我國招標投標法中對這一部分沒有具體管理規定。但是由于其使用范圍較廣,在應用的過程中逐漸出現了很多的問題以及法律糾紛,致使我們不得不重新審視其法律問題。文章針對其現狀進行分析并探討其存在的問題,并提出相應的完善建議。
1投標保證金法律制度存在問題分析
由于投標保證金對于各個投標人有著比較顯著的約束效果,所以廣泛的應用于招投標活動中,然而針對于投標保證金的使用與管理我國的招標投標法中卻沒有相關規定。目前所執行的投標保證金管理依據,主要是2012年2月1日開始實施的《中華人民共和國招標投標法實施條例》以及各地方制定的招投標管理辦法或投標保證金管理辦法,正是由于這種法律現狀導致我國在投標保證金問題上屢屢出現糾紛[1]。
1.1投標保證金的提交時間
《工程建設項目施工招標投標辦法》中第三十七條對于投標保證金提交時間的規定為“將投標保證金隨投標文件提交給招標人或其委托的招標機構?!比欢豆こ探ㄔO項目貨物招標投標辦法》中二十七條中要求“在提交投標文件截止之日前將投標保證金提交給招標人或其招標機構?!蓖稑吮WC金提交后會涉及資金時間成本問題以及投標文件的修改和撤回等情況,所以從最有利于投標人的角度考慮,多數投標人傾向于盡可能晚提交。但是在實際操作中為了便于管理,招標人通常會要求投標人同時提交投標文件與保證金。如果未能同時提交,之后在投標截止日期前補交也會接收其投標文件,這種情況下管理制度的不公平性就顯現出來。
1.2未提交投標保證金時投標文件的處理
假設在2.1中給予投標人相對自由的投標保證金提交方式,即可以在投標文件截止之日前提交投標保證金。但是投標人依然未能提交的情況下,其投標文件應如何處理便是這里要討論的問題。《中華人民共和國招標投標法實施條例》與《工程建設項目施工招標投標辦法》中,所提到的拒收及無效投標文件的情形均未涉及到投標保證金,其在評標部分可以將其視為沒有對招標文件作出實質性響應處理,否決權在評標委員會一方,因而不應拒收或不進行開標。但是在《工程建設項目貨物招標投標辦法》與一些關于工程項目招投標的地方規章中,明確表示應“不予受理”或自動取消其參加該工程投標的資格。此時,拒收權在接受投標文件的招標人或招標人一方[2]。然而關于這一問題的實際處理方法上,一般招標人或招標機構在投標人少于三個時,也會接收該類文件并開標,避免投標人少于三個時重新招標的情況發生。但是,當投標人較多時通常會拒絕接收該類投標文件。這種現狀的產生源于法律上對這一問題闡述的較為模糊,帶來的直接后果既是減小了圍標成本,引發招投標活動中的違規行為發生。例如,當某一工程投標人較少有重新招標風險時,某一有意向投標人伙同其他企業進行圍標,其他企業不提交投標保證金則必然在評標階段被否決,則該投標成為了中標候選人的幾率十分大,這種行為嚴重地違反了招投標的本質。
1.3保證金制度的不平等性
由于投標保證金的法律性質不明確,其責權劃分的規定也存在著一定的不公平性。對于招標人,《招標投標法實施條例》第三十一條及《工程建設項目施工招標投標辦法》第七十二條對招標人終止招標的情形給出了類似的規定,要求招標人及時退還所收取的資格預審文件、招標文件的費用,以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息。規定中未提及招標人不與中標人簽訂合同時投標保證金的處理問題。針對這種情況《工程建設項目貨物招標投標辦法》也僅是在合同簽訂階段作出了相應規定:“標人不履行與中標人訂立的合同的,應當雙倍返還中標人的履約保證金;給中標人造成的損失超過返還的履約保證金的,還應當對超過部分予以賠償;沒有提交履約保證金的,應當對中標人的損失承擔賠償責任?!贝藭r是通過履約保證金來保證中標人權益,但是如果中標人處于未簽訂合同階段即未提交履約保證金狀態則依然不能保證其公平性。然而,對于投標人,《工程建設項目施工招標投標辦法》、《招標投標法實施條例》以及《工程建設項目貨物招標投標辦法》一致規定“在提交投標文件截止時間后到招標文件規定的投標有效期終止之前,投標人不得撤銷其投標文件,否則招標人可以不退還其投標保證金。”或“招標人可取消其中標資格,并沒收其投標保證金”。如果投標保證金的法律性質是一種擔保的方式,那么其作用應該更好地協調各主體之間權利和義務的平等,比如對雙方平等地具有懲罰性。
2投標保證金制度完善建議
2.1制定各層次投標保證金的法律法規
隨著市場經濟體制的不斷發展,招投標這種發包方式被越來越廣泛及深入地應用于各個領域,招投標相應的管理機制也應逐步健全,應更適合于各種形式、規模、地方特性的發包活動。
2.2完善法律中投標保證金的一致性規定
在我國招投標相關法律中,對投標保證金的界定存在一些模糊或矛盾的地方。這種情況直接導致招投標活動中容易產生分歧進而引發糾紛,為了減少更多法律成本,應該完善法律沖突問題,在法律體系內對于投標保證金有一定的一致性。
2.3完善投標保證金制度平等性內容修訂
招投標活動中,招標人與投標人同時存在一定的成本與風險,但是投標保證金僅僅可以有效地約束投標人的行為,對于招標人行為基本沒有相應的約束效果?;诖爽F狀,投標保證金制度應在公平性上加以完善。
3結束語
總而言之,通過相關措施的完善,保障投標保證金制度的順利實施,可以減少投標人在中標后拒絕簽訂合同或隨意撤回投標文件等問題的發生,使得投標保證金糾紛大大降低。
作者:馬芷郁 單位:遼寧水利職業學院
參考文獻:
【關鍵詞】 招標公司 風險識別 風險分析 風險預防 風險轉移
一、引言
招標是指發包方根據已經確定的需求,提出招標項目的條件,向潛在的承包商發出投標邀請的行為。招標是項目實施的先頭工作,是項目管理最重要的工作環節之一,招標過程中存在的不確定性和風險因素往往會影響到后期工作的進行,甚至會直接導致投資的失敗,因而有必要對招標公司如何降低招標風險進行系統而深入的研究。本文作者在認真分析和研究2011年11月30日國務院第183次常務會議最新通過的《中華人民共和國招標投標法實施條例》各項規定的基礎上,結合實際招標工作和研究中的經驗,以實際招標活動中常見的一些問題為切入點,通過對招標風險進行系統的識別和分析,為招標公司負責招標活動的決策者和執行者提供了系統防范和降低風險的思路,為招標公司降低招標風險提供了有價值的借鑒和參考依據。
二、招標公司招標活動中常見的問題
1、資格審查把關不嚴
有些行政主管部門及項目招標單位對投標人的資格審查控制不嚴,致使有些不具備投標資格的單位進入合格投標人行列。這些單位可能是無獨立法人資格,或者是虛報資質等級的掛靠企業,也可能是無力完成標的的企業。這些企業一旦中標,對招標者造成的損失將會是致命的。
2、陪標串標現象嚴重
在有些項目招標過程中,一些部門或個人濫用手中的權利,將項目內定給某些單位,其他投標單位只是陪標而已;或者是投標人之間相互串通,暗地里約定提高或壓低投標報價,從而獲取中標資格,使招投標徒具形式,嚴重違背了公開、公平、公正的原則。
3、評標專家水平層次不一
評標是項目招標活動中至關重要的一環,這也要求評標專家不僅具備良好的業務素質,而且要具備良好的職業道德素質。但有些評標專家委員會的組成嚴重不符合規定,出現了個別專家職業道德素質差,私下向某些投標人透露標底,也有些成員不具備相應的專業素質。
此外,招標公司招標活動中還存在一些評標定標過程控制不嚴、中標單位轉包等問題。
三、招標公司風險識別與分析
根據《中華人民共和國招標投標法實施條例》關于招投標活動的八十五條相關規定,通過對招標活動的主體和招標流程(備標、邀標、開標、評標、定標和授標)等影響因素進行分析,依據風險來源我們可以將招標風險劃分為法律風險、不可抗力風險、招標決策風險、合同風險、管理風險、來自投標方的風險六個方面。
1、法律風險
主要有:第一,招標程序違反法定程序的風險。《招標投標法實施條例》對招標程序有嚴格規定,而招標人卻不按相關程序招標。如,默認與其存在利害關系可能影響招標公正性的公司參與投標,或者在項目招標的評標細則已經確定的情況下,修改相應的評標細則,使結果向有利于投標人的方向傾斜等。這就嚴重違背了法定招標程序。第二,受地方政府主管部門干預的風險?!墩袠送稑朔▽嵤l例》第33條規定,投標人參加依法必須進行招標的項目的投標,不受地區或者部門的限制,任何單位和個人不得非法干涉。而有些地方政府和部門為了保護本地區或本部門企業的利益,以監督指導的名義進行干預,通過實行保護主義,人為地對本地區或本部門之外的投標單位設置障礙,使得招標活動有名無實,給招標活動帶來嚴重的法律風險。
2、不可抗力風險
主要有:第一,政治社會風險。這種風險表現形式很多,如項目中標單位所在地發生某些政治或社會突發事件,可能會影響中標人按時保質保量的完成標的。另外,國內外經濟形勢變化造成的風險,如金融動蕩、通貨膨脹等因素,也會給招標公司帶來嚴重的影響。第二,自然災害風險。如地震、洪水、泥石流等。這些風險可能會導致工廠停工,影響運輸等。尤其是對于各種施工項目,如果發生此類災害,極有可能導致前期工作毀于一旦。
3、招標決策風險
項目招標決策風險是指在招標決策工作中存在的風險。主要包括以下幾個方面:第一,招標方式選擇的風險。主要的招標方式有公開招標、邀請招標、議標等各種形式。這些招標方式在招標程序、招標范圍方面各不相同,《招標投標法實施條例》第七條到第九條也對招標方式的選擇進行了嚴格的規定,招標方式選擇不當將無法以合理的成本選擇最佳的交易伙伴。第二,評標技術方法選擇風險。目前在項目招標中主要采用性價比評標法、低價中標法、工程量清單評標法和綜合評標法。這些方法都有各自的適用范圍和優缺點,評標方法選擇不當則不能評比出最佳中標人。第三,標底制定的風險。標底是評標委員會評標的尺度,對于有標底的評標項目,標底毫無疑問是很重要的。標底誤差的大小將直接影響商務標的的誤差,最終引起結果誤差。
4、管理風險
項目招標中的管理風險是指項目招標的組織機構設置、人員行為因素、招標管理等方面的風險,主要包括以下幾個方面。
(1)組織機構設置風險。組織機構設置風險主要有:第一,招標機構設置混亂、權責劃分不清。項目招標組織的結構設置不合理,職責劃分不清,權責不對等,有些工作多頭負責多頭領導,而有些工作卻又無人負責一旦出現問題就相互推諉,無人承擔。第二,招標人員知識結構不完善。項目招標人員的知識結構不能形成互補,人才不能形成梯度結構,這可能造成人才浪費或是相應的工作不能合理完成。
(江蘇省招標中心,南京210024)
摘 要:《招標公告暫行辦法》指定《中國采購與招標網》為依法必須招標項目的招標公告的媒介之一,指定在具有公信力的媒介上招標公告,其目的在于及時準確地使所有潛在投標人平等地獲得招標信息。而目前《中國采購與招標網》采用收費會員制方式服務于客戶,這一模式不僅損害了招標投標必須遵循的公開原則,也間接影響到公平原則和公正原則。文章探尋析了會員制與公開原則——《中國采購與招標網》會員制對招投標公開性的影響:(1)招標人間接產生歧視行為,違反公平原則;(2)非會員投標人無法獲得所有招標相關信息,違反公正原則;(3)給不法之徒帶來可乘之機。
關鍵詞 :招標投標制度;公開;公平;公正;中國采購與招標網;會員制
中圖分類號:F270文獻標志碼:A文章編號:1000-8772(2014)31-0065-02
收稿日期:2014-10-19
作者簡介:凌文(1968-),男,江蘇南京人,處長,高級經濟師,招標師,注冊咨詢工程師(投資),研究方向:經濟、風險投資。
《中華人民共和國招標投標法》自2000年1月1日頒布實施以來,我國招投標事業取得了長足發展,招投標市場不斷壯大,行政監督管理體制逐步完善,招投標制度日趨完備,對規范招標投標活動,優化資源配置,提高采購質量效益,預防懲治腐敗,發揮了重要作用。
招標投標制度是市場經濟的產物,必然要遵循市場經濟活動的基本原則。在《招標投標法》總則第5條明確規定:“招標投標活動應當遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則。”公開原則要求招標投標活動必須具有高度的透明性,使信息不對稱性降到最低,使所有的潛在投標人對招標程序、招標公告的全部信息、評標辦法的評分標準和中標結果等信息能夠及時獲得,從而決定是否參與投標競爭。同時公開透明的環境,也為招投標人和社會各界的監督提供了重要條件。依此不難看出,招標投標的公開性是公平、公正的基礎和前提。
能否及時準確地使所有潛在投標人平等地獲得招標信息是公開性的首要前提,為此《招標投標法》第16條第一款規定:“招標人采用公開招標方式的,應當招標公告。依法必須進行招標的項目的招標公告,應當通過國家制定的報刊、信息網絡或者其他媒介?!蓖瑫r為確保媒介的公信力,2000年7月1日通過國家發展計劃委員會令第4號頒布了《招標公告暫行辦法》(又通過2013年3月11日《關于廢止和修改部分招標投標規章和規范性文件的決定》2013年第23號令進行了修正。)該令第一條規定:“為了規范招標公告行為,保證潛在投標人平等、便捷、準確地獲取招標信息,根據《中華人民共和國招標投標法》,《中華人民共和國招標投標法實施條例》,制定本辦法?!蓖瑫r第三條規定:“國家發展改革委根據國務院授權,按照相對集中、適度競爭、受眾分布合理的原則,指定依法招標項目招標公告的報紙、信息網絡等媒介,并對招標公告活動進行監督?!蓖瑫r規定:“國家發展改革委根據國務院授權,指定《中國日報》、《中國經濟導報》、《中國建設報》、《中國采購與招標網》為依法必須招標項目的招標公告的媒介。其中,依法必須招標的國際招標項目的招標公告應在《中國日報》。”這就是業界俗稱的“三刊一網”。對于未按要求在指定媒介招標信息的,在第十六條第一款做出了處罰規定:“招標人或其委托的招標機構有下列行為之一的,由國家發展改革委和有關行政監督部門視情節依照《中華人民共和國招標投標法》第四十九條、第五十一條的規定處罰:(一)依法必須公開招標的項目不按照規定在指定媒介招標公告的。”
由于網絡傳播具有即時性強、受眾面廣和覆蓋面大的特點,因此在實際操作中,招標人或招標機構更多地通過《中國采購與招標網》招標公告。而目前《中國采購與招標網》采用會員制方式服務于客戶。該網站的會員服務指南指出只有成為年繳費4000元的普通會員才能擁有以下權限:“可以在第一時間瀏覽本網全部招標公告,中標公示,采購信息。招標公告信息結構:業主,招標機構,招標機構聯系方式,招什么產品,投標企業的資質要求,標書款,投標截止時間,購買標書地址及開標時間等”。而不是會員的客戶只能閱讀招標公告的標題和8天前的招標公告?!墩袠送稑朔ā返谑鶙l規定:“招標公告應當載明招標人的名稱和地址、招標項目的性質、數量、實施地點和時間以及獲取招標文件的辦法等事項?!蓖瑫r《招標投標法實施條例》第十六條規定:“招標人應當按照資格預審公告、招標公告或者投標邀請書的時間、地點發售資格預審文件或者招標文件。資格預審文件或者招標文件的發售期不得少于5日?!庇纱瞬浑y看出,如果不成為繳費會員或者無法看到完整的招標公告信息或者看到完整信息時,絕大多數招標文件已過了發售截止日期。這樣一個由國家法令規定,為確保招標信息公開原則的網站,由于一個會員制的要求,不經意間成為公開原則的障礙。
由于會員制的存在,必然造成以下負面影響:
一、招標人間接產生歧視行為,違反公平原則
公平原則要求招標人一視同仁地對待所有投標人,不歧視或排斥任何一個投標人,使他們享有平等的機會,從而享有同等的權利并履行相應的義務,為此《招標投標法》第十八條明確規定:“招標人不得以不合理的條件限制或者排斥潛在的投標人,不得對潛在的投標人實行歧視待遇?!睍T制勢必導致一大批企業,特別是小微企業將被拒之于招標門檻之外,難以成為潛在投標人。對這些企業來說,即使成為會員也未必有大量的投標機會,更不要說成為最終的中標人,4000元的會費將是一筆不小的開支,使他們難以承受。
二、非會員投標人無法獲得所有招標相關信息,違反公正原則
公正原則要求所有招標投標活動必須按照規定的時間和程序進行,程序規范,標準統一,同時所有的程序必須在第一時間使所有的參與者平等獲知,以盡可能保障招投標各方的合法權益,做到程序公正?!墩袠送稑朔▽嵤l例》第五十四條規定:“依法必須進行招標的項目,招標人應當自收到評標報告之日起3日內公示中標候選人,公示期不得少于3日。投標人或者其他利害關系人對依法必須進行招標的項目的評標結果有異議的,應當在中標候選人公示期間提出。招標人應當自收到異議之日起3日內作出答復;作出答復前,應當暫停招標投標活動?!倍菚T投標人無法保證及時獲得公示信息,難以維護自身的權利,有失公正。
三、給不法之徒帶來可乘之機
一些不法之徒,通過繳費成為會員,利用會員的條件,通過修改招標公告的內容,倒賣招標信息,甚至直接欺騙非會員的潛在投標人,使其在經濟上蒙受損失,在社會上造成惡劣影響。
當前全國上下都在貫徹落實黨的十八屆三中全會精神,進一步加強涉企收費管理、減輕企業負擔,發揮市場配置資源的決定性作用,從而激發企業特別是小微企業的活力。會員制的招投標網站,不僅增加了企業的負擔,更損害了招標投標的公開性原則,無疑到了需要調整的時候了。
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新條例顧及到國有企業集團化發展的特點,對于集團內成員參加同集團招投標項目進行了特例規定。
《招標投標法》從2000年1月1日起實施已經走過了12個年頭,《條例》征求意見也有5年多的時間。從今年2月1日起,由國務院常務會議通過的《中華人民共和國招標投標法實施條例》(以下簡稱新條例)開始施行。新條例條款相比之前有了許多重大改進,新條例的出臺對國有企業招投標產生不小的影響。
首先,新條例加強了對國有企業招投標的監管力度。條例中分為三個監管層次:所有招投標項目、依法招投標項目、國有資金占比例大或占主導地位且依法必須招標項目,其監管嚴格程度是遞進的,以對國有資金占比例大或占主導地位且依法必須招標項目監管力度最大。對國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目從招標方式、組建進行資格預審的資格審查委員會、中標人確定等方面進行了詳細規定。需要明確的是,根據公司法對控股的解釋,中方、外方各自出資50%的合資企業屬于中方占有主導地位的企業。
其次,新條例的精髓是堅持物有所值原則,維護公開、公平、公正的三公原則,秉承誠信原則、效率原則,對招投標項目實行分類管理,不倡導機械、不計成本地進行招投標活動。有利于國有企業開展發揮規模效應的集中采購,節約采購成本。
三是新條例顧及到國有企業集團化發展的特點,對于集團內成員參加同集團招投標項目進行了特例規定,不絕對排斥與招標人有利害關系就不能投標,但是要求對所有潛在投標人的公平、公正?!豆こ探ㄔO項目施工招標投標辦法》規定,招標人的任何不具獨立法人資格的附屬機構(單位),無資格參加該招標項目的投標。即法人的分公司不能參加投標,但是子公司可以參加投標。條例對此投標人的限制條件進行了擴大化,所有與投標人有利害關系的法人都不得參加投標,即如果影響招標公正性,子公司也不可以參加投標。此舉主要是針對國有集團企業“父招子中”的現象,推出的限制性條款。包括招標人不具有獨立法人資格的附屬機構,招標與潛在投標人之間相互控股或參股、相互任職或工作的,潛在的施工投標人為招標項目前期準備提供設計或咨詢服務等,與招標人存在利害關系、有可能影響招標公正性的,不得參加投標。對此條款不能機械化地理解為集團公司的子公司或相關公司不能參加投標。而是可以理解為,與招標人存在利害關系但不影響招標公正性的法人、其他組織或者個人,可以參加投標。
四是新條例推動各省發展省級綜合評標專家庫,取代以往招標人、招標機構自有專家庫,使得招標人對招評標專家的控制度急劇降低,從而使評標活動更加公平、公正。目前,不少國有企業自身擁有專家庫,今后將逐步被省級綜合評標專家庫取代。目前,河北省已經建立起河北省級專家庫,并且要求所有評標活動都在省級專家庫中抽取專家。全國已有二十多個省級綜合評標專家庫在建設或完善中。
五是新條例促進國有企業加強招投標人才的培養。條例提出招標文件“應當使用國務院發展改革委員會同有關行政監督部門制定的標準文本”的同時,也賦予了招標文件編制者一定的自由,如規定評審辦法、投標保證金事宜等,如果此權利運用得好,將有效控制并減低招投標過程中的風險,提高采購效率。
但是,對于高度概括性的條款,在理解上可能會有差異,具體執行中也可能面臨一些問題,舉例來說:條例第九條“可以不招標的項目”,是對招標投標法招標除外規定的補充?!靶枰捎貌豢商娲膶@蛘邔S屑夹g”是指招標項目本身確實需要,不是招標人主觀需要;“采購人依法能夠自行建設、生產或者提供”,僅限于采購人自身,如果采購人自身缺乏施工資質,集團內部成員或子公司有施工資質也不能自行建設,應屬于招標項目;
“已通過招標方式選定的特許經營項目投資人依法能夠自行建設、生產或者提供”,以投標方式選定的公路、污水處理、文化場所等特許經營中標人一般是為特許經營而成立的項目運營公司,不具有自行建設、生產等資質,但是該項目公司的股東如有建設能力,可以不進行招標。此條是對上一條“采購人”的例外。“需要向原中標人采購工程、貨物或者服務,否則將影響施工或者功能配套要求”,追加采購的生產、服務必須是原招標時選定的內容,追加的是未預見發生的部分,不能通過招小送大的方式濫用此條,否則即構成弄虛作假,屬于故意規避招標。
《評標委員會和評標方法暫行規定》規定投標人的報價明顯低于標底時,可以將投標作廢標處理。條例對此修改為,標底只能作為評標的參考,不得以投標報價是否接近標底作為中標條件,也不得以投標報價超過標底上下浮動范圍作為否決投標的條件。實務操作中,如果沒有標底限制,容易出現低價搶標的情形,為了控制此種風險可以提高履約保證金,以擔保中標人不會違約。而且,根據12號令,評標委員會可以在評標過程中,要求投標人對所報低價進行澄清,如果確實價格不合理,可以否決其投標。最高限價是指招標控制價,條例規定應當在招標文件中明確最高限價或者最高限價的計算方法。
(作者單位:中國石油物資公司)
關鍵詞 投標保證金 招標辦 訴訟
一、投標保證金的相關法律規定
投標保證金是在招標投標活動中,投標人隨投標文件一同遞交給招標人的一定形式、一定金額的投標責任擔保。目的在于保證投標人在遞交投標文件后不得撤銷投標文件,中標后不得無正當理由不與招標人訂立合同,在簽訂合同時不得向招標人提出附加條件、或者不按照招標文件要求提交履約保證金。該制度的設立約束著投標人的行為,保證了招標人的合法利益。但是由于《中華人民共和國招標投標法》對于投標保證金并沒有明確的規定,導致各地的操作不統一、不規范,一定程度上損害了投標人的權益。
2012年實施的《中華人民共和國招標投標法實施條例》對投標保證金制度進行了詳盡的闡述,第26條規定:“招標人在招標文件中要求投標人提交投標保證金的,投標保證金不得超過招標項目估算價的2%,投標保證金有效期應當與投標有效期一致。依法必須進行招標的項目的境內投標單位,以現金或者支票形式提交的投標保證金應當從其基本賬戶轉出。招標人不得挪用投標保證金。”但是對于投標保證金的退還只是在第57條第2款中提到“招標人最遲應當在書面合同簽訂后5日內向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息”,并沒有像投標保證金的提交那做詳盡的規定。
筆者認為既然《實施條例》說到投標保證金應從基本賬戶轉出至招標文件指定的保證金專用賬戶,即在具體操作中要求投標人的投標保證金進賬憑證上的賬戶、投標人名稱、開戶行名稱與企業基本賬戶開戶許可證上的賬戶、投標人名稱完全一致,不一致的視為不是從企業基本賬戶銀行轉出,按未提交投標保證金處理。足以說明基本賬戶必須以投標人的名義建立,其對投標人來說就像是身份證對自然人一樣,是身份、資格的證明,也對外代表著投標人。運用法理學中的目的解釋和類比解釋的方法,能夠解釋退還保證金也應至基本賬戶,再加上退款單位名稱與投標單位名稱必須保持一致,更能印證保證金應還至基本賬戶而非其他賬戶的觀點。
二、投標保證金退至個人賬戶屬違法行為
雖然法律并沒有對投標保證金的退還賬戶所明確的規定,但在各地相繼出臺相關規章及,解決實際操作不規范的問題。在此列舉幾個:
《江西省人民政府辦公廳印發的通知》第十三條:投標保證金統一收退。實行資格后審的項目,由公共資源交易中心或財政部門在銀行開設專門的投標保證金托管賬戶,用于投標保證金的收退。在開標前有關方面應對交納投標保證金的情況保密。投標保證金必須由投標人在規定期限內從其企業基本賬戶或企業法人營業執照注冊所在地本單位賬戶(不含企業的分公司或辦事處的賬戶)通過銀行轉賬方式轉出,交易活動結束后退回原轉出賬戶。
酉陽土家族苗族自治縣人民政府辦公室關于轉批《酉陽自治縣公共資源交易投標保證金和履約保證金管理暫行辦法》的通知中:“投標保證金在中標結果公示期滿,5個工作日內予以退付;履約保證金按照有關法律法規及招標投標雙方所簽合同規定執行和退還。招標文件中應載明投標保證金和履約保證金退付時間及有關程序,同時應明確要求投標文件中須載明接受退付保證金的收款人、開戶行和基本戶賬號等信息,收款人與投標人的名稱必須保持一致?!?/p>
《四川省人民政府關于嚴格規范國家投資工程建設項目招標投標工作的意見》第20條:投標保證金、履約保證金必須通過投標人或中標人的基本賬戶以銀行轉賬方式繳納或退還?!端拇ㄊ∪嗣裾辗罩行年P于試行投標保證金指定賬戶解繳、退還有關規定的通知》中寫道:“對未中標單位的投標保證金,最遲在簽訂合同后五日內,由指定賬戶直接將投標保證金及銀行同期存款利息退付至原繳入的基本賬戶。對中標單位的投標保證金,在中標單位向省政務服務中心提交與業主簽訂的中標合同復印件后,由指定賬戶將投標保證金及銀行同期存款利息直接退付至原繳入的基本賬戶。”
《福建省住房和城鄉建設廳關于規范工程建設項目投標保證金管理的通知》:“退還投標保證金應當轉入投標人提交保證金時的基本賬戶。禁止從投標保證金專戶內提取現金或將投標保證金退還給其他單位或個人?!?/p>
綜上可以看出,退還投標保證金應當轉入投標人提交保證金時的基本賬戶,而不是其他賬戶,退之個人賬戶更是違法之舉。
三、訴招標辦退還投標保證金是行政訴訟還是民事訴訟
筆者認為應當是民事訴訟,具體表現在如下幾個方面:(1)訴訟客體:行政訴訟的客體是行政爭議,其目的是審查行政行為的合法性,為公民、法人或者其他組織提供法律救濟,而民事訴訟的客體是民事爭議,其目的是解決民事糾紛,保障當事人的民事權益的實現。就招標辦是否應該退還投標保證金這一爭議來講,招標辦的作用是受招標單位的委托代為收取、管理投標保證金,因此,拒不退還保證金屬民事爭議。(2)訴訟主體:行政訴訟的主體是國家行政機關或者法律、法規授權的組織。而本案中的被告招標辦雖然是行政機關、行政監管部門,但憲法規定對于行政機關的權力,法無明文規定不授權,法律上并沒有規定行政機關有代收保證金的只能,因此招標辦并不是在行使國家法律賦予的權力。而是平等主體間發生的委托關系。因此,我認為該案屬于民事訴訟而非行政訴訟。
四、是否可以將取得投標保證金的一方作為訴訟第三人
筆者的回答是肯定的?!缎姓V訟法》第27條規定,同提訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織,可以作為第三人申請參加訴訟,或者由人民法院通知參加訴訟。本案中,從招標辦取得投標保證金所有權的一方必然屬于“利害關系人”,招標辦按照法律或合同規定,本應將投標保證金退還給投標方,卻沒有退還反而轉移給了他人,現在投標方對招標辦的該行為不服提訟,法院對于保證金的歸屬問題作出判決,直接涉及取得保證金之人的利益,因此可以追加其為訴訟第三人。第三人參加訴訟的時間須在訴訟程序已開始,判決未作出以前,有兩種途徑:一是第三人申請參加,二是法院通知參加。
五、關于退還投標保證金的法律規定
《中華人民共和國招標投標法實施條例》第57條第2款規定“招標人最遲應當在書面合同簽訂后5日內向中標人和未中標的投標人退還投標保證金及銀行同期存款利息?!?/p>
《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》第44條:招標人與中標人簽訂合同后五個工作日內,應當向中標人和未中標人一次性退還投標保證金。招標文件中規定給予未中標人經濟補償的,也應在此期限內一并給付。
《關于在房地產開發項目中推行工程建設合同擔保的若干規定(試行)》第20條:投標人采用保證金擔保方式的,招標人與中標人簽訂合同后5個工作日內,應當向中標人和未中標的投標人退還投標保證金。
《北京市招標投標條例(2010修正)》第38條:招標人收取投標保證金的,在與中標人簽訂合同后5個工作日內,應當向中標人和未中標的投標人退還投標保證金。第44條:任何單位和個人認為招標投標活動違反《招標投標法》和本條例規定的,可以向有關行政監督部門舉報。有關行政監督部門應當及時調查處理,將處理情況告知舉報人,并為舉報人保密。投標人和其他利害關系人認為招標投標活動違反《招標投標法》和本條例規定的,有權向有關行政監督部門投訴。有關行政監督部門應當在收到投訴后10個工作日內,作出是否受理的決定;決定受理的,應當及時調查處理,并將處理情況告知投訴人。投訴人對有關行政監督部門逾期未作出受理決定或者對投訴處理決定不服的,可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。
《重慶市招標投標條例》第41條:招標人收取投標保證金的,應當在中標通知書發出后五日內,向除中標人和中標候選人外的投標人退還投標保證金。合同簽訂后五日內,向中標人以外的中標候選人退還投標保證金。
《云南省招標投標條例》第36條:招標人應當在中標通知書發出后5日內,將投標保證金及同期銀行存款利息一次性退還未中標人,在與中標人簽訂合同后5日內向中標人一次性退還投標保證金及同期銀行存款利息。第50條:招標人、招標機構或者社會中介組織有下列行為之一的,由有關行政主管部門責令改正,予以警告,可以并處1萬元以上10萬元以下罰款:(七)不按照規定收取或者退還投標保證金及利息的。
關鍵詞:招標采購;圍標串標;防范
中圖分類號:F253.2 文獻標識碼:A 文章編號:1001-828X(2014)04-0-01
2000年1月1日《中華人民共和國招標投標法》正式實施,標志著我國招標投標活動開始步入規范化、法治化時代。隨著《中華人民共和國招標投標法實施條例》、《招標公告暫行辦法》、《中華人民共和國政府采購法》、《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》、《評標委員會和評標辦法暫行規定》等相關法律、法規、規章制度的相繼出臺,使我國招投標制度日趨完備,對規范招標投標活動,優化資源配置,提高招標采購質量效益,預防懲治腐敗,起到重要的作用。
然而在市場經濟作用下,投標競爭日益激烈,各種違法違規現象層出不窮,屢禁不止,甚至有愈演愈烈之勢。造成國家、集體和公共利益受到嚴重損失。其中,圍標串標是最為常見的現象,也是涉及面最廣,影響向最大的違法違規行為之一。防范招標采購活動中的圍標串標行為已成為迫在眉睫的頭等問題。
一、串標行為的定義及主要表現形式
根據《中華人民共和國招標投標法》及相關法律、法規的規定,串標可定義為:投標人相互間或投標人與招標人兩者或投標人與招標機構兩者或投標人、招標人、招標機構三者相互串通,規避合法公平競爭,騙取中標,從中獲取不法利益,造成國家、集體、利害關系第三人利益受損的行為。
2012年2月1日施行的《中華人民共和國招標投標法實施條例》第三十九條至第四十一條對串標行為作了以下明確的歸類界定:
(一)有下列情形之一的,屬于投標人相互串通投標的行為:投標人之間協商投標報價等投標文件的實質性內容;投標人之間約定中標人;投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標;屬于同一集團、協會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協同投標;投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯合行動。
(二)有下列情形之一的,視為投標人相互串通投標:不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制;不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜;不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人;不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規律性差異;不同投標人的投標文件相互混裝;不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉出。
(三)有下列情形之一的,屬于招標人與投標人串通投標:招標人在開標前開啟投標文件并將有關信息泄露給其他投標人;招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息;招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價;招標人授意投標人撤換、修改投標文件;招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便;招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。
二、圍標行為的定義及表現
對于“圍標”一詞,筆者查閱多個相關法律法規文件仍未能找到一個明確的定義。研究其主要表征,筆者將圍標理解為:圍標是不成熟的建筑招投標市場發展到一定階段的和物。圍標的參與之均為同一個項目的投標人,圍標行為的發起者稱為圍標人,參與圍標行為的投標人稱為陪標人。圍標成員達成攻守同謀,通常在整個圍標過程中陪標人嚴格遵守雙方合作協議要求一致抬高或壓低投標報價進行投標,通過限制競爭,排擠其他投標人,以保證圍標人能順利中標,并對整個圍標活動全過程保密。圍標成功后,圍標人按照事先約定支付陪標人好處或利益互換。
招投標過程中,圍標行為的主要表現形式有以下幾種:
1.一家投標單位為增大中標機率,邀請其他施工企業以“陪標人”身份一同參加投標,以增大自己的中標幾率,邀請的“陪標”單位越多,中標幾率越大。
2.幾家投標單位互相聯合,形成較為穩定的“圍標同盟”,輪流坐莊,以達到排擠其他投標人,控制中標價格和中標結果的目的,然后按照事先約定分利。
3.個別項目經理或俗稱的“包工頭”同時掛靠若干家投標單位,參加同一個項目的投標,從而造成幾家施工單位在參加投標的假象,以掩人耳目。其在幕后操縱幾家單位的所有投標活動,以達到最終中標的目的。
三、圍標、串標的防范
根據以上圍標串標的主要形式及特點,筆者結合多年招標工作從業經驗,就防范圍標串標行為提出以下幾點拙見:
(一)健全招標投標管理法律法規和規章
招投標制度在我國施行已有十幾年,期間各部委、各地市還陸續出臺許多相關法律法規及規章制度,對招標公告和中標公示等招標信息、評標委員會組建、專家庫建立及管理、評標辦法和評標標準的制訂等招投標采購過程不斷細化規定,努力為招標投標營造一個公開、公平、公正的良性競爭環境。
但日益激烈的市場競爭下,違法違規行為形式亦越來越快的呈現出其多樣性和復雜性。在如此的形勢下,我國現有招投標法律管理體制已明顯處于滯后狀態,某些規定甚至可為投標人提供圍標串標的條件。如:《中華人民共和國招標投標法實施條例》第二十八條“招標人不得組織單個或者部分潛在投標人踏勘項目現場”,以及關于在現場踏勘后招標人組織召開投標預備會等規定似乎充分體現了招標投標活動的公平原則。但投標人卻可以此為契機,通過這些“集體活動”、“集體聚會”了解到同為投標人的數量及名稱,畢竟各投標人均有專職投標員,他們在各種投標場合常會遇上,久而久之即使不亮工作證也能知道是哪家投標人的代表。就這個問題筆者個人認為,現場踏勘可由投標人自行,對現場環境的不了解的方面或疑問均可通過投標提疑的方式,在招標人規定的時間內提出。招標人收集匯總整理后以招標答疑方式統一答復所有投標人。如此,既能讓投標人充分了解施工場地的相關情況,又可減少投標人相互間接觸的機會,預防招標投標保密信息的泄露。
筆者建議:法律法規和規章制度的制定,應做好充分調查研究,立足現在,并對未來一定的前瞻性。
(二)加快從業資格準入制度的貫徹實施步伐
2009年我國注冊招標師首度開考,招標師管理制度相應建立,招標師協會開始對招標從業人員進行規范化管理。根據這幾年的統計,報考招標師的人數每年均超過10萬人,至今全國已過萬人通過考試取得招標師資格證書。但從實際情況看,招標師似乎僅為招標機構承接招標業務和申資質的加分資本,掛證現象普遍,真正的從業者無證,而持證者卻不從業。
筆者建議:
首先,招標師應實行注冊制度。目前招標師實行的是登記制,雖然公眾可通過招標師協會官方網站查詢到招標師相關登記基本信息,以核實招標師證書的真實性和有效性。但招標機構與招標師之間的脫節管理,造成了招標從業人員的管理松散無章,從業人員職業道理、職業素養良莠不齊,最終導致招標不能達到預期目標和效果。
其次,應按資質等級情況規定招標機構配備招標師數量,并以此做為資質年審、升級的必備條件。以確保招標機構有足夠的具備較高專業水平的從業人員可投入到招標服務中,保證招標服務質量。
第三,規范招標過程管理,提升招標師在招標過程中的必要性和必須性。應該制定相關法規,明確規定招標文件、資格預審文件及補遺、澄清、答疑文件等相關文件均必須由具備招標師資格的人員編寫,并在其編制的文件上加蓋資格印章及簽名,對其編制的文件負責。資格評審、開標、評標會議亦應由招標機構授權本單位具備招標師資格的人員組織或主持,以保證會議質量。
第四,提高招標行政監督管理人員專業素質。招標監督人員尤其具體負責招標文件審核備案、評審會監督、開標會議監督人員應該具備招標師資格,以提升依法依規監管的效果。
(三)建立完善電子化招標、評標平臺
招標過程中,投標報名、招標文件發放領取、現場踏勘、提交投標文件均是容易出現泄露招標保密信息的環節,這幾道環節能把好關能從很大程度上預防圍標串標現象的發生。就此,筆者建議:
首先,各地招標投標行政管理部門應建立施工、設計、產品供應商檔案庫,并制定相應的檔案庫準入制度。對經招標投標行政管理部門嚴格審核其資格的單位建立檔案。檔案信息包括:經營范圍、資質等級條件、以往履約情況、獎懲情況等。未入庫者均不得參加該地區投標活動。
其次,投標報名、招標文件領取等流程均通過網絡系統平成。已當地檔案庫的潛在投標人如有意向參加投標,可通過網絡平臺報名和下載招標文件資料。
第三,設立專戶,對已入庫單位按最高限額(80萬元)一次性收取投標保證金,由建設或財務行政部門進行統一管理。招標人或招標機構不再按單個項目收取保證金。
如此,只有到提交投標文件時,投標人的名稱和數量才會真正揭曉,大大降低了投標人名單、數量等信息泄露的可能性。
1政府采購方法概述
從我國《政府采購法》、《招標投標法》和《招標投標法實施條例》的相關規定來看,我國的政府采購方法主要有以下幾種:
(1)公開招標方式。《招標投標法》第10條和《政府采購法》第26條的規定,確立了公開招標方式是政府采購的主要方式。公開招標又稱氏限競爭性招標,是指招標人依照法定的程序,在法律規定的公開出版物上招標通告并提供招標文件,所有符合條件的供應商或者承包商都可以平等參加投標競爭,采購人從中擇優選定中標者的招標方式。公開招標方式通過公告和公開開標的特征顯現了政府采購中公開性的原則,同時又能很好的體現政府采購的公平性和效率性。
(2)邀請招標方式。在《招標投標法》第10條和《政府采購法》第29條確立了邀請招標的方式。邀請招標也稱限制性招標,采購人可以按照自己的實際需求來選擇合格的供應商,然后向供應商發出邀請,吸引潛在的供應商參與到招投標中來,從中再擇優選擇合格供應商。邀請招標的公平性要受到一定程度的限制,但從另一方面來看,效率性得到了大大的體現,也節約了招投標工作的成本,但是必須要明確的是必須在法律規定不適宜公開招標的情形下才可以采用。
(3)兩階段招標。兩階段招標的存在致力于解決需求難以確定的情形,主要是在要采購的貨物、工程的規格或者服務的性質預先沒有辦法確定的情況下使用的。招標方式按招標階段的劃分,可以分為一階段招標和兩階段招標,兩階段招標一般在第一階段要求投標人投技術標,在技術標審查合格之后,再參與到第二階段的商務標中來。這一方式是公開招標和競爭性談判之間的一種過渡性的、獨立的采購方式,通過分析可以發現,它比公開招標的方式多了一個可以反復修改的階段,與競爭性談判相比較來說,相似的內容很多但區別也很大,因為它不能夠像競爭性談判一樣進行多輪談判。
2.公開招標、邀請招標方式以及其他招標方式的適用條件
(1)公開招標方式的適用條件。公開招標的方式,要求招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織來投標。有兩個適用條件:一是以公告的形式進行;二是對象是不特定的法人或者其他組織。
(2)邀請招標方式的適用條件。投標人通過邀請書的方式邀請特定的法人、其他組織進行招投標,前提條件必須滿足兩項:一個是投標邀請書店的確定;二是對象必須是特定的法人或者其他組織。
二、對兩階段招標采購方式的整體把握
1.國際法上有關兩階段招標采購方式的規定
在國際上比較有影響力的有關政府采購方式有:《政府采購協議》(GPA),歐盟的《公共采購指令》、聯合國國際貿易法委員會的《公共采購示范法》(以下簡稱《示范法》)、以及世界銀行和亞洲開發銀行分別制定的《亞洲開發銀行貸款采購指南)以下統稱《采購指南》、《國際復興開發銀行貸款和國際開發協會信貸采購指南》等。
2.兩階段招標的法律地位應予以完善
兩階段招標有其獨立的適用條件和存在價值,本應規定在法律當中,但目前卻規定在《條例》里,《條例》的解釋認為兩階段招標屬于公開招標和邀請招標的變通方式,我們認為這樣的理解是片面的,通過上面的分析我們可以發現,兩階段招標方式與公開招標、邀請招標有很大的區別,兩階段招標與邀請招標方式同樣是公開招標方式的重要補充,在公開招標方法不能適用,在符合法定條件的情況下適用其他采購方法。但目前《招標投標法》只規定了公開招標和邀請招標的方式,其他采購方式多規定在法規和規章之中,容易造成混亂,所以當務之急應當在《招標投標法》中規定兩階段招標,以解決下位法違反上位法的問題。
3.兩階段招標的內容應予以完善
技術標準應當以專利的方式予以保護。前面對兩階段招標具體內容的分析,我們發現在第一階段中,投標人花費了很多的物力和財力編制了技術建議,招標人根據投標人的技術建議,通過協商討論確定了進人第二階段的招標文件。最終的技術規范的形成要包含投標人大量的人力、物力和財力,這一階段的成果應當得到應有的保護。
對于這一問題的解決,筆者認為可以采用專利的方式保護投標人的技術標準。很多高新領域都有這樣的問題,例如在高新技術領域內制定技術標準時,通常是沒有現成的通用技術可以采用,在沒有辦法的情況下,為了保護專利人的利益,必須將專利技術納人標準。技術標準中難免包含越來越多的專利技術,兩者的關系越來越密切,企業技術競爭的加劇和知識產權保護的力度變大,使得技術標準保護的問題被提的越來越多,而專利是知識產權諸多客體中與技術標準聯系最為緊密的一個。
①技術標準成為專利不會影響招投標的順利進行。技術標準通過專利的方式予以保護是很有利于第一階段提交技術建議的投標人的,眾所周知專利不適當利用會存在著限制競爭的問題,而招投標的是以競爭性為基本特征的,與專利保護最直接相關的是《招投標實施條例》第犯條的規定,一方面保護知識產權,另一方面又要充分貫徹競爭性特征,兩者之間該如何協調?
第一階段經討論決定的技術標準在第二階段是必須要被使用的,此時可能存在著這樣的情況,參與第二階段的投標人要想中標必須要采納第一階段的技術標準,但《招投標實施條例》第三十二條第(五)項規定:限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產地或者供應商屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人,強制要求使用專利的方式是違反條例的規定,應當被法律所禁止。在此筆者認為可以換一種思考方式來理解這一問題,其實兩者之間并不存在沖突:按照法律法規的規定,第二階段招標人不得強制投標人必須使用專利,這是一個原則性的問題,第二階段參與投標的投標人必須要采用第一階段的專利成果,可以交由新加人第二階段的投標人與專利權人進行協商,由新投標人繳納一定的專利使用費來保護專利權人的利益。
關鍵詞項目招投標 審計 關鍵要點
中圖分類號:TU723.2 文獻標識碼:A 文章編號:
建設項目工程招投標,是一系列復雜、特殊的法律行為的組合過程。自我國施行建筑法以來,在工程項目招投標過程中,有了明確的法律依據,尤其是在頒布了招標投標法、招標投標法實施條例后,我國在項目招投標管理上有了更加全面、更加完善的法律依據,構成了我國招投標管理的基本框架。盡管如此,由于在招投標管理過程中,較多的涉及到了個人、集體和國家幾個方面的利益,需要更多地綜合考慮社會、市場、個人行為等諸方面的復雜因素。在招投標審計中我們發現了一系列形形的問題,值得反思和探討。
一、招投標審計過程中發現的問題。
(一)不具備招投標實施條件就進行招標。主要表現在:
概算未批;
施工圖紙及技術資料不能滿足施工需要;
建設資金和主要建筑材料、設備的來源未落實。
(二)回避招標。主要表現在:
1.肢解工程,將項目投資額控制在200萬元以下;
2. 將招標范圍限定于主體建筑工程,而依法應招標的配套附屬工程則直接發包;
3. 勘查、設計以及監理單位的選擇不招標;
4. 將必須招標的項目、貨物以暫估價的形式包括在總承包范圍內,規避招標。
(三)招投標過程中投標單位違法圍標串標。所謂圍標,是指某個投標人通過一定的途徑,秘密伙同其他投標人共同商量投標策略,串通投標報價,排斥其他投標人的公平競爭,以非法手段贏取中標的一種違法行為。所謂串標,是指不同的投標人秘密串通,在私下里結成臨時聯盟,并達成協作利益協議,最終形成圍標效果。串標和圍標不完全相同,串標是投標人結成的市場動態聯盟組織,并有利益關系。
(四)工程量清單和招標控制價編制有缺陷,甚至出現人為調整控制價,操縱投標過程。
(五)招投標實施過程中部分時間點的把握不符合招投標法規定。主要表現在:
1. 依法必須進行招標的項目,自招標文件開始發出之日起至投標人提交投標文件截止之日止,最短不得少于二十日。而招標人未按規定給投標人編制投標文件所需要的合理時間;
2. 開標程序未按規定在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行;
3. 招標人和中標人未按規定在自中標通知書發出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。
二、招投標審計的重點。結合近年來在建設項目招投標審計實踐發現的突出問題,分析探討建設項目工程招投標審計應把握的若干關鍵要點。
(一)招標方式的選擇是否符合有關要求。全部使用國有資金或者國有資金投資占控股或者主導地位的項目,批復文件明確了招標方式應按照批復文件的要求執行,未明確招投標方式的應采用公開招標。特別注意對大宗材料、專業分包工程以暫估價包括在總承包范圍內形式進行招標的項目,應根據《招標投標法實施條例》第二十九條規定:招標人可以依法對工程以及與工程建設有關的貨物、服務全部或者部分實行總承包招標。以暫估價形式包括在總承包范圍內的工程、貨物、服務屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的,應當依法進行招標,這也是工程項目管理單位規避招投標的關鍵要點所在。
(二)招投標程序是否合規。邀請招標和招標人自行辦理招標事宜的,是否向有關行政監督部門備案;有招標機構組織招標的,應明確招標機構資質;標書編制、開標、評標、專家組成是否符合招投標法規定;投標人是否超過三家,投標人是否具備建設項目要求的資質等級。
(三)工程標段的劃分是否合理,是否符合專業要求和施工界面銜接需要,是否存借標段劃分肢解工程。
(四)加強對招標文件的審核,特別是招標文件對工程的施工范圍、技術要求的描述和擬簽訂的合同條款。
1. 工程的施工范圍、技術要求的描述不清容易造成結算時出現糾紛;
2. 招標文件中對合同條款的要求能最大限度保障招標人權益,因對該部分內容的接受是施工單位參與投標的基本條件。
(五)工程量清單審核,包括:
1. 工程量清單編制是否符合GB50500-2008《建設工程工程量清單計價規范》的要求;
2. 工程量清單特征項描述是否準確;
3. 工程量清單有無丟項、漏項的現象;
4. 工程量計算是否準確。
(六)投標控制價的審核。招標控制價是指招標人根據建設行政主管部門頒發的有關計價依據和辦法,按照施工設計圖紙計算的,對建設工程招標項目限定的最高工程造價。審核重點:
1. 招標控制價編制依據是否符合相關規定;編制說明是否完整;采用的價格是否合理;2. 工程量清單中的項目名稱、項目編碼、項目特征、工程內容、計量單位、工程量是否與建設工程設計文件相符合;3. 綜合單價確定是否真實、合理、準確;4. 措施項目內容和計算是否結合工程特點和招標要求,依據現行的省級、行業建設主管部門頒發的計價依據中的措施清單項目,結合擬建工程的常規施工組織文件編制;5. 其他項目清單計價含暫列金額、暫估價(材料暫估價、專業工程暫估價)、計日工及總承包服務費等是否根據擬建工程的實際情況和相關依據編制,具體項目內容是否真實、必要,具體數額是否客觀、合理;6. 規費和稅金是否按照國家或省級、行業建設主管部門規定的標準計算。(七)投標文件的審核,防止圍標串標。對各投標單位的投標文件仔細分析,若有“圍標串標”現象,一般能找到一些蛛絲馬跡:投標單位各自的商務標投標文件中報價表存在相似的打印機污記、墨跡、排版格式;資料中的項目經理、技術負責人及五大員身份、簡歷、業績存在相同部分;投標報價清單單價基本相同,有相同的錯誤;或是某幾個單價數完全一樣;技術標施工組織設計中技術工藝大段雷同一致。通過這些現象就能判定是圍標串標。
(八)加強對招標完成后合同簽訂的跟蹤審核。中標單位簽訂的合同與招標文件約定的合同存在偏差,主要表現在:
1. 合同內容不一致;
2. 合同付款方式和比例更改;
3. 合同金額與中標金額不一致,主要體現在:
(1)增加工作內容,增加合同金額;
(2)與中標單位談判降低合同金額,但合同后不附調整后預算,給最終結算造成障礙(不明確施工單位讓利在何處)。
4. 合同中預定的工程價款調整原則發生改變;
5. 合同中約定的項目負責人發生改變。
關鍵詞:《中華人民共和國招標投標法實施條例》 投標人 潛在投標人 其他利害關系人 異議
招投標制度是社會主義市場經濟體制的重要組成部分?!吨腥A人民共和國招投標法》頒布12年來,我國招投標事業取得了長足發展,招投標市場不斷壯大,行政監督管理體制逐步完善,招投標制度日趨完備,對規范招標投標活動,優化資源配置,提高采購質量效益,預防懲治腐敗,發揮了重要作用。隨著實踐的不斷發展,招投標領域出現了許多新情況、新問題。一些依法必須招標的項目規避招標或者搞“明招暗定”的虛假招標;有的領導干部利用權力插手干預招標投標活動,搞權錢交易,使公共采購領域成為腐敗現象易發、多發的重災區;一些招標投標活動當事人相互串通,圍標串標,嚴重擾亂招標投標活動正常秩序,破壞公平競爭;有的專家評標不公正。
《條例》在總結實踐經驗的基礎上,對上位法的規定作了進一步補充和細化,并針對新情況、新問題作了相應制度安排,不斷增強招投標制度的可操作性和前瞻性,切實維護招投標秩序,進一步筑牢預防懲治腐敗的制度屏障,促進招投標市場健康發展。近幾年來,隨著招投標事業的不斷發展,投標人對招投標方面的法律法規及招標程序逐漸熟悉和了解,投標人以提出異議的方式進行維權,在招投標活動中也越來越普遍,處理異議成為招標機構工作過程中一項重要的工作,《條例》對招標投標爭議的提出和解決上,做了更細化的規定,明確了投標人提出異議可以從三個階段進行,首先對資格預審文件和招標文件的異議,然后對開標的異議,最后對評標結果的異議。
一、對資格預審文件和招標文件的異議
招標文件技術及商務條款的編制是否合理是招標項目成功的關鍵。招標機構從業人員應具備專業知識水平,在編制招標文件時應避免某些技術和商務條款帶有明顯的傾向性或過于簡略。從而,可以避免給潛在投標人,在閱讀招標文件時造成該招標項目已經內定中標人的不良印象,同時限制了某些投標人鉆空子,以技術規格有偏離但關鍵技術指標滿足招標文件要求的較低檔次設備應標。
在實踐工作中招標文件出現以下情況,投標人、潛在投標人和其他利害關系人,在規定的時間內,可以對招標文件提出異議,具體內容主要有:1、招標文件以不合理的資格條件限制潛在投標人投標或明顯傾向性內容或技術規格明顯有利于個別投標人產品,2、招標文件出現專用技術、專利產品、特定品牌等傾向性內容或技術規格明顯有利于個別投標人產品,3、評標辦法不科學、不公平,4、招標文件商務條款具有傾向性、歧視性或設置不合理,5、政府采購項目沒有體現對于中小企業、節能、環保產品和民族產業的優先和支持政策,6、招標文件規定的其他違法違規情形。
若投標人提出異議,招標人應當在限期內履行對異議作出答復,對異議作出答復前招標人應當暫停招投標活動。提出異議的時間《條例》與商務部《機電產品采購國際競爭性招標文件》第一冊規定的時間不一致相矛盾?!稐l例》規定的時間為“對招標文件有異議的,應當在投標截止時間10日前提出”,而商務部《機電產品采購國際競爭性招標文件》第一冊規定“招標機構對投標截止期5日前收到的招標文件清要求均以書面形式答復”。
二、對開標的異議
開標是招投標活動應當遵循的公開原則的體現,《條例》規定投標人應盡可能委派代表出席開標會,以便在對開標結果有意見時能當場提出異議,在實踐工作中開標現場出現以下情況,投標人、潛在投標人和其他利害關系人,可以對開標提出異議,具體內容主要有:1、公開披露信息內容及其方式的爭議,具體包括對資格預審公告、招標公告、更正通知、中標結果等必須公開披露信息的媒體、公告期、公告內容等爭議;2、資格預審和招標文件發售的爭議,包括發售時間、售價、購買的條件等;3、投標文件遞交和開標過程的爭議,包括投標文件遞交時間和遞交過程、投標截止時間、投標文件的密封情況、投標文件的開封過程、唱標內容和開標結果的確認等;4、評標過程的爭議,包括評標委員會的組建方式、專家數量、專家回避情況、評標中的澄清和評審過程等;5、具體操作的爭議,包括招標過程中工作人員的工作方式、服務態度等;6、招標過程其他環節的爭議。
異議成立的,招標人應當及時采取糾正措施,或提交評標委員會評審確認;投標人異議不成立的,招標人應當當場給予解釋說明,異議和答復應記入開標會記錄或者制作專門記錄以備查。
三、對評標結果的異議
對依法必須進行招標項目的評標結果的異議應當在中標侯選人公示期間提出,中標侯選人公示后,投標人或者其他利害關系人能夠根據招標文件規定的評標標準和辦法、開標情況等,作出評標結果是否符合有關規定的判斷,如評標結論是否符合招標文件規定的標準和方法等,因此,投標人或者其他利害關系人對評標結果的異議應當在公示期間提出,以便招標人及時采取措施予以糾正,維護自已的合法權益,具體內容主要有:1、沒有按照招標文件規定的評標辦法和評標標準評標;2、對投標人實行區別對待;3、對評標中的事實認定錯誤;4、評標中的具體判定、評標價格和評標分數的計算錯誤等;5、招標人、招標機構、評標委員會成員及其他投標人在投標中有違法行為影響中標結果;6、中標候選人未經公示或公示時間、方式不符合法律規定;7、未在法律規定的期限內確定中標人;8、在評標委員會推薦的中標候選人之外確定中標人;9、國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目,未按照中標人候選人排序確定中標人。
招標人應當自收到異議之日起3日內作出答復,招標人對異議作出答復前應當暫停招投標活動。
四、其它異議
招標過程除招標文件、招標過程、評標結果和中標結果異議以外,出現以下情況的投標人或者其他利害關系人可以提出異議:1、投標人財產權受到招標人侵害:如無故延遲或拒絕退還投標人遞交的投標保證金及利息、無故拒絕況現應支付給投標人的補償金、招標人終止招標不及時退還所收取的資格預審文件,招標文件的費用;2、投標人知識產權受到招標人或其他投標人侵害:如招標人以某投標人的專利技術作為招標文件技術要求、其他投標人以某投標人專利技術投標、招標人未經許可擅自采用未中標投標人的技術成果;3、投標人合同權受到侵害:如投標人中標后,招標人拒簽合同或要求對投標內容作實質性修改的;4、投標人或其他利害關系人在投標活動中損害其他投標人或其他利害關系人利益。
五、如何處理異議
被異議是招標投標活動中招標機構經常會遇到的情況,因異議處理不當導致被投訴的例子也屢見不鮮,如何處理好異議,首先認為須堅持三種態度,1、公正要求招標機構客觀、公平地對待每一次招標投標活動,不偏不倚、一視同仁地對待每一個投標人。2、真誠要求我們態度端正、微笑面對、悉心傾聽、耐心解答,不能高高在上、口氣生硬、態度疏離,讓人產生距離感,不有因受收到了異議而認為投標單位無事生非,令人感到有針對性。3、換位思考,善于站在質疑方的角度去考慮問題。
然后把握異議處理的三個過程,具體來講就是接收質疑要認真審閱,調查情況要細致地核查,反饋問題要及時。
最后注意三個預防措施,事后補救不如事前預防。確保準備過程更充分,確保評標過程更認真,確保回復態度更真誠。招標機構不怕被異議,但應該學會怎樣減少異議,掌握處理異議的技巧。
綜上所述招標成功的關鍵離不開每個環節的認真準備,招標人與招標機構的配合是否默契是招標項目成功的基礎;招標文件技術及商務條款的編制是招標項目成功的關鍵;招標程序的規范運作是招標項目成功的堅實支柱;招標機構從業人員的敬業精神和自律精神是招標項目成功的基本保證。
招標工作是固定資產投資項目實施過程中重要的組成部分,也是固定資產投資項目財務審計、檔案驗收、竣工驗收重點檢查的內容之一。招標工作是一項技術性很強的經濟活動。在招標過程中產生的大量文件材料是全面反映整個招標活動的第一手資料,具有考證和查詢的作用,是解決因產品質量、技術參數、逾期交貨以及中止合同等問題引起的經濟糾紛、法律訴訟的原始佐證,是項目建設的永久性技術文件,必須準確、完整、真實。因此,做好項目招標文件材料的管理工作,不僅是項目管理的一項重要內容,也是項目檔案管理中一項非常重要的工作。做為檔案管理人員,在保證招標文件材料及時歸檔保存的前提下,應該對招標的概念、招標文件材料形成等招標管理過程有所了解,以保證招標文件材料的準確、完整、系統,更好地為項目管理服務。
一、招投標的概念、形式和范圍
所謂招投標,是應用技術經濟的評價方法和市場競爭機制的作用,有組織地開展擇優成交的一種成熟、規范和科學的特殊交易方式。《中華人民共和國招標投標法》、《國防科技工業固定資產投資項目招標投標管理暫行辦法》等文件規定,招標的方式有公開招標和邀請招標兩種。在通過評審的項目可行性研究報告或者初步設計中都會有明確規定,哪些項目(或設備)是公開招標,哪些項目是邀請招標。招標的組織形式有自行招標和委托招標兩種。因此,在項目檔案文件材料收集過程中,檔案人員應該及時掌握可行性研究報告、初步設計或調整報告中涉及招投標的項目,才能在整理立卷時不會遺漏。
二、招標過程中形成的文件材料
招標過程中,招標、發標、投標、開標、評標、定標等具體活動,都要按照國家相關法律、法規執行,一般來說,招標機構都會按照要求把相關文件裝訂成冊移交給委托人,但由于有些招標機構良莠不齊,或者工作一時大意,會出現文件材料不齊的現象,因此檔案人員在接收招標文件材料時應注意檢查文件材料的完整性,為后面的單項、專項驗收奠定基礎。招標過程中形成的文件材料主要見下表:由上表可以看出,公開招標與邀請招標是兩種不同的招標方式,形成的文件材料不盡相同,在收集整理過程中應注意甄別。
三、招投標文件材料收集中應注意的問題
招投標文件材料是圍繞著招標項目的準備、開標、評標和中標等一系列業務活動形成的各種有保存價值的文件材料構成的有機體系,它是每個招標項目活動完整、系統的歷史記錄,是整個招標活動的真實寫照。在招投標過程中,一個招標項目在不同階段形成的各種文件材料盡管有所區別,但它們是具有內在聯系,前后一致和相互配套的,任何時候都不可分割,是個密不可分的有機整體,有著完整的系統性。正因為招投標工作的重要性,無論是財務審計、檔案驗收還是最后的竣工驗收,對招投標文件材料的查驗都是重中之重,不僅要查驗文件材料的齊套性,更要對其系統性、完整性、準確性進行檢查。因此,在招投標文件材料收集整理過程中,要對招標、投標文件材料進行認真核對,一定要收集到位,不得缺失,更要注意其完整性、準確性,比如委托合同(協議)、評標報告、中標通知書、合同等。
1.委托合同(協議)
《中華人民共和國招標投標法實施條例》第十四條規定,招標人應當與被委托的招標機構簽訂書面委托合同。國家住建部、工商總局制定有專門的招標合同示范文本,各招標機構也有自己相應的合同文本。檔案人員在跟蹤收集的同時,要注意查看招標機構是否有資質(如項目還應有相應的保密資質),項目名稱是否與招標文件名稱一致,工程概況、范圍是否與實施內容相符,合同簽訂時間與招標文件的時間是否有矛盾,雙方簽字蓋章的手續是否完備等等。
2.評標報告
評標報告是開標、評標過程中形成的文件,由評標方法、開標記錄、評標過程表格、評分匯總等文件材料組成。檔案人員在檢查評標報告所屬附件是否齊全的同時,應注意投標單位不足三家開標的,是否有上級批準文件,評委簽到表不能用會議簽到表代替,評委意見及打分表是否齊全等。
3.中標通知書和合同
《中華人民共和國招標投標法實施條例》第四十五條、第四十六條規定,中標人確定后,招標人應當向中標人發出中標通知書,并同時將中標結果通知所有未中標的投標人。招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。檔案人員在接收此類文件時,一定要注意檢查中標單位與簽訂合同單位是否一致,中標價與合同價是否有差異,合同內容與招標文件是否一致,同一事項是否重復簽訂,合同簽訂時間是否在規定的時間內進行,簽署人是否有法人代表授權等。
4.二次招標文件和未中標投標文件