時(shí)間：2022-03-24 01:32:44
開(kāi)篇：寫(xiě)作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇法治理念論文，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過(guò)程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
黨和國(guó)家提出了要改革和創(chuàng)新社會(huì)管理體制，并明確了在社會(huì)管理創(chuàng)新中“法治保障”要求。那么，社會(huì)管理創(chuàng)新需要從以下兩個(gè)方面推進(jìn)，首要方面是理念的更新，另一個(gè)是方式方法上的轉(zhuǎn)變。當(dāng)前社會(huì)管理的方式存在一個(gè)顯著的矛盾性發(fā)展，即管理設(shè)備與技術(shù)越來(lái)越先進(jìn)，然而管理手段卻依然像過(guò)去那樣粗放與粗暴，暴力執(zhí)法經(jīng)常被人們所詬病。究其原因是，雖然社會(huì)管理設(shè)備的性能是提高了，但我們?cè)谏鐣?huì)管理理念上卻沒(méi)有與時(shí)俱進(jìn)，作相應(yīng)的調(diào)整與轉(zhuǎn)變。如，我們?cè)缇吞岢隽艘婪ㄐ姓ㄔO(shè)法治政府，但是有些管理者和執(zhí)法者缺乏嚴(yán)格依法辦事的精神，把法律當(dāng)作管理老百姓的工具，某法律對(duì)自己的管理工作有利則要依法執(zhí)行，如果對(duì)己不利則放置一邊。他們?nèi)匀粵](méi)有從最為根本的觀念上進(jìn)行轉(zhuǎn)變，對(duì)社會(huì)管理法治理念存在諸多誤區(qū)。中央已提出要用法治思維武裝領(lǐng)導(dǎo)干部和管理者的頭腦，要用法治方法化解社會(huì)矛盾，但由于法治理念未及時(shí)更新，尚未來(lái)得及對(duì)社會(huì)管理法治的支撐要素做出相應(yīng)的調(diào)整。而社會(huì)管理法治理念的及時(shí)更新，則為社會(huì)管理創(chuàng)新提供動(dòng)力與引導(dǎo)，促成社會(huì)管理創(chuàng)新內(nèi)外部動(dòng)力的一種及時(shí)回應(yīng)，這種回應(yīng)反過(guò)來(lái)又會(huì)促進(jìn)社會(huì)管理創(chuàng)新穩(wěn)步推進(jìn)。
二、法治理念更新是社會(huì)管理創(chuàng)新的先導(dǎo)
前已述及，我國(guó)現(xiàn)階段社會(huì)管理創(chuàng)新需要理念的更新及社會(huì)管理方法與方式的轉(zhuǎn)變。理念的更新是首要的，這是因?yàn)槔砟罡率切袆?dòng)創(chuàng)新的先導(dǎo)，人們的思想和眼光決定人們的行為選擇。一個(gè)沒(méi)有法治思維的領(lǐng)導(dǎo)干部，很難想象他在解決所遭遇的社會(huì)管理問(wèn)題時(shí)會(huì)想到用法律解決問(wèn)題;人們具有不同的法治理念，就會(huì)對(duì)社會(huì)管理中的問(wèn)題與做法有不同的認(rèn)識(shí)，就會(huì)形成不同的法治實(shí)踐效果。在目前社會(huì)管理創(chuàng)新不斷推進(jìn)的進(jìn)程中，我們必須樹(shù)立與之相適應(yīng)的現(xiàn)代法治理念，以全新的思維與眼光來(lái)體察社會(huì)，認(rèn)識(shí)自己，以避免在社會(huì)管理創(chuàng)新過(guò)程中發(fā)生重大偏差，把社會(huì)管理創(chuàng)新引向歧途。實(shí)現(xiàn)民主和善治是社會(huì)管理創(chuàng)新的目標(biāo)，為此，我們必須要嚴(yán)格依法辦事，依照法律和制度管理社會(huì);而這需要一種全新的社會(huì)管理法治理念的指引。哈耶克指出，“法治的意思就是指政府在一切行動(dòng)中都受到事前規(guī)定并宣布的規(guī)則的約束”。①換句話說(shuō)，政府必須要法律的框架內(nèi)活動(dòng)，其社會(huì)管理的權(quán)限和職責(zé)必須由法律授予，在社會(huì)管理過(guò)程既不能越權(quán)、也不能濫用權(quán)力、更不能怠行職責(zé);要形成“權(quán)為民所授”、“權(quán)為民所用”，以及權(quán)力的行使由人民進(jìn)行監(jiān)督的意識(shí)與氛圍。如果在社會(huì)管理創(chuàng)新中還固守原來(lái)的理念，如“權(quán)大于法”、“把法律作為管理和控制社會(huì)的國(guó)家”、“不嚴(yán)格依法辦事”等，將會(huì)把社會(huì)管理創(chuàng)新引向歧途，無(wú)法達(dá)到社會(huì)管理創(chuàng)新的目的。
三、法治理念更新是規(guī)范和保障社會(huì)管理權(quán)力的需要
社會(huì)管理政策的決定者和執(zhí)行者均具有一定的權(quán)力，因而存在著社會(huì)管理權(quán)力侵害相對(duì)人權(quán)利的可能性，這已被現(xiàn)實(shí)中大量實(shí)例所證明。因此需要對(duì)社會(huì)管理權(quán)力進(jìn)行必要的規(guī)制，其實(shí)規(guī)制也是一種保障。為達(dá)到規(guī)范和保障社會(huì)管理權(quán)力的目的，需要進(jìn)行兩個(gè)方面的工作:一是對(duì)社會(huì)管理人員進(jìn)行法治理念教育，用正確的法治理念能夠武裝其頭腦，使社會(huì)管理者樹(shù)立依法行使權(quán)力和注重保障相對(duì)人權(quán)利等正確的社會(huì)管理的法治觀，遠(yuǎn)離與排斥超越職責(zé)范圍行使權(quán)力、濫用權(quán)力、侵害相對(duì)人權(quán)益的行為。二是將正確的法治理念具化于具體的社會(huì)管理制度和機(jī)制中，使社會(huì)管理的各項(xiàng)制度與決策能夠體現(xiàn)現(xiàn)代法治觀的要求，能真正保障公民權(quán)利。對(duì)社會(huì)管理相對(duì)人而言，具備正確的法治理念也非常重要。社會(huì)管理創(chuàng)新必須要保護(hù)相對(duì)人合法權(quán)益，這當(dāng)然要求管理人員在進(jìn)行管理活動(dòng)時(shí)依法而為和自我克制，也需要相對(duì)人對(duì)法治理念的接受與理解，才能在權(quán)益被侵害時(shí)具有依法維權(quán)的意識(shí)，能采用合法方式維權(quán)，這樣才有利于社會(huì)和諧與穩(wěn)定。
四、市民社會(huì)的良性成長(zhǎng)需要全新的法治理念
在我國(guó)改革開(kāi)放以前，政府是社會(huì)管理的唯一主體，包括人們的衣食住行等在內(nèi)的社會(huì)生活各個(gè)方面均由政府統(tǒng)一安排和管理。但是，隨著改革開(kāi)放的不斷深入和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的逐步完善，我國(guó)的經(jīng)濟(jì)與社會(huì)均發(fā)生了深刻變化，經(jīng)濟(jì)發(fā)展是日新月異，社會(huì)結(jié)構(gòu)日益多元，人們的訴求更加多樣，利益格局日趨復(fù)雜。傳統(tǒng)的“全能型政府”、由政府大包大攬的管理模式的弊端日益凸顯，已越來(lái)越不能適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的需要。社會(huì)管理模式進(jìn)行變革和創(chuàng)新是呼之欲出。于是，國(guó)家權(quán)力逐漸從一些領(lǐng)域退出，逐步構(gòu)建起職能范圍適度、組織規(guī)模適中的政府，在管理中是提供引導(dǎo)、指導(dǎo)與服務(wù)。
五、政府職能轉(zhuǎn)變及法治政府的建立需要更新法治理念
我國(guó)傳統(tǒng)的治理模式是以行政機(jī)關(guān)為主體，采用強(qiáng)制命令等行政手段進(jìn)行社會(huì)管理。一方面政府大包大攬，包打天下，另一方面政府應(yīng)負(fù)責(zé)的公共職能卻長(zhǎng)期履行不到位;一方面政府承擔(dān)一些不該管也管不好的社會(huì)事務(wù)，另一方面應(yīng)該由政府履行的一些社會(huì)管理職能卻沒(méi)有得到很好的落實(shí)。這說(shuō)明倚重行政手段的傳統(tǒng)社會(huì)管理模式是弊端叢生。經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)化、利益格局的多元化、市民社會(huì)的生成與發(fā)展等社會(huì)結(jié)構(gòu)的變化促使政府要轉(zhuǎn)變職能，要求變革傳統(tǒng)的“一元化”的自上而下的管理模式，打破政府發(fā)號(hào)施令、群眾被動(dòng)接受的單向管理方式;我們要順應(yīng)社會(huì)結(jié)構(gòu)發(fā)生的新變化重新為政府定位，形成多元多維、社會(huì)協(xié)同的社會(huì)管理新格局;形成公民人人參與管理，服從管理，并從中受益的格局。這需要全新的法治理念，建立法治政府，政府需依法治理，不能越權(quán)、不能濫權(quán)、更不能怠行職責(zé)。公民需要依法參與管理活動(dòng)，依法享有權(quán)利履行義務(wù)，最終，在社會(huì)管理中充分體現(xiàn)民主，使社會(huì)管理成為政府與公民之間雙向的互動(dòng)的活動(dòng)，政府與公民達(dá)到真正意義上的合作。
六、結(jié)語(yǔ)
論文關(guān)鍵詞：市場(chǎng)信用構(gòu)筑
論文摘要：市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)作是建立在信用基礎(chǔ)之上的，正是從這一點(diǎn)上講，我們說(shuō)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì)。因此，對(duì)好的信用行為進(jìn)行扶持和鼓勵(lì)，使其更好地發(fā)展，而對(duì)不講信用的行為要進(jìn)行打擊、抑制，從而以法治的手段逐步建立起一個(gè)誠(chéng)信、可靠、負(fù)責(zé)任的信用社會(huì)。
一、筆者認(rèn)為，在當(dāng)前解決市場(chǎng)信用缺失問(wèn)題的最迫切最直接有效也是最根本的辦法是法律手段的有效構(gòu)筑以及構(gòu)筑之后的切實(shí)實(shí)施。從西方市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展已有的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，我們必須認(rèn)同“市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)既是法治經(jīng)濟(jì)，也是道德經(jīng)濟(jì)”的說(shuō)法，這也是我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)所借鑒的一個(gè)基本思路。
對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下人性的具體審視從人的本質(zhì)是社會(huì)關(guān)系的總和的基本理論出發(fā)，我們當(dāng)然承認(rèn)人性是一個(gè)多維的結(jié)構(gòu)，因?yàn)槲覀兊默F(xiàn)實(shí)人性所處的社會(huì)關(guān)系是多維的。以這一理解來(lái)看，從經(jīng)濟(jì)關(guān)系出發(fā)對(duì)人作“經(jīng)濟(jì)人”的設(shè)定和從道德關(guān)系出發(fā)對(duì)人作“道德人”的設(shè)定無(wú)疑都是合理的。必須指出的是，從來(lái)沒(méi)有抽象的人性，一旦我們具體以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)實(shí)關(guān)系來(lái)審視人性，那么一個(gè)不容置疑的事實(shí)就是，“經(jīng)濟(jì)人”的角色是被市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系所首先預(yù)置的。也就是說(shuō)，相比于“道德人”而言，“經(jīng)濟(jì)人”更體現(xiàn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的人性之本質(zhì)。我們認(rèn)為，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)過(guò)程中對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)主體作過(guò)多的利他主義的道德教化是缺乏現(xiàn)實(shí)根基的，我們所要做的僅僅是，讓市場(chǎng)活動(dòng)主體這種追求個(gè)人利益的行為不犯規(guī)。而這正是靠法律的段來(lái)完成的。法能夠以自己強(qiáng)制性和威懾力實(shí)行對(duì)“經(jīng)濟(jì)人”行為的有效規(guī)范。道德的良知與覺(jué)悟在以謀利為天性的市場(chǎng)行為中往往顯得乏力，或者我們至少可以說(shuō)，它缺乏普通的約束力。因此，我們強(qiáng)調(diào)對(duì)市場(chǎng)行為的法治約束。這可以說(shuō)是我們建立和完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所必須擁有的一個(gè)基本的法哲學(xué)理念。
我們今天所或缺的正是一種法治理念。只要我們透過(guò)市場(chǎng)信用缺失的諸多表象，就可以發(fā)現(xiàn)，從本質(zhì)上講，我們的確太缺乏維護(hù)市場(chǎng)信用的法治理念了。因此，在國(guó)民教育中盡快確立這樣一種規(guī)范和限制人性的法治理念是我們解決市場(chǎng)信用失卻的認(rèn)知前提。
二、建構(gòu)整體互動(dòng)的法規(guī)體系以履行
市場(chǎng)信用。從當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)踐中凸現(xiàn)出來(lái)的問(wèn)題看，要重建良好的市場(chǎng)信用，除了普遍確立限制人性的法治理念外，還需要一個(gè)充分體現(xiàn)這一理念的具體的比較完整的法規(guī)體系的互動(dòng)組合。這個(gè)完整的互動(dòng)的法規(guī)體系要具體地確立，主要涉及如下幾方面內(nèi)容：
第一、必須進(jìn)一步完善規(guī)范市場(chǎng)規(guī)制定者的法規(guī)。可以肯定地說(shuō)，政府是市場(chǎng)規(guī)則的主要制定者，市場(chǎng)規(guī)則制定者的行為本身需要嚴(yán)格規(guī)范。政府組織，政府行為，政府工作程序等都需要法治化。在完整的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家里，這方面的法規(guī)大致包括中央政府組織法、地方自治法、行政訴訟法、行政程序法、信息公開(kāi)法、制規(guī)基本法、行業(yè)協(xié)會(huì)法等。我們強(qiáng)調(diào)這方面法規(guī)的完善是重要的，正如有學(xué)者指出的那樣，當(dāng)前市場(chǎng)信用的缺失，首先往往表現(xiàn)在政府公信力還存在某些欠缺。而這方面的法規(guī)的欠缺對(duì)政府行為的信用問(wèn)題就形不成制約。于是，暗箱操作、朝令夕改成為一些地方政府的家常便飯，有些地方政府的地方保護(hù)主義甚至直接加劇了信用缺失的局面。
第二、要進(jìn)一步完善規(guī)范市場(chǎng)主體資格的法規(guī)。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的法律主體是具有完全的行為能力和責(zé)任能力的在法律地位上完全平等和獨(dú)立的自然人或法人。在這方面需要加強(qiáng)和完善的法律有公司法、合伙企業(yè)法、獨(dú)資企業(yè)法、合作社法、中小企業(yè)促進(jìn)法等。
第三、必須進(jìn)一步完善規(guī)范市場(chǎng)主體行為的法規(guī)。我們要制定和完善合同法、物權(quán)法、債權(quán)法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、證券交易法、動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保交易法、房地產(chǎn)交易法、期貨交易等。在當(dāng)前尤其需要在市場(chǎng)法規(guī)中應(yīng)當(dāng)引入產(chǎn)品責(zé)任保險(xiǎn)機(jī)制，充分發(fā)揮保險(xiǎn)機(jī)制在防假打假中的作用。在這方面，國(guó)外的一些做法是很值得我們借鑒的。譬如在挪威等國(guó)家，藥品的生產(chǎn)者從法規(guī)上就規(guī)定必須強(qiáng)行加入藥品責(zé)任協(xié)會(huì)，投保藥品責(zé)任險(xiǎn)。而且，這一要求同樣適用于藥品的進(jìn)口者。政府通過(guò)頒布法規(guī)，規(guī)定對(duì)某種進(jìn)口藥品的保險(xiǎn)，或作出對(duì)進(jìn)口的特別規(guī)定。也就意味著，從事銷(xiāo)售藥品的生產(chǎn)者和進(jìn)口者，為了能從事這種生產(chǎn)與進(jìn)El活動(dòng)，必須依法加入藥品生產(chǎn)者和進(jìn)口者協(xié)會(huì)。這一要求還適用于由于其開(kāi)發(fā)藥品的工作而有義務(wù)規(guī)定投保的其他人。
第四、進(jìn)一步完善規(guī)范市場(chǎng)秩序的法規(guī)。在當(dāng)前急需要制定和完善反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、反壟斷法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、廣告法、反傾銷(xiāo)法等。因此，不論其屬于哪個(gè)領(lǐng)域；盡可能地適用于所有從事商業(yè)易的實(shí)體，而不論其所有制和法律形式。法規(guī)要以保護(hù)自由平等的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)為己任。它使市場(chǎng)的經(jīng)濟(jì)主體在市場(chǎng)交易過(guò)程中具有限制著對(duì)方控制該市場(chǎng)中實(shí)行交易條件的能力。
論文摘要:馬克思說(shuō)過(guò)“人們創(chuàng)造自己的歷史，并不是隨心所欲的創(chuàng)造，而是在他們所直接碰到的?既定的、從過(guò)去繼承下來(lái)的條件下創(chuàng)造。”現(xiàn)代法治是人類(lèi)文明綜合發(fā)展的產(chǎn)物，一個(gè)國(guó)家能否順利走向法治，在相當(dāng)程度上受其歷史文化的影響。在中國(guó)傳統(tǒng)思想流派中，法家是最重視法律的，且在兩千多年前就提出了“法治”的主張。但其基本價(jià)值、立場(chǎng)與我們現(xiàn)在所追求的法治還是有差距的。在我國(guó)正努力建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家之際，對(duì)中國(guó)古代法家思想進(jìn)行現(xiàn)代反思是有積極意義的。
引言
眾所周知，法家崇尚“以法治國(guó)”，重視法律在政治和社會(huì)中的作用。那么，對(duì)于中國(guó)今天的法制現(xiàn)代化事業(yè)來(lái)說(shuō)，古代法家思想是否仍是有價(jià)值的傳統(tǒng)文化資源?本文首先探討法家思想在哪些方面具有進(jìn)步的、積極的意義，與我們當(dāng)前急需建設(shè)的現(xiàn)代法治有相通的地方;然后再看法家思想傳統(tǒng)在哪些方面存在缺陷或局限，以致它必須接受改造，才能在現(xiàn)代生活中繼續(xù)發(fā)揮其生命力。
1、法家思想簡(jiǎn)介
法家在先秦諸子中是最重視法律及其強(qiáng)制作用的一派，對(duì)法學(xué)也最有研究。他們對(duì)法的起源、本質(zhì)、作用及法律同社會(huì)經(jīng)濟(jì)、時(shí)代要求、國(guó)家政權(quán)乃至人口、人性的關(guān)系等基本問(wèn)題都做了探討，而且卓有成效。
1. 1 反對(duì)禮制
法家重視法律，而反對(duì)儒家的“禮”。他們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)按照新興地主階級(jí)的意志來(lái)立法，也只有按照新興地主階級(jí)意志所立的法才能稱(chēng)為“法”，反映了新興地主階級(jí)要求在法律面前與貴族平等的思想。
1. 2 “好利惡害”的人性論
法家認(rèn)為人都有“好利惡害”或者“就利避害”的本性。商鞅才得出結(jié)論:“人生有好惡，故民可治也。①”韓非進(jìn)一步把“好利惡害”的人性發(fā)展為自私自利的“自為心”②。
1. 3 “不法古，不循今”的歷史觀
法家反對(duì)保守的復(fù)古思想，主張銳意改革。他們認(rèn)為人類(lèi)歷史是向前發(fā)展的，一切的法律和制度都要隨歷史的發(fā)展而相應(yīng)變化，既不能復(fù)古倒退，也不能固步自封。
1. 4 “法”“術(shù)”“勢(shì)”結(jié)合的治國(guó)方略
商鞅、慎到、申不害三人分別提倡重法、重勢(shì)、重術(shù)，各有特點(diǎn)。法是指健全法制，勢(shì)指的是君主的權(quán)勢(shì)，要獨(dú)掌軍政大權(quán)，術(shù)是指的駕御群臣、掌握政權(quán)、推行法令的策略和手段。
1. 5 對(duì)法律作用的高度重視
按照法家說(shuō)法，第一個(gè)作用就是“定分止?fàn)帯保簿褪敲鞔_物的所有權(quán)。第二個(gè)作用是“興功懼暴”，即鼓勵(lì)人們立戰(zhàn)功，而使那些不法之徒感到恐懼。
在這里，想從另一個(gè)角度談?wù)劮傻淖饔茫捶勺鳛橹螄?guó)方略的形式意義。法家強(qiáng)調(diào)法具有一種普遍的制約作用，它要約束的不僅僅是臣民，甚至包括了君主本人。其強(qiáng)調(diào)法律的成文化，使法律運(yùn)作有高度的可預(yù)測(cè)性，認(rèn)為這樣有利于防止徇私。這些都表明了法家強(qiáng)調(diào)以國(guó)家暴力為后盾的法律的作用。法家主張“法”、“術(shù)”、“勢(shì)”結(jié)合的治國(guó)方略，但其“法”、“術(shù)”、“勢(shì)”沒(méi)有任何終極價(jià)值內(nèi)涵，只是治理國(guó)家的手段而已。其始終強(qiáng)調(diào)治國(guó)的關(guān)鍵是“法”，而不是“人”，這些都充分說(shuō)明法家對(duì)以“法” 治國(guó)的推崇。
2、法家思想的正面積極影響
法家的階級(jí)基礎(chǔ)是新興地主階級(jí)，它是伴隨著新興地主階級(jí)形成而后產(chǎn)生的，也是新興地主階級(jí)的代言人。它對(duì)我國(guó)奴隸制的轉(zhuǎn)化和封建大一統(tǒng)局面的形成起了重要作用，而且對(duì)后世法治的發(fā)展也有著深遠(yuǎn)的影響。
2. 1 法家重視法的客觀性
二千多年前的法家思想家已經(jīng)認(rèn)識(shí)到，法是用以規(guī)范和衡量人們的行為的客觀的、公正的準(zhǔn)則，并因此把法比擬為度量衡。《管子》說(shuō):“尺寸也，繩墨也，規(guī)矩也，衡石也，斗斛也，角量也，謂之法”;“法律政令者，吏民規(guī)矩繩墨也”。
2. 2 法家強(qiáng)調(diào)法的強(qiáng)制性
法家非常強(qiáng)調(diào)“法”和“刑”的結(jié)合。他們認(rèn)識(shí)到，使法有別于道德或“禮”等行為規(guī)范的最重要特征，便是法是以國(guó)家的強(qiáng)制力為其后其后盾的，違法的后果，便是國(guó)家施予刑罰。《韓非子》說(shuō):“法者，憲令著于官府，賞罰必于民心。賞存乎慎法，而罰加乎奸令者也。”
2. 3 法家重視法的穩(wěn)定性和統(tǒng)一性
法律既然是向人們傳遞關(guān)于行為規(guī)范的信息的媒介，如果不同的法律條文的要求是互相矛盾的，或是朝令夕改的，人們便會(huì)無(wú)所適從，法律的目標(biāo)便不能實(shí)現(xiàn)。法家對(duì)此有充分的認(rèn)識(shí)，故特別強(qiáng)調(diào)法的統(tǒng)一性和穩(wěn)定性。
2. 4 法家注重法的權(quán)威性
法家思想的其中一個(gè)關(guān)鍵性的特征，是它大力提倡法的權(quán)威性和拘束力，強(qiáng)調(diào)人民、官員、甚至國(guó)君都應(yīng)該守法和依法辦事。《管子》說(shuō):“有生法、有守法、有法于法。夫生法者君也，守法者臣也，法于法者民也。君臣上下貴賤皆從法，此之謂大治。”
2. 5 法家強(qiáng)調(diào)法的普遍性
法家的核心主張之一是法應(yīng)成文化和公諸于世，務(wù)求家喻戶(hù)曉，這在當(dāng)時(shí)的歷史環(huán)境中是有重大進(jìn)步意義的。法家認(rèn)為，法應(yīng)成文化和公諸于世，且應(yīng)嚴(yán)格地貫徹執(zhí)行，其運(yùn)作應(yīng)具有高度的可預(yù)見(jiàn)性，不應(yīng)被官員恣意運(yùn)用。
從上面論述的法家思想傳統(tǒng)的正面價(jià)值中可以看出法家是極其重視法律的。他們大力提倡法的權(quán)威性和拘束力，強(qiáng)調(diào)人民、官員、甚至國(guó)君都應(yīng)該守法和依法辦事;倡導(dǎo)法應(yīng)公布、清晰、易明，從而主張法應(yīng)成文化和公諸于世;強(qiáng)調(diào)法的操作的可預(yù)見(jiàn)性，主張“信賞必罰”;重視法的強(qiáng)制性，力主“法”和“刑”相結(jié)合;注重法的客觀性，認(rèn)為它是公平、正直的客觀準(zhǔn)則;強(qiáng)調(diào)法的統(tǒng)一性和穩(wěn)定性，反對(duì)法律頻頻變更等等，這些都是與我國(guó)當(dāng)前急需建設(shè)的現(xiàn)代法治有相通的地方的，尤其是都強(qiáng)調(diào)法律在政治和社會(huì)中應(yīng)高度規(guī)范化的運(yùn)行。但從實(shí)質(zhì)上看，法家思想與現(xiàn)代法治理念是不同的，現(xiàn)代法治是民主、自由、平等、人權(quán)、理性、文明、秩序、效益與合法性的完美結(jié)合。所以，在我國(guó)，要建立現(xiàn)代法治，有必要對(duì)法家思想進(jìn)行現(xiàn)代反思。
3、法家思想的負(fù)面消極影響
法家在中國(guó)傳統(tǒng)思想流派中是最重視法律的，對(duì)法律的研究也頗有成效。當(dāng)代美國(guó)學(xué)者皮文睿高度概括了“形式的、淺度的”法治概念，即統(tǒng)治者的權(quán)力不是任意運(yùn)用的、而是依照法律規(guī)定行使的，其對(duì)立面是人治。基于本文第二部份的分析，我們應(yīng)該可以說(shuō)，法家對(duì)于法的認(rèn)識(shí)大致上是符合上述這種“形式的、淺度的”法治觀的。即法家重視法律規(guī)則，強(qiáng)調(diào)法律應(yīng)在政治和社會(huì)中高度規(guī)范化的運(yùn)行，注重以“法”治理國(guó)家。但是，現(xiàn)代法治必然要求是“實(shí)質(zhì)的、深度的”法治，它是與經(jīng)濟(jì)體制、政治體制和人權(quán)概念相輔相成的。可見(jiàn)，法家的基本價(jià)值、立場(chǎng)與我們現(xiàn)在所追求的法治還是有差距的。在我國(guó)正努力建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家之際，有必要對(duì)法家思想進(jìn)行現(xiàn)代反思
3. 1 現(xiàn)代法治講求法律至上，而法家則強(qiáng)調(diào)君權(quán)至上
法律至上，即為“任何個(gè)人與法律相比，法律都具有更高的權(quán)威。”①法律至上在社會(huì)主義法治建設(shè)中理應(yīng)置于首要位置。所有符合人民共同利益，符合憲法精神的法律具有至高無(wú)上的權(quán)威，不允許有超越法律之外的特權(quán)與個(gè)人。法家君權(quán)至上的思想與法律至上的理念是不可調(diào)和的。權(quán)力至上與法律至上是兩種不同的理念和制度，前者以個(gè)人權(quán)力為權(quán)威，賦予最高權(quán)力以最高和最終的支配力;而后者則以法為最高權(quán)威，一切權(quán)力都要受法律支配。二者無(wú)論在價(jià)值取向或?qū)嶋H選擇上都是非此即彼的關(guān)系，絕無(wú)調(diào)和的可能。
3. 2 現(xiàn)代法治講求權(quán)利平等，而法家思想則無(wú)權(quán)利平等觀念
權(quán)利平等是指全社會(huì)范圍內(nèi)人們的權(quán)利是平等的，就是承認(rèn)所有社會(huì)成員法律地位平等。只有人人平等，排除個(gè)別人有超越法律之上的特權(quán)，才能實(shí)現(xiàn)法律至上與法的統(tǒng)治。法家思想中，最容易被認(rèn)為有平等色彩的是其關(guān)于“刑無(wú)等級(jí)”、“法不阿貴”的主張。我們不能因此過(guò)高地評(píng)價(jià)它的平等意義。首先，這種主張沒(méi)有把君主包括在法律可制裁的范圍內(nèi)。其次，從法家人物的有關(guān)言論看，其主張的真實(shí)含義，是貴族犯法和庶民一樣給以刑罰處罰。
3. 3 現(xiàn)代法治講求權(quán)力制約，而法家則倡導(dǎo)極端的君主專(zhuān)制
權(quán)力制約是指所有以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的公共權(quán)力(主要是國(guó)家機(jī)構(gòu)的權(quán)力)，在其運(yùn)行的同時(shí)，必須受到其他公共權(quán)力的制約。而法家倡導(dǎo)的極端君主專(zhuān)制的理論與現(xiàn)代法治的權(quán)力制約理論是不能相容的。民主與專(zhuān)制是兩種根本對(duì)立的制度，真正的法治從來(lái)都是與民主連在一起的。而專(zhuān)制制度從根本上講，是反法治的。法家理論是一套以維護(hù)君權(quán)為核心，為君主謀富國(guó)強(qiáng)兵、長(zhǎng)治久安之道的政治理論，其最大特點(diǎn)在于肯定君主的絕對(duì)權(quán)力。這種極端君主專(zhuān)制的理論，很難適應(yīng)現(xiàn)代法治的要求。
3. 4 現(xiàn)代法治講求權(quán)利本位，而法家的“法治”是以義務(wù)為本位的
權(quán)利本位是指，在國(guó)家權(quán)力和人民權(quán)利的關(guān)系中人民權(quán)利是決定性的，根本的;在法律權(quán)利和法律義務(wù)之間，權(quán)利是決定性的，起主導(dǎo)作用的。權(quán)利本位文化的實(shí)質(zhì)，是個(gè)人權(quán)力的實(shí)定化和義務(wù)的相對(duì)化。在這種文化背景下，人和人之間的關(guān)系是平等，自主關(guān)系。而法家之所以強(qiáng)調(diào)法律普及是為了使“民莫敢為非”①。也就是說(shuō)，法家講法律普及目的在于使民眾“配合”君主的專(zhuān)制統(tǒng)治，即韓非所言“以法教心”②。法家講的“法律面前，人人平等”之中的法治是刑法，其從來(lái)不為民眾設(shè)定任何權(quán)利，民眾從來(lái)只有服從的義務(wù)。這些都是與現(xiàn)代法治所追求的權(quán)利本位相矛盾的。
4、結(jié)語(yǔ)
我們要用歷史觀去理解法家思想，其所反映的是當(dāng)時(shí)與正在沒(méi)落的封貴族和奴隸主貴族階級(jí)相對(duì)的新型地主 階級(jí)的立場(chǎng)，具有進(jìn)步和革新意義。本文第二部分已分析，法家對(duì)于法的認(rèn)識(shí)大致上是符合“形式的、淺度的”法治觀的。法家對(duì)法律作用的高度重視，對(duì)以“法”治國(guó)的推崇，尤其是其強(qiáng)調(diào)法律在政治和社會(huì)中應(yīng)高度規(guī)范化的運(yùn)行，這些都是與我國(guó)當(dāng)前急需建設(shè)的現(xiàn)代法治有相通的地方的，對(duì)推動(dòng)社會(huì)進(jìn)步有過(guò)積極的作用。但是其思想與現(xiàn)代法治理念之間有不能相容之處。從根本上講，現(xiàn)代法治與法家思想是兩種不同的社會(huì)系統(tǒng)中的理念和制度。法家思想的根本特點(diǎn)，在于把法看作實(shí)施君主之治的“帝王之具”，此與現(xiàn)代法治保護(hù)人權(quán)，約束權(quán)力的精神正好相反。從這個(gè)層次上講，法家的“法治”思想是不能與現(xiàn)代法治相比的。所以，我國(guó)在建立社會(huì)主義法治國(guó)家的過(guò)程中要正視傳統(tǒng)文化，取其精華，去其糟粕，為現(xiàn)代法治建設(shè)服務(wù)。
參考文獻(xiàn)
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論文關(guān)鍵詞：經(jīng)濟(jì)體制，地方政府，職能轉(zhuǎn)變
改革開(kāi)放以來(lái)，我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)生了深刻的變化，經(jīng)濟(jì)持續(xù)快速發(fā)展，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)日趨合理，經(jīng)濟(jì)效益不斷提高。尤其是地方政府的財(cái)力有了顯著的增長(zhǎng)，近地方政府已經(jīng)成為目前經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中一支重要的經(jīng)濟(jì)力量。但是，我國(guó)正處在社會(huì)主義初級(jí)階段，經(jīng)濟(jì)體制還在進(jìn)一步改革的過(guò)程中，市場(chǎng)機(jī)制、競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制等還不健全，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)方式尚欠合理，這都嚴(yán)重影響了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)的和諧，使地方政府成為各種利益關(guān)系沖突和矛盾的焦點(diǎn)。這就迫切要求地方政府加快實(shí)現(xiàn)職能的轉(zhuǎn)變。
一、地方政府職能轉(zhuǎn)變面臨的困境
（一）地方政府越位嚴(yán)重
現(xiàn)階段在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，由于受到計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的影響和部門(mén)利益的驅(qū)動(dòng)，地方政府往往以“全能者”的身份出現(xiàn)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中畢業(yè)論文題目，超越自身權(quán)限，涉足市場(chǎng)、企業(yè)和社會(huì)組織的自主權(quán)力范圍，管了許多不該管，而且管不了、管不好的事情。比如，在漸進(jìn)的機(jī)構(gòu)改革中，地方政府重點(diǎn)進(jìn)行了國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的改革，探索了企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)與所有權(quán)分離的途徑，撤銷(xiāo)了一些專(zhuān)業(yè)經(jīng)濟(jì)管理部門(mén)，增強(qiáng)了企業(yè)的活力與競(jìng)爭(zhēng)力。但是，由于國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)制尚未完善，政府仍然承擔(dān)著國(guó)有資產(chǎn)管理者的重要角色，這就決定了政府對(duì)國(guó)有企業(yè)進(jìn)行一定程度的直接控制，地方政府經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)這只“看得見(jiàn)的手”在取得一定效果以后，在某些地區(qū)、某些領(lǐng)域至今仍然伸得過(guò)長(zhǎng)。表現(xiàn)在不該由政府管的事情政府插手，如地方政府和企業(yè)一起爭(zhēng)上市，爭(zhēng)競(jìng)爭(zhēng)性投資項(xiàng)目，直接參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理與人事管理。地方政府直接介入企業(yè)管理，與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所需要的自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧的企業(yè)主體資格要求相違背，直接損害了企業(yè)利益。
（二）市場(chǎng)監(jiān)管職能實(shí)施不合理
地方政府的職能在于制定公平競(jìng)爭(zhēng)的游戲規(guī)則，維護(hù)市場(chǎng)的正常秩序。從地方政府的市場(chǎng)監(jiān)管職能分析，一些地方政府的市場(chǎng)監(jiān)管職能還很弱。在地方政府職能轉(zhuǎn)變過(guò)程中，如何實(shí)現(xiàn)對(duì)本地區(qū)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的監(jiān)督和管理，對(duì)壟斷行業(yè)如何限制，對(duì)市場(chǎng)環(huán)境如何構(gòu)建，對(duì)產(chǎn)權(quán)如何界定和保護(hù)等等一系列問(wèn)題都不是十分的明晰，因而常常造成地方政府市場(chǎng)監(jiān)管職能實(shí)施不當(dāng)。具體表現(xiàn)有：地方保護(hù)、政策歧視、監(jiān)管不力、權(quán)力濫用等。這些都影響了政府的執(zhí)行力和公信力。
（三）社會(huì)管理職能定位模糊
從地方政府的社會(huì)管理職能來(lái)分析，由于人們是在政治統(tǒng)治職能的層面上來(lái)展開(kāi)對(duì)社會(huì)管理職能的認(rèn)識(shí)的，因此常常將社會(huì)管理職能與經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)、市場(chǎng)監(jiān)管和公共服務(wù)職能混同起來(lái)畢業(yè)論文題目，忽略了社會(huì)管理中的公事事業(yè)管理這一重要內(nèi)容論文范文。一些地方政府社會(huì)管理的方式還處于短期性、被動(dòng)性的“拾遺補(bǔ)漏”階段。地方政府社會(huì)管理職能中的危機(jī)管理意識(shí)和能力都比較薄弱，許多地方政府還未建立起來(lái)以政府為主導(dǎo)的對(duì)自然災(zāi)害、突發(fā)事件的應(yīng)急機(jī)制，地方政府和社會(huì)對(duì)公共危機(jī)的控制能力還較低.例如政府職能界定不清，定位不準(zhǔn)、社會(huì)管理組織不發(fā)達(dá)，體制不順、管理機(jī)制不暢，手段落后等。另外，生產(chǎn)、交通、衛(wèi)生和食品等公共安全越來(lái)越成為廣大社會(huì)成員的基本公共需求，需要逐步建立健全管理機(jī)制。
（四）服務(wù)職能不強(qiáng)
從地方政府的公共服務(wù)職能來(lái)分析，一些地方政府對(duì)本地區(qū)公共產(chǎn)品和公共服務(wù)的提供遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿(mǎn)足公共需求。這一點(diǎn)在西部地區(qū)的地方政府和層級(jí)較低的地方政府中表現(xiàn)得尤為突出。基層社會(huì)基礎(chǔ)薄弱，公共產(chǎn)品和公共服務(wù)的提供長(zhǎng)期未得到應(yīng)有的重視，尤其是改革開(kāi)放以來(lái)，廣大農(nóng)村的文化教育、合作醫(yī)療、社會(huì)保障等公共產(chǎn)品和公共服務(wù)的提供長(zhǎng)期以來(lái)得不到重視，影響了農(nóng)村的發(fā)展。
二、經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌條件下我國(guó)地方政府職能轉(zhuǎn)變對(duì)策
（一）轉(zhuǎn)變地方政府執(zhí)政觀念
轉(zhuǎn)變地方政府職能，建設(shè)服務(wù)型政府，必須首先轉(zhuǎn)變地方政府的執(zhí)政理念。執(zhí)政理念的轉(zhuǎn)變，能夠增強(qiáng)地方政府轉(zhuǎn)變職能的內(nèi)在動(dòng)力。在中國(guó)這樣有著集權(quán)政治、計(jì)劃經(jīng)濟(jì)、一元文化等傳統(tǒng)文化思想深刻影響的國(guó)度，官本位、政府本位、權(quán)力本位的傳統(tǒng)管制型政府執(zhí)政理念根深蒂固，而公民本位、社會(huì)本位、權(quán)利本位的服務(wù)型政府執(zhí)政理念剛剛形成，明顯處于弱勢(shì)。所以轉(zhuǎn)變執(zhí)政理念，成為轉(zhuǎn)變地方政府職能的首要問(wèn)題。因此，地方政府必須樹(shù)立起以下五種執(zhí)政理念：一是“以民為本”的服務(wù)理念。地方政府是為公民及其他社會(huì)主體提供公共服務(wù)的機(jī)構(gòu)，必須樹(shù)立“以民為本，顧客至上”的執(zhí)政理念。二是有限行政理念。政府不是全能的，政府的能力、權(quán)力都是有限的，地方政府在管理中也會(huì)出現(xiàn)失靈現(xiàn)象。必須轉(zhuǎn)變政府神圣化、萬(wàn)能化的觀念，改變事無(wú)巨細(xì)、政府統(tǒng)攬的局面，不做越位、越權(quán)的事情，政府不應(yīng)管的事情要還權(quán)于民、還政于民。三是依法行政理念。依法行政是政府執(zhí)政理念的核心畢業(yè)論文題目，是政府行政運(yùn)作的一項(xiàng)基本原則。四是責(zé)任政府理念。要構(gòu)造和完善包括政治責(zé)任、法律責(zé)任、公仆責(zé)任在內(nèi)的行政責(zé)任制度，以確保各級(jí)地方政府及其工作人員對(duì)百姓負(fù)責(zé)、對(duì)社會(huì)負(fù)責(zé)。五是誠(chéng)信行政理念。一個(gè)高效、廉潔的政府是老百姓滿(mǎn)意的政府，是老百姓心目中形象極佳的政府。這就需要政府不斷強(qiáng)化行政道德以提升其公信力。
（二）重新構(gòu)建政府與企業(yè)、市場(chǎng)及社會(huì)公眾的關(guān)系
政府與企業(yè)、市場(chǎng)、社會(huì)的關(guān)系是地方政府職能中的核心問(wèn)題，是地方政府職能轉(zhuǎn)變的載體，所以必須重新確立好政府與這三者的關(guān)系，才能順利實(shí)現(xiàn)地方政府職能的轉(zhuǎn)變。而轉(zhuǎn)變地方政府職能，建立起為企業(yè)、市場(chǎng)和社會(huì)服務(wù)的新體制，是建立服務(wù)型政府的根本所在。地方政府必須實(shí)現(xiàn)由全能政府、萬(wàn)能政府向有限政府轉(zhuǎn)變，克服越位、糾正錯(cuò)位、彌補(bǔ)缺位，把工作重點(diǎn)切實(shí)轉(zhuǎn)移到“經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)、市場(chǎng)監(jiān)管、公共管理、公共服務(wù)”的職能上來(lái)，突出其社會(huì)管理、公共服務(wù)職能。為實(shí)現(xiàn)政府職能轉(zhuǎn)變目標(biāo)，必須妥善處理以下三個(gè)方面的關(guān)系：地方政府與企業(yè)的關(guān)系方面，政府要把自主經(jīng)營(yíng)權(quán)利真正交給企業(yè)，實(shí)現(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離，建立地方政府為企業(yè)服務(wù)的新體制；地方政府與市場(chǎng)的關(guān)系方面，充分發(fā)揮市場(chǎng)在資源配置中的基礎(chǔ)作用，建立面向市場(chǎng)、以市場(chǎng)為導(dǎo)向的政府。一個(gè)完備的市場(chǎng)機(jī)制和一個(gè)有效的政府都是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的推動(dòng)力，二者缺一不可；政府與社會(huì)的關(guān)系方面，政府要注重社會(huì)潛能，充分發(fā)揮社會(huì)中介組織的作用，把不該管、做不了、做不好的事情轉(zhuǎn)交給各種社會(huì)中介組織，建立地方政府與社會(huì)共同治理的新模式。
（三）加快政治體制變革和創(chuàng)新
首先，要加快地方行政審批制度的改革，科學(xué)界定行政審批范圍，減少審批項(xiàng)目，簡(jiǎn)化審批手續(xù)，規(guī)范審批方式和程序，取消不合法律、法規(guī)要求的審批事項(xiàng)畢業(yè)論文題目，取消可由市場(chǎng)自行調(diào)節(jié)、社會(huì)自我管理的審批事項(xiàng)，取消部門(mén)自設(shè)的審批事項(xiàng)。著力在推進(jìn)依法行政、清廉為政、民主施政、科學(xué)理政四個(gè)方面發(fā)揮更積極的作用，使各級(jí)政府在繼續(xù)履行好經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)和市場(chǎng)監(jiān)管職能的同時(shí)，更加注重強(qiáng)化社會(huì)管理和公共服務(wù)職能；在加強(qiáng)和改革政府管理的同時(shí)更加注重建設(shè)服務(wù)型政府；其次，建立公共財(cái)政體制。要調(diào)整公共支出的范圍，提高公共服務(wù)支出的總量與比例。把生產(chǎn)投資型財(cái)政轉(zhuǎn)變?yōu)楣卜?wù)型財(cái)政，財(cái)政支出要以人為本，普遍提高全體人民特別是低收入群體的社會(huì)保障水平，將財(cái)政支出的重點(diǎn)轉(zhuǎn)向公共教育、社會(huì)保障、公共衛(wèi)生、公共安全和公共基礎(chǔ)設(shè)施等方面；要制定公共服務(wù)的最低標(biāo)準(zhǔn)，保證低收入群體能夠獲得最基本的公共服務(wù)論文范文。同時(shí)，要通過(guò)體制創(chuàng)新，提高政府對(duì)公共物品和公共服務(wù)的供給能力。對(duì)地方政府應(yīng)當(dāng)提供的“公共物品”包括公共安全、國(guó)民教育、社會(huì)救助、公益事業(yè)、環(huán)境保護(hù)、市政建設(shè)等的體制進(jìn)行創(chuàng)新，逐步從由政府提供向鼓勵(lì)包括非政府組織在內(nèi)的民間共同提供公共產(chǎn)品發(fā)展；再次，要完善地方政府績(jī)效評(píng)價(jià)和監(jiān)督機(jī)制。必須盡快廢止以GDP 為取向的業(yè)績(jī)?cè)u(píng)價(jià)體系，糾正那種見(jiàn)物不見(jiàn)人的片面發(fā)展觀，整合現(xiàn)行考核辦法，建立社會(huì)性評(píng)價(jià)機(jī)制，確立多重社會(huì)評(píng)價(jià)指標(biāo)體系，采用目標(biāo)管理（MBO）、全面質(zhì)量管理（TOM）等手段進(jìn)行績(jī)效管理，吸納專(zhuān)家學(xué)者、社會(huì)公眾參與評(píng)議和考核，對(duì)地方政府業(yè)績(jī)進(jìn)行客觀公正的評(píng)價(jià)，獎(jiǎng)優(yōu)罰劣，促進(jìn)政府績(jī)效的提高，建立和完善激勵(lì)約束機(jī)制，充分調(diào)動(dòng)公務(wù)員的積極性，促進(jìn)地方政府職能的轉(zhuǎn)變。與此同時(shí)，要完善對(duì)地方政府行為的監(jiān)督機(jī)制。
（四）加快行政法制建設(shè)
依法行政是推動(dòng)地方政府職能轉(zhuǎn)變的有力手段。地方政府職能轉(zhuǎn)變的各項(xiàng)措施，需要運(yùn)用法律手段加以保障；地方政府職能轉(zhuǎn)變的成果畢業(yè)論文題目，則需要上升為法律才能得以確認(rèn)和鞏固。因此，只有加強(qiáng)行政法治建設(shè)，堅(jiān)持依法行政，轉(zhuǎn)變工作方式，轉(zhuǎn)變工作作風(fēng)，才能大大提高行政效率，切實(shí)轉(zhuǎn)變地方政府的職能。主要應(yīng)做幾方面的工作：一是牢固樹(shù)立行政法治意識(shí)。意識(shí)指導(dǎo)行動(dòng)，行動(dòng)受制于意識(shí)。沒(méi)有行政法治意識(shí)，就不可能依法行政；二是完善法律體系。實(shí)現(xiàn)依法治國(guó)，堅(jiān)持依法行政，必須加快立法步伐，改變某些領(lǐng)域無(wú)法可依或有法難依的狀況。要對(duì)那些過(guò)時(shí)的、相互間存在相沖突、相抵觸的法律、法規(guī)進(jìn)行修改和清理；三是理順現(xiàn)行行政執(zhí)法體制。理順現(xiàn)行行政執(zhí)法體制，按照條塊結(jié)合、適當(dāng)分權(quán)、便于執(zhí)法、講求實(shí)效的原則，走綜合執(zhí)法之路；四是完善依法行政的監(jiān)督機(jī)制。完善依法行政的法律監(jiān)督機(jī)制，是實(shí)現(xiàn)依法行政的根本保障。
轉(zhuǎn)變地方政府職能是復(fù)雜而艱巨的系統(tǒng)工程，是一個(gè)常新的研究課題。地方政府職能轉(zhuǎn)變的模式將更加明確和具體，那就是由全能政府向有限政府轉(zhuǎn)變、由人治政府向法治政府轉(zhuǎn)變、由權(quán)力政府向責(zé)任政府轉(zhuǎn)變、由封閉政府向透明政府轉(zhuǎn)變、由管制型政府向服務(wù)型政府轉(zhuǎn)變、由低效政府向高效政府轉(zhuǎn)變、由失信政府向信用政府轉(zhuǎn)變、由傳統(tǒng)政府向電子政府轉(zhuǎn)變。實(shí)現(xiàn)以上這些轉(zhuǎn)變，需要長(zhǎng)期艱苦的努力。
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關(guān)鍵詞：依法治校，法制教育，人文關(guān)懷
（一）依法治校是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要
隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和法制化進(jìn)程不斷加快，人們的法治觀念也在不斷加深。論文格式。加入世界貿(mào)易組織，與世界的接軌程度越來(lái)越緊密，這使得年輕一代的思想思維模式受到國(guó)外思潮的影響越來(lái)越大，年輕人的思維也發(fā)生了根本性的變化。論文格式。社會(huì)主義法治社會(huì)進(jìn)程步伐的加快，社會(huì)整體法制意識(shí)增強(qiáng)，學(xué)生家長(zhǎng)和大學(xué)生本人法制意識(shí)維權(quán)意識(shí)也不斷提高，傳統(tǒng)意義上定向思維的大學(xué)生思維模式已經(jīng)不再存在，學(xué)生管理工作面臨許多挑戰(zhàn), 傳統(tǒng)的管理思、管理模式和管理方法已越來(lái)越不適應(yīng)新時(shí)代、新形勢(shì)的要求, 不符當(dāng)代大學(xué)生的現(xiàn)狀, 其中一些原來(lái)就存在的問(wèn)題也更加凸現(xiàn)出來(lái)，樹(shù)立學(xué)生管理新理念, 依法加強(qiáng)高校學(xué)生管理。
（二）依法治校是建設(shè)和諧校園的重要保證
《高等教育法》、《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》和《教育部辦公廳關(guān)于進(jìn)一步做好高校學(xué)生住宿管理的通知》等法律法規(guī)，是我們辦好大學(xué)的法律依據(jù)，依法治校是貫徹黨的十六大精神，推進(jìn)依法治國(guó)基本方略的必然要求，是教育事業(yè)深化改革、加快發(fā)展，推進(jìn)教育法制建設(shè)的重要內(nèi)容。實(shí)行依法治校，就是要全面貫徹黨和國(guó)家的教育方針，嚴(yán)格按照教育法律的原則與規(guī)定，開(kāi)展教育教學(xué)活動(dòng)，尊重師生人格，維護(hù)他們的合法權(quán)益，提高學(xué)校依法處理各種關(guān)系的能力。實(shí)行依法治校，就要不斷完善學(xué)校各項(xiàng)民主管理制度，實(shí)現(xiàn)學(xué)校管理與運(yùn)行的制度化、規(guī)范化、程序化，依法保障各方的合法權(quán)益，形成教育行政部門(mén)依法行政，學(xué)校依法自主辦學(xué)、依法接受監(jiān)督的格局。推進(jìn)依法治校，有利于運(yùn)用法律手段調(diào)整、規(guī)范和解決教育改革與發(fā)展中出現(xiàn)的新情況和新問(wèn)題，化解矛盾，維護(hù)穩(wěn)定，構(gòu)建法制、文明、和諧的校園。
（三）依法治校是深化高校改革、實(shí)現(xiàn)對(duì)學(xué)生有效管理的內(nèi)在要求
當(dāng)前許多校擴(kuò)大辦學(xué)規(guī)模, 建立大學(xué)城；通過(guò)合并實(shí)現(xiàn)學(xué)科優(yōu)勢(shì)互補(bǔ), 提升辦學(xué)實(shí)力, 并且斷探索教育管理改革新思路, 探索“校院二級(jí)管理”新模式。這些新并或擴(kuò)大規(guī)模的高校在過(guò)渡期間和改革期間, 加強(qiáng)學(xué)生規(guī)章制度建設(shè)、依法加強(qiáng)生管理顯得尤為緊迫, 否則必然影響平穩(wěn)過(guò)渡, 影響進(jìn)一步深化改革。依照相關(guān)法律和規(guī)章制度依法治校，是學(xué)校自身改革和發(fā)展的需要。
改革開(kāi)放以來(lái)教育領(lǐng)域還未完全建立起法制化、規(guī)范化、科學(xué)化的體制,和具體的學(xué)生工作相關(guān)的管理規(guī)定到去年才得以出臺(tái)新規(guī)，高校要對(duì)學(xué)生進(jìn)行有效管理, 就必不可少地需要制定一系列校規(guī)校, 依法加強(qiáng)學(xué)生管理, 使管理工作有章可循。
三、新形勢(shì)下如何做到依法治校
隨著各級(jí)教育的發(fā)展與辦學(xué)自主權(quán)的擴(kuò)大，教育管理越來(lái)越復(fù)雜，出現(xiàn)的許多新情況、新問(wèn)題，都要依靠法律和教育規(guī)章制度來(lái)理順關(guān)系，規(guī)范行為，加強(qiáng)管理，只有這樣才能做到依法治校，建設(shè)和諧校園。
（一）完善學(xué)生管理法律法規(guī)，學(xué)校規(guī)章制度要與國(guó)家法規(guī)相一致
學(xué)校的規(guī)章制度體現(xiàn)一個(gè)學(xué)校的人文精神和校園文化。完善的規(guī)章制度是是確保硬件條件和諧有序進(jìn)行的法寶和靈魂。
首先，學(xué)校的規(guī)章制度和校規(guī)校紀(jì)的制定必須在憲法和法律法規(guī)的范圍內(nèi)制定，不能與上位法律相沖突，創(chuàng)新性的內(nèi)容也必須不違背上位法律的基本精神。4其次，學(xué)生規(guī)章制度的修改和清理必須及時(shí)，對(duì)于內(nèi)容不適當(dāng),或過(guò)時(shí)的規(guī)章制度,學(xué)校應(yīng)與時(shí)俱進(jìn),及時(shí)予以修改或撤消、廢止。重點(diǎn)清理那些直接涉及教職工和學(xué)生權(quán)益的文件以及與上級(jí)部門(mén)法規(guī)不相一致的文件。校紀(jì)校規(guī)的清理，以保證其與國(guó)家法律、法規(guī)和規(guī)章的一致性。再次，學(xué)校在對(duì)已有文件清理的同時(shí)，還必須制定一整套嚴(yán)格規(guī)范的管理工作制度，讓“正當(dāng)程序”滲透到學(xué)校管理的全過(guò)程，以保證學(xué)校各項(xiàng)行政管理工作長(zhǎng)期按照依法治校的理念實(shí)施，這是法治管理的必然要求。最后，學(xué)校制定的規(guī)章制度和處理辦法必須公示，做到程序公開(kāi)、公正，讓學(xué)生了解和掌握。并征求意見(jiàn)，反復(fù)修改。
（二）依法治校要尊重人權(quán)、以人為本，兼顧人文關(guān)懷
用尊重和保障人權(quán)的憲法精神更新高校的法治管理理念，以尊重和保障人權(quán)的憲法原則重新審視高校的管理工作、創(chuàng)新管理機(jī)制，是當(dāng)前時(shí)代的要求。論文格式。尊重權(quán)利的一個(gè)重要要求就是慎用權(quán)力。這是判斷對(duì)學(xué)生處理合理性的一個(gè)重要尺度。學(xué)生所犯錯(cuò)誤是否夠得上“勒令退學(xué)”或“開(kāi)除學(xué)籍”這種剝奪受教育權(quán)性質(zhì)的處分，必須以法治的精神來(lái)判斷。也就是說(shuō)，對(duì)學(xué)生行為“錯(cuò)誤”性質(zhì)的價(jià)值判斷，并不能代替對(duì)其所犯“錯(cuò)誤”程度的事實(shí)判斷。毫無(wú)疑問(wèn)，學(xué)校依法享有對(duì)學(xué)生的管理和處分權(quán)利，它的確屬于學(xué)校合法的自由裁量行為。但是，正因?yàn)槿绱耍簿统蔀橐豁?xiàng)管理者必須根據(jù)公認(rèn)的合理性原則來(lái)行使并接受監(jiān)督和評(píng)判的權(quán)力。所謂合理性，說(shuō)白了就是要合乎情理。在學(xué)校管理工作中的情與理，就是要兼顧學(xué)校的教育目的和保護(hù)學(xué)生的合法權(quán)利。探尋二者合理兼顧的制度“臨界點(diǎn)”以實(shí)現(xiàn)二者的平衡，是學(xué)校管理工作中的一項(xiàng)艱巨任務(wù)。學(xué)校不能不顧育人和管理的導(dǎo)向問(wèn)題，但為此而實(shí)施的管理措施以及對(duì)學(xué)生有可能造成的不利影響，應(yīng)被控制在一個(gè)盡可能合理的限度之內(nèi)，即所采取的措施應(yīng)與其正當(dāng)目的之間存在邏輯上的關(guān)聯(lián)性———必然聯(lián)系，從公正的意義上具有必要性以及用社會(huì)通常觀念來(lái)理解具有適當(dāng)性。高校學(xué)生的人性化管理是法治化管理理的“調(diào)節(jié)器”和“助推器”。5法治化管理是學(xué)生管理下作中一種有效手段。以學(xué)生為本，使學(xué)生的合法權(quán)益受到充分的尊重；在法治理性的寬容信任中，使學(xué)生的合法權(quán)益得到切實(shí)的保護(hù)，是校園和諧的基礎(chǔ)。也就是說(shuō)，通過(guò)依法治校、建立法治秩序，才能真正實(shí)現(xiàn)校園的和諧。法治文明對(duì)管理工作者的要求是“認(rèn)真地對(duì)待權(quán)利”。管理工作應(yīng)充分體現(xiàn)尊重人權(quán)的理性精神。
（三）加強(qiáng)對(duì)大學(xué)生的法治教育，提高大學(xué)生法律素養(yǎng)
法律素養(yǎng)是大學(xué)生全面素質(zhì)的重要內(nèi)容之一，法制教育是培育大學(xué)生良好的法律品質(zhì)、提高法律意識(shí)、增強(qiáng)法制觀念的有效途徑，關(guān)注大學(xué)生法制教育對(duì)依法治國(guó)的進(jìn)程具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。信息社會(huì)、知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的到來(lái)以及國(guó)際社會(huì)思潮的影響，對(duì)高校人才培養(yǎng)提出了新的要求，法治社會(huì)要求高校的法制教育在主體、客體、內(nèi)容以及方法上有所創(chuàng)新。當(dāng)前，高校招生規(guī)模不斷擴(kuò)大，學(xué)生類(lèi)型增多，教育的形式不斷多樣化，以上種種新變化都對(duì)高校的法制教育提出了新要求。加強(qiáng)大學(xué)生法制課程教育，開(kāi)展豐富多彩的課外法制教育實(shí)踐活動(dòng)，鍛煉學(xué)生運(yùn)用法律知識(shí)、分析實(shí)際問(wèn)題的能力，提高大學(xué)生法律素養(yǎng)。
依法治校，是一個(gè)漫長(zhǎng)的過(guò)程，不可急功近利，它不僅和社會(huì)的法制水平有關(guān)系還和社會(huì)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、教育的發(fā)達(dá)程度都息息相關(guān)；加強(qiáng)依法治校，提高學(xué)生管理工作水平，使學(xué)生管理工作干部依法行使自己的行政管理權(quán)；賦予學(xué)生平等的民事權(quán)利，做到學(xué)生的合法權(quán)利受到法律保護(hù)，只有這樣學(xué)生工作才能得以健康發(fā)展，學(xué)校管理水平才能得以提高，享得更多的社會(huì)聲譽(yù)。
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4 《高校學(xué)生法制化管理探討》 李建軍《重慶行政》 2006.4
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論文關(guān)鍵詞：法律傳統(tǒng)；法律起源；法律思想
論文摘要：中國(guó)傳統(tǒng)法律思想是我國(guó)重要的歷史文化遺產(chǎn)之一，同時(shí)也是我國(guó)現(xiàn)代法律要求研究的對(duì)象。對(duì)我國(guó)傳統(tǒng)法律思想尤其是儒、法、道三家思想進(jìn)行重新梳理和解釋這無(wú)疑也是對(duì)我國(guó)現(xiàn)實(shí)的法律實(shí)踐面向法制現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型有著重要的價(jià)值啟示。
一、中國(guó)傳統(tǒng)法律起源概述
(一)中國(guó)傳統(tǒng)法律源于何時(shí)
一是認(rèn)為起源于五帝時(shí)代。如《管子·任法》有：“皇帝之治天下也，其民不引而來(lái)，不推而往，不使而成，不禁而止。故皇帝之治也，置法不變，使民安其法者也。”
二是認(rèn)為起源于夏代。這種觀點(diǎn)是基于公共權(quán)力的設(shè)立而建立起來(lái)的一種學(xué)說(shuō)。這種公共權(quán)力在每一個(gè)國(guó)家都存在。“構(gòu)成這種權(quán)利的，不僅有武裝的人，而且還有物質(zhì)的附屬物，如監(jiān)獄和各種強(qiáng)制設(shè)施，這些東西都是以前的氏族社會(huì)所沒(méi)有的”。
三是認(rèn)為起源于商代。我國(guó)在20世紀(jì)二三十年代有學(xué)者根據(jù)考古發(fā)掘的殷墟甲骨資料推定，漢字出現(xiàn)于商代，因此中國(guó)傳統(tǒng)法律也應(yīng)當(dāng)源于殷商時(shí)期。例如，陳顧遠(yuǎn)認(rèn)為，“《中國(guó)法制史》之始頁(yè)，惟有斷自殷代”。
四是認(rèn)為起源于原始社會(huì)末期。現(xiàn)代法律被定義為由國(guó)家制定或認(rèn)可的，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的。因此越來(lái)越多的學(xué)者在探討我國(guó)傳統(tǒng)法律起源的時(shí)候，從國(guó)家的起源作為探索點(diǎn)。我國(guó)古代法，早在黃帝時(shí)期就已見(jiàn)端倪，《皇帝李法》作為法的胚胎已孕育于原始社會(huì)末期的母體之中。
(二)中國(guó)傳統(tǒng)法律何以產(chǎn)生
關(guān)于中國(guó)法律何以產(chǎn)生，目前學(xué)術(shù)界還存在比較多的觀點(diǎn)，但占主導(dǎo)地位的是“刑起于兵”和“源于祭祀”這兩種觀點(diǎn)。一是認(rèn)為刑起于兵。在原始社會(huì)末期，戰(zhàn)爭(zhēng)使軍紀(jì)、號(hào)令成為規(guī)范；戰(zhàn)爭(zhēng)促進(jìn)了最早的審判制度；戰(zhàn)爭(zhēng)促進(jìn)了懲罰手段的誕生。二是認(rèn)為源于祭祀。久而久之便成為一種習(xí)慣，而這種習(xí)慣逐漸制度化，進(jìn)而固定為一整套行為規(guī)范體系。
二、中國(guó)傳統(tǒng)法律思想洞悉
在中國(guó)傳統(tǒng)法律思想中以儒、法、道三家思想占主導(dǎo)地位，儒、法在春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期形成以后對(duì)以后的歷朝歷代都產(chǎn)生了深刻的影響。因此，在中國(guó)傳統(tǒng)法律特點(diǎn)這篇文章中有必要對(duì)這三家思想進(jìn)行進(jìn)一步的探討。
(一)儒家法律思想
“先秦以孔子為代表的儒學(xué)，以人的道德發(fā)展為基點(diǎn)，論證了因人的道德成就而形成的道德等級(jí)的合理性，設(shè)計(jì)了“圣、賢、民”的道德等級(jí)秩序，并說(shuō)明禮教是實(shí)現(xiàn)這種等級(jí)秩序的主要途徑。當(dāng)然，這種等級(jí)秩序是以服從于道德成就最高的‘圣人王’為歸宿點(diǎn)的”，強(qiáng)調(diào)王要修德，以德市民眾歸順。他論證了君主權(quán)威的合法性以及等級(jí)制度的合理性，在“廢黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”這一過(guò)程中起到了重要作用，并且在漢代法律儒家化過(guò)程中也起到巨大作用。并且為后世“納禮入律”奠定基礎(chǔ)。
(二)法家法律思想
法家學(xué)派創(chuàng)始人是管仲。在戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，法家代表的是新興地主階級(jí)的利益，主張“依法治國(guó)”。法家產(chǎn)生的社會(huì)基礎(chǔ)和思想來(lái)源是春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的成文法運(yùn)動(dòng)，在成文法運(yùn)動(dòng)中，法家學(xué)派的首要思想是經(jīng)濟(jì)，并且全面否定西周的立法、反對(duì)原先的政治結(jié)構(gòu)。
在法家學(xué)派觀點(diǎn)中：人性本惡。所以在法家法律思想中非常重視預(yù)防犯罪，主張統(tǒng)治者應(yīng)當(dāng)通過(guò)賞罰安把人民納入法治軌道。商鞅說(shuō)：“民之性，飽而求實(shí)，勞而求佚，苦則索樂(lè)，辱則求榮，此民之情也。民之求利，失利之法；求名，失性之常。悉以論自然也?今夫盜賊上犯君之所禁，而不失臣民之禮，故名辱而身危；猶不止者，利也。”第二，法家提倡依法治國(guó)。所謂“依法治國(guó)”，最早有管子提出，他認(rèn)為“事斷于法，是國(guó)之大道”。韓非子進(jìn)一步提出了“依法治國(guó)“的主張。第三，以刑去刑。商鞅說(shuō)：“故禁奸止過(guò)莫若重刑。刑重而必得，則民不敢試，故國(guó)無(wú)刑民。”
(三)道家法律思想
道家代表人物老子是東周時(shí)的史官，出身貴族，提出了“道法自然”的觀點(diǎn)，這也是道家思想的核心和精髓理念。道家提倡的“無(wú)為”和“自然”，對(duì)君主的絕對(duì)權(quán)威和國(guó)家強(qiáng)制力提出了挑戰(zhàn)，具有樸素的反專(zhuān)制和反對(duì)法律一元化的因素。
【關(guān)鍵詞】 社會(huì)正義；形式正義；法治社會(huì)
中圖分類(lèi)號(hào)：D602文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1006-0278(2012)01-050-01
正義是古往今來(lái)人們所憧憬所謳歌的景狀，從柏拉圖到羅爾斯，西方學(xué)人敘說(shuō)了數(shù)不清的關(guān)于正義的見(jiàn)解，既貢獻(xiàn)了種種經(jīng)典性論說(shuō)，也使正義成為一張普洛透斯似的臉。
一、對(duì)正義含義的理解及其類(lèi)別
“正義”作為一種詞匯出現(xiàn)最早出自于《荀子》：“不學(xué)問(wèn)，無(wú)正義，以富利為隆，是俗人者也。” 關(guān)于正義的觀點(diǎn)的解釋?zhuān)喊乩瓐D認(rèn)為正義就是：“各盡其職就是正義”，烏爾比安認(rèn)為：“正義就是給每個(gè)人以應(yīng)有權(quán)利的穩(wěn)定的永恒的意義”，凱爾森認(rèn)為：“正義是一種主觀的價(jià)值判斷”，可見(jiàn)，不同的社會(huì)或階級(jí)的人們對(duì)“正義”有著不同的解釋。正義實(shí)際上不是虛玄的事物，只不過(guò)它不是普通的規(guī)范，而是高層次的倫理規(guī)范。
正義既是普遍存在的，又是多樣化的。亞里士多德把正義劃分為兩類(lèi)：分配正義和校正正義。另一種有影響力的學(xué)說(shuō)，是羅爾斯提出的實(shí)質(zhì)正義和形式正義學(xué)說(shuō)。羅爾斯在其《正義論》中明確提出了“實(shí)質(zhì)正義”與“形式正義”的概念，而且將其主要精力和大量篇幅來(lái)論述實(shí)質(zhì)正義的具體內(nèi)容，羅爾斯著作中所提到的實(shí)質(zhì)正義，主要是指社會(huì)各方面資源配置制度本身的正義。就實(shí)質(zhì)正義與形式正義相比來(lái)看，實(shí)質(zhì)正義更具重要價(jià)值，社會(huì)資源的配置制度如果是不正義的，形式正義體現(xiàn)的再充分，也沒(méi)有真正的正義。但形式正義也是重要和必要的，沒(méi)有形式正義，即使存在實(shí)質(zhì)正義，這種實(shí)質(zhì)正義也難以有效實(shí)現(xiàn)。所以?xún)烧叨疾豢苫蛉薄?/p>
二、社會(huì)正義中形式正義和實(shí)質(zhì)正義的統(tǒng)一
現(xiàn)代社會(huì)的法律觀念主張形式正義與實(shí)質(zhì)正義的統(tǒng)一，認(rèn)為實(shí)質(zhì)正義才是目的，而形式正義只是服從于實(shí)質(zhì)正義的手段，并最終保障實(shí)質(zhì)正義在社會(huì)中實(shí)現(xiàn)。
縱觀近些年來(lái)的法院實(shí)踐裁判工作，發(fā)現(xiàn)眾多過(guò)分強(qiáng)調(diào)程序正義，用程序正義來(lái)代替實(shí)質(zhì)正義，甚至否定實(shí)質(zhì)正義的裁判傾向。司法公正包括實(shí)體公正和程序公正。實(shí)體公正是指結(jié)果的公正，程序公正是指過(guò)程的公正。就刑事司法來(lái)說(shuō)．實(shí)體公正是指通過(guò)訴訟過(guò)程而達(dá)到的案件處理結(jié)果的公平正義：程序公正是指司法過(guò)程要體現(xiàn)對(duì)人權(quán)的尊重和保障。
正常狀態(tài)下實(shí)體正義和程序正義兩者是相當(dāng)一致的，相互間是配套的、相輔相成的。實(shí)質(zhì)正義往往要通過(guò)程序公正來(lái)實(shí)現(xiàn)，某種意義上說(shuō)，程序正義是實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義的“運(yùn)轉(zhuǎn)工具”。實(shí)質(zhì)正義具有重要價(jià)值，但實(shí)質(zhì)正義又是非常抽象的一個(gè)概念。韋伯的觀點(diǎn)是對(duì)之持否定態(tài)度。但是完全否定實(shí)質(zhì)正義的存在和意義顯然也是不科學(xué)的。筆者認(rèn)為任何社會(huì)都存在著實(shí)質(zhì)正義問(wèn)題，都存在著人們對(duì)事實(shí)平等和結(jié)果平等的要求，都存在著對(duì)社會(huì)制度本身良與惡的評(píng)價(jià)。那么現(xiàn)實(shí)生活中的“實(shí)質(zhì)正義”是以何種形式存在的呢？筆者認(rèn)為現(xiàn)實(shí)中的實(shí)質(zhì)正義就是社會(huì)生活中人們的共同政治理想和倫理道德觀念。這個(gè)共同的政治理想和倫理道德觀念是一個(gè)社會(huì)的精神支柱及凝聚力和向心力所在，失去了它，社會(huì)中的人們就失去了奮斗目標(biāo)，如同一盤(pán)散沙。由此，一個(gè)社會(huì)的政治法律制度必須體現(xiàn)并以之為追求的價(jià)值目標(biāo)。程序公正和實(shí)體公正作為司法活動(dòng)追求的兩項(xiàng)重要價(jià)值目標(biāo)，有著不同的價(jià)值追求，卻無(wú)輕重之分。在價(jià)值理念上，我們不能忽視任何一個(gè)。當(dāng)二者發(fā)生沖突，我們只能綜合考慮各方面的因素來(lái)平衡二者的利益。
三、社會(huì)正義的重要性
中國(guó)是一個(gè)法治社會(huì)，法治社會(huì)的根本特征是法律權(quán)威的至上性，法治社會(huì)中的人們內(nèi)心所崇敬的法律必須是良法，是正義之法。如果法律不能與人們的政治理想和倫理道德觀念相一致，人們便不能普遍遵守法律。公正是司法的根據(jù)也是司法活動(dòng)永恒追求的目標(biāo)。在這種情況下，不只實(shí)質(zhì)正義無(wú)法實(shí)現(xiàn)，程序正義也難以實(shí)現(xiàn)。法律的實(shí)體正義，主要靠立法來(lái)解決，靠法律本身的“公正”，有了“公正”的法律即“良法”之后，如果將“實(shí)體公正”的法律用于“調(diào)整”和“處理”社會(huì)關(guān)系的過(guò)程也是“公正”的話，法律的實(shí)體正義就能得到實(shí)現(xiàn)。對(duì)程序的價(jià)值應(yīng)有一個(gè)合理的定位。首先．程序公正的價(jià)值在于保障實(shí)體公正的實(shí)現(xiàn)。其次，程序公正本身直接體現(xiàn)出來(lái)的民主、法治、人權(quán)和文明的精神，它本身就是社會(huì)正義的組成部分.在現(xiàn)代法治國(guó)家．程序公正對(duì)司法文明的重要性是不言而喻的。在肯定程序價(jià)值的同時(shí)還應(yīng)該注意到程序終究是程序，必須是依托于實(shí)體而存在的。訴訟程序的啟動(dòng)以及訴訟的最終目標(biāo)都是要實(shí)現(xiàn)實(shí)體結(jié)果的公正．純粹為程序而走程序的情況在實(shí)踐中是不存在的。當(dāng)然，實(shí)體公正的實(shí)現(xiàn)離不開(kāi)程序，在司法實(shí)踐中，樹(shù)立實(shí)體公正的內(nèi)心信念對(duì)公正目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)有著非常重要的作用。
筆者認(rèn)為，形式正義與實(shí)質(zhì)正義都是法治社會(huì)所必須追求的價(jià)值目標(biāo)，這兩者在總體上是重合的，實(shí)質(zhì)正義對(duì)正義的要求比形式正義更高更為徹底，形式正義只是一種階段性、方法性的東西。總之，法治社會(huì)雖然強(qiáng)調(diào)形式正義的重要性，但并不意味著只追求形式正義而忽略實(shí)質(zhì)正義。法治社會(huì)要以實(shí)質(zhì)正義的法律，即良法為前提條件，要以所在社會(huì)人們共同的政治理想和倫理觀念，即實(shí)質(zhì)正義的真實(shí)內(nèi)容為其價(jià)值目標(biāo)。既要注重實(shí)質(zhì)正義，又要張揚(yáng)法的形式正義，在兩者之間尋找一個(gè)恰當(dāng)?shù)奈恢谩２粌H如此，還要在實(shí)質(zhì)正義，程序合理的法律的指引下，創(chuàng)造遵守法律的環(huán)境，充分實(shí)現(xiàn)法治社會(huì)的價(jià)值。
參考文獻(xiàn)：
[1]法律論證視角下的刑事司法正義[J].法律方法,2007(1).
論文摘要：不同的時(shí)代有不同的理財(cái)理念，新經(jīng)濟(jì)的發(fā)展應(yīng)當(dāng)有與之相應(yīng)的新的理財(cái)理念。與此相應(yīng)，理財(cái)人員在財(cái)務(wù)管理過(guò)程中持有的思想觀念和價(jià)值觀念，即理財(cái)理念也應(yīng)變革與更新。
20世紀(jì)．90年代以來(lái)，人類(lèi)社會(huì)進(jìn)入了以“知識(shí)經(jīng)濟(jì)”、“網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)”、“數(shù)字經(jīng)濟(jì)”為基礎(chǔ)的新經(jīng)濟(jì)時(shí)代。對(duì)于這種新經(jīng)濟(jì)，美國(guó)進(jìn)步政策研究所是這樣界定的：新經(jīng)濟(jì)是以知識(shí)和思想為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)。在這一經(jīng)濟(jì)中，創(chuàng)造就業(yè)和提高生活水平的關(guān)鍵是體現(xiàn)在服務(wù)和制造業(yè)產(chǎn)品中的創(chuàng)新思想和技術(shù)。在這一經(jīng)濟(jì)中，風(fēng)險(xiǎn)、不確定性和連續(xù)的變革是法則。新經(jīng)濟(jì)是一種高技術(shù)、服務(wù)和辦公室型的經(jīng)濟(jì)，是建立在新技術(shù)、新勞動(dòng)組織方式和新產(chǎn)業(yè)基礎(chǔ)之上的經(jīng)濟(jì)，是建立在貿(mào)易依存度不斷提高基礎(chǔ)之上的經(jīng)濟(jì)，是建立在對(duì)外投資不斷提高基礎(chǔ)之上的經(jīng)濟(jì)。新經(jīng)濟(jì)的依托是不斷創(chuàng)新、迅速發(fā)展的高新科技公司。新經(jīng)濟(jì)既加劇了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)又增加了競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手之間的合作，加快了公司和就業(yè)的新陳代謝，極大地?cái)U(kuò)大了生產(chǎn)需求和消費(fèi)需求，使產(chǎn)品生命周期縮短，大大降低了生產(chǎn)成本和價(jià)格。與此相應(yīng)，理財(cái)人員在財(cái)務(wù)管理過(guò)程中持有的思想觀念和價(jià)值觀念即理財(cái)觀念也應(yīng)變革與更新，對(duì)此本文略作如下探析。
一、人本理念
人力資源是新經(jīng)濟(jì)王冠上最璀璨的寶石，是推動(dòng)新經(jīng)濟(jì)發(fā)展的第一驅(qū)動(dòng)力。優(yōu)秀人才的創(chuàng)新思維往往能造就巨大的財(cái)富，正所謂“易求無(wú)價(jià)寶，難得有才郎”。就企業(yè)發(fā)展來(lái)看，人力資本在新經(jīng)濟(jì)發(fā)展中已成為企業(yè)發(fā)展中最重要的資本，企業(yè)能否成功，將在很大程度上取決于它占有什么檔次的人才，占有多少這種檔次的人才以及如何開(kāi)發(fā)與運(yùn)用這些人才。因此，企業(yè)家必須樹(shù)立“人本”理念，重視現(xiàn)有的人才，招攬緊缺的人才，并努力為其充分發(fā)揮聰明才智創(chuàng)造條件，使其最大限度地發(fā)揮積極作用。也正因?yàn)槿绱耍F(xiàn)代企業(yè)管理均奉行以行為科學(xué)為依托的“人本主義”管理。人作為生產(chǎn)力中最積極、最活躍的因素的能動(dòng)作用正在凸現(xiàn)，人力資源也成了新經(jīng)濟(jì)發(fā)展中最重要、最活躍的組成部分。正如一些經(jīng)濟(jì)學(xué)家所言，當(dāng)今市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)表現(xiàn)為商品競(jìng)爭(zhēng)，商品競(jìng)爭(zhēng)的本質(zhì)是技術(shù)競(jìng)爭(zhēng)，其實(shí)質(zhì)則是人才競(jìng)爭(zhēng)——科技人員創(chuàng)新能力的競(jìng)爭(zhēng)。這便要求理財(cái)人員充分意識(shí)到在新經(jīng)濟(jì)的日益激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，人才才是企業(yè)最重要的資產(chǎn)，人力資源是會(huì)計(jì)主體的一項(xiàng)資產(chǎn)，而且是企業(yè)組織中一項(xiàng)舉足輕重的無(wú)形資產(chǎn)，是生產(chǎn)過(guò)程中惟一能動(dòng)的資源。把人的成本和價(jià)值作為組織的資源而進(jìn)行的計(jì)量和報(bào)告，其目的是便于把人作為組織的資源而進(jìn)行管理與配置。這樣才能樹(shù)立以人為本的理財(cái)觀念，將各項(xiàng)理財(cái)活動(dòng)“人格化”，建立和健全責(zé)、權(quán)、利相結(jié)合的財(cái)務(wù)運(yùn)行機(jī)制，強(qiáng)化對(duì)人的激勵(lì)和約束，才能充分調(diào)動(dòng)和發(fā)揮人的積極性、主動(dòng)性和創(chuàng)造性。
二、創(chuàng)新理念
創(chuàng)新是一個(gè)民族進(jìn)步的靈魂，是一個(gè)國(guó)家興旺發(fā)達(dá)的不竭動(dòng)力。在新經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中，由于新產(chǎn)業(yè)不斷涌現(xiàn)，產(chǎn)業(yè)調(diào)整與升級(jí)加速，產(chǎn)品更新加快，技術(shù)周期縮短，創(chuàng)新也成了一個(gè)企業(yè)永葆生機(jī)與活力，贏得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的源泉。新經(jīng)濟(jì)的發(fā)展沒(méi)有止境，創(chuàng)新也沒(méi)有止境。適應(yīng)這種創(chuàng)新的要求，理財(cái)人員就必須具備創(chuàng)新理念，善于產(chǎn)生先見(jiàn)之明。由于創(chuàng)新的拓展與擴(kuò)散，信息不對(duì)稱(chēng)的存在，理財(cái)面臨的不確定性大大增加，這便要求理財(cái)人員在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作中既要遵循理財(cái)?shù)南鄬?duì)規(guī)范性，又要充分注意市場(chǎng)中每個(gè)會(huì)計(jì)主體的特殊性。因而理財(cái)人員便不可能用一成不變的財(cái)務(wù)管理經(jīng)驗(yàn)、財(cái)務(wù)管理方法去適用于所有的理財(cái)對(duì)象。理財(cái)人員只有不斷創(chuàng)新，才能有效推動(dòng)理財(cái)水平躍上新臺(tái)階，才能有效提升自身的理財(cái)素養(yǎng)，適應(yīng)新經(jīng)濟(jì)對(duì)理財(cái)靈活性、變動(dòng)性的要求。
三、信息價(jià)值理念
“信息”一詞來(lái)源于拉丁文，原意是陳述、解釋。漢語(yǔ)中“信息”是指可以傳遞、傳送的消息。從理財(cái)角度來(lái)看，信息是指人們通過(guò)感覺(jué)器官和人腦能夠感知到的知識(shí)與技能以及有關(guān)的其他消息。其特點(diǎn)突出地表現(xiàn)為：信息是可以共享的，可以同時(shí)為許多人所占有、所使用；信息的作用和價(jià)值可以隨接受者的不同而不同；信息可以多次使用，在使用中并不損耗；信息在使用中不僅不會(huì)損耗，而且可以增值，可以產(chǎn)生出新的信息。信息資源是極其豐富的，是無(wú)限的，我們要善于發(fā)現(xiàn)，善于選擇，善于使用。正如我們平時(shí)所說(shuō)的，信息無(wú)所不有，無(wú)所不在，重要的是必須經(jīng)過(guò)篩選。比如，網(wǎng)上的信息雖然是資源、是財(cái)富，但是，它們大部分是未被開(kāi)采的原礦，需要我們對(duì)信息價(jià)值進(jìn)行深層次開(kāi)發(fā)，才能在信息的潛在價(jià)值中開(kāi)發(fā)出信息的顯在價(jià)值。在新經(jīng)濟(jì)時(shí)代，由于信息產(chǎn)業(yè)化的高速發(fā)展，信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及與運(yùn)用，信息和知識(shí)成為社會(huì)和組織的核心戰(zhàn)略資源，整個(gè)社會(huì)和組織沉浸在巨大的信息和知識(shí)的海洋中。這使得知識(shí)及理財(cái)信息成為共享的資源，對(duì)理財(cái)中的信息也提出了全新的要求。因?yàn)椋瑐鹘y(tǒng)工業(yè)經(jīng)濟(jì)下信息用戶(hù)注重的是財(cái)務(wù)信息，在新經(jīng)濟(jì)下信息用戶(hù)不僅要獲取財(cái)務(wù)信息，還要獲取非財(cái)務(wù)信息；不僅要獲取定量信息，還要更多地獲取定性信息；不僅要獲取確定的信息，還要更多地獲取不確定的信息；不僅要獲取歷史信息，還要更多地獲取預(yù)測(cè)信息；不僅要獲取企業(yè)整體信息，還要獲取分部信息。在信息質(zhì)量上強(qiáng)調(diào)信息的相關(guān)性、一致性與及時(shí)性。同時(shí)，信息用戶(hù)還要求拓展信息披露內(nèi)容，增加對(duì)衍生金融工具的揭示，把衍生金融工具納入財(cái)務(wù)報(bào)表內(nèi)，充分披露它的價(jià)值變動(dòng)、報(bào)酬與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移、潛在風(fēng)險(xiǎn)以及對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表的影響；增加對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表表外項(xiàng)目的披露，如長(zhǎng)期租賃、長(zhǎng)期購(gòu)買(mǎi)協(xié)議以及與其相關(guān)的機(jī)會(huì)和風(fēng)險(xiǎn)等表外項(xiàng)目；分別列示經(jīng)常事項(xiàng)和非經(jīng)常事項(xiàng)的作用、影響；列表揭示分部信息；披露資產(chǎn)頂債計(jì)量的不確定性；提供不定期的財(cái)務(wù)報(bào)告；加強(qiáng)對(duì)無(wú)形資產(chǎn)的確認(rèn)、計(jì)量。總之，會(huì)計(jì)信息用戶(hù)要求獲得盡量多的信息以利于其做出正確的決策。此外，會(huì)計(jì)信息用戶(hù)還要求信息披露電子化。一方面，現(xiàn)代信息技術(shù)，包括數(shù)據(jù)庫(kù)和Internet以及網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)等完全可以使理財(cái)人員建構(gòu)一個(gè)以全國(guó)性以至全球性的理財(cái)信息收集、整理、分析和的網(wǎng)絡(luò)。尤其是電子聯(lián)機(jī)定時(shí)報(bào)告系統(tǒng)的出現(xiàn)和運(yùn)用，能夠隨時(shí)對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行加工、處理，提供定時(shí)財(cái)務(wù)報(bào)告的財(cái)務(wù)軟件的出現(xiàn)，使會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)在發(fā)生的同時(shí)即可被記錄和處理。而信息使用者通過(guò)聯(lián)機(jī)，直接進(jìn)入相關(guān)的理財(cái)管理信息系統(tǒng)，及時(shí)有效地選取分析所需的信息，不必等到分期報(bào)告出來(lái)以后再看歷史信息。另一方面，簡(jiǎn)便有效的運(yùn)作是新經(jīng)濟(jì)的第一法寶。在新經(jīng)濟(jì)時(shí)代，一切經(jīng)濟(jì)活動(dòng)均需以快、準(zhǔn)、全的信息為導(dǎo)向。以數(shù)字化技術(shù)為先導(dǎo)、以信息高速公路為主要內(nèi)容的新信息技術(shù)革命，使信息的傳播、處理和反饋的速度大大加快，從而使交易、決策可在瞬間完成，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的空間變小。即時(shí)的通訊手段帶來(lái)了即時(shí)的操作和調(diào)控，就像司機(jī)隨時(shí)掌握著方向盤(pán)一樣，信息使用者隨時(shí)可根據(jù)經(jīng)濟(jì)實(shí)體變化的市場(chǎng)指標(biāo)做出相應(yīng)的理財(cái)對(duì)策調(diào)整。這便要求理財(cái)人員能夠?qū)碡?cái)信息進(jìn)行更深層次的處理，注重對(duì)理財(cái)信息的實(shí)時(shí)搜集、利用和分析，進(jìn)行理財(cái)決策和資金運(yùn)籌，最大限度地做到實(shí)時(shí)跟蹤理財(cái)項(xiàng)目的市場(chǎng)變動(dòng)情況，這個(gè)過(guò)程是在整個(gè)理財(cái)中最能為會(huì)計(jì)信息用戶(hù)帶來(lái)價(jià)值的過(guò)程。這時(shí)理財(cái)人員和會(huì)計(jì)信息用戶(hù)處在互利的關(guān)系之中。而且雙方均要致力于共同創(chuàng)造價(jià)值，而創(chuàng)造價(jià)值的核心是要?jiǎng)?chuàng)造信息價(jià)值。這是因?yàn)椋瑫?huì)計(jì)信息用戶(hù)和理財(cái)人員的互動(dòng)過(guò)程中最具有價(jià)值的環(huán)節(jié)實(shí)際上是理財(cái)信息更深層次處理的過(guò)程，從這個(gè)意義上來(lái)說(shuō)，理財(cái)人員、會(huì)計(jì)信息用戶(hù)均在利用網(wǎng)絡(luò)的共享信息和深層次的實(shí)時(shí)處理理財(cái)信息所帶來(lái)的信息價(jià)值鏈，經(jīng)營(yíng)自我，挑戰(zhàn)自我，體現(xiàn)自身價(jià)值和創(chuàng)新成果。
四、法治理念
論文摘要：行政主體與行政相對(duì)人在某些情形下應(yīng)當(dāng)平等，行政平等是制度的要求也是現(xiàn)代法治的要求。支持行政主體與行政相對(duì)人平等的理論基礎(chǔ)是社會(huì)契約論和行政相對(duì)人的獨(dú)立性與行政的開(kāi)放性的理念。行政主體與行政相對(duì)人并不是一概平等，只有在某些行政行為中才可以體現(xiàn)出來(lái)。比如行政補(bǔ)償、行政處罰、行政合同與行政收費(fèi)中，甚至在某些抽象行政行為中亦能體現(xiàn)。
實(shí)現(xiàn)行政主體與行政相對(duì)人平等應(yīng)當(dāng)使雙方的權(quán)利義務(wù)盡可能對(duì)等，通過(guò)課以行政方特定義務(wù)并賦予相對(duì)方一定權(quán)利，通過(guò)認(rèn)真貫徹行政公開(kāi)原則，在行政程序中保障雙方的平等性，通過(guò)聽(tīng)證、申辯等具體制度使雙方的平等具體化。
政府與公民的關(guān)系是當(dāng)今社會(huì)公共行政和行政法制的一個(gè)主題。傳統(tǒng)的行政觀念是行政主體在行政法關(guān)系中處于主導(dǎo)地位，它決定著行政法關(guān)系的權(quán)利力與義務(wù)的內(nèi)容，具有國(guó)家權(quán)力的代言人的特征與相對(duì)人的關(guān)系是權(quán)力與服從、管理與被管理的關(guān)系。
從本質(zhì)上來(lái)說(shuō)，行政機(jī)關(guān)與公民都享有獨(dú)立平等的主體資格。行政機(jī)關(guān)不因其代表國(guó)家從事行政管理活動(dòng)就有高于公民的主體資格。公民亦不因其處于被管理者的地位,就不具有獨(dú)立主體資格而依附于行政機(jī)關(guān)。本文所講的行政主體與相對(duì)人平等是指行政主體與行政相對(duì)人的地位、行政活動(dòng)以及行政救濟(jì)等若干領(lǐng)域平等。
一、行政主體與行政相對(duì)人平等的理論基礎(chǔ)
我們應(yīng)當(dāng)樹(shù)立行政機(jī)關(guān)與公民平等的觀念，“平等不只適用于公民之間,同樣也應(yīng)適用于行政機(jī)關(guān)與公民(或組織)之間。沒(méi)有行政機(jī)關(guān)與公民之間的平等,也就沒(méi)有社會(huì)平等、公民之間的平等；行政機(jī)關(guān)與公民間的不平等,只會(huì)使公民與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系更加緊張。”［1］
（一）從行政權(quán)力的來(lái)源看
按照古典自然法的觀點(diǎn),國(guó)家是公民讓渡一部分權(quán)利而形成的。程序上民眾一旦授權(quán)給政府,行政權(quán)力便具有了對(duì)社會(huì)利益、資源進(jìn)行權(quán)威性分配的合法性地位,這樣的國(guó)家和組織行使權(quán)力才有合法性。國(guó)家不得借國(guó)家利益和社會(huì)公共利益而隨意侵犯公民的權(quán)利。盧梭曾說(shuō):“權(quán)利平等及其所產(chǎn)生的正義概念乃是出自每個(gè)人對(duì)自己的偏私,因而也就是出自人的天性。”［2］對(duì)人的欲望不是通過(guò)縱向的等級(jí)制度來(lái)限制,而應(yīng)通過(guò)橫向的相互尊重與平等對(duì)待來(lái)限制。
（二）是制度的要求
是以憲法為前提,以民主政治為核心,以法治為基石,以保障人權(quán)為目的政治形態(tài)或政治過(guò)程。要求保障人權(quán)和自由以及尊重人的價(jià)值和尊嚴(yán)。我國(guó)《憲法》第33條規(guī)定:“公民在法律面前一律平等。”這一原則同樣也適用于政府與公民之間。只有在人人平等的情況下,才被有意識(shí)地加以發(fā)展。自由和平等是的終極關(guān)懷,也是最高理想。行政機(jī)關(guān)一向處于優(yōu)勢(shì)地位,對(duì)其進(jìn)行限制是理性的表現(xiàn),平等是對(duì)政府的最好限制。
以國(guó)家權(quán)力為本位的政治體制向以公民權(quán)利為本位的政治體制轉(zhuǎn)變,亦是身份社會(huì)向契約社會(huì)的轉(zhuǎn)變。“商品經(jīng)濟(jì)是文化得以產(chǎn)生的土壤,在此土壤之上,個(gè)人利益與公共利益都平等化為法權(quán)，并授予個(gè)人對(duì)抗政府侵害的訴權(quán)和賠償權(quán)等權(quán)利”［3］。
（三）行政相對(duì)人的獨(dú)立性與行政的開(kāi)放性
現(xiàn)代行政法有如下特點(diǎn)：(1)從行政相對(duì)人方面講，行政相對(duì)人具有獨(dú)立的主體資格；(2)從行政方面來(lái)講，現(xiàn)代行政呈開(kāi)放性，具有吸納行政相對(duì)人意見(jiàn)的可能性。以上兩方面是辯證統(tǒng)一、相輔相成的,表現(xiàn)最突出的一點(diǎn)便是行政相對(duì)人的參與性。行政相對(duì)人不是從屬主體而是具有獨(dú)立的主體資格和享有權(quán)利義務(wù)的主體。“如果沒(méi)有獨(dú)立性，行政相對(duì)人的意志就難以得到尊重，當(dāng)然自由就更無(wú)法談起。”［4］公眾參與有利于行政相對(duì)人維護(hù)自身合法權(quán)益,有利于保證行政政策、行政決定的順利貫徹執(zhí)行。有利于消除歧視,保障社會(huì)公正；有利于加強(qiáng)對(duì)公權(quán)力的監(jiān)督。
（四）從法治理念分析
法治理念包含著對(duì)行政權(quán)力的限制,政府與人民平等,追求對(duì)人性尊嚴(yán)與人權(quán)的保護(hù)。政府與公民在法律面前一律平等,二者應(yīng)將法律內(nèi)化為內(nèi)心的一種信念。“法治理念與平等理念有異曲同工之妙,法治是平等理念賴(lài)以成長(zhǎng)的土壤”［5］。
一般情況下，行政主體與行政相對(duì)人不平等。行政主體是社會(huì)事務(wù)的管理者，行政相對(duì)人是被管理者。但在特殊情況下二者可以平等“行政法由于其價(jià)值取向的公益性,在實(shí)體上對(duì)于行政主體與相對(duì)人權(quán)利義務(wù)配置的不對(duì)等性也具有其必要性,但是這種實(shí)體權(quán)利義務(wù)上的不對(duì)等性并不構(gòu)成否定二者平等地位的條件”［6］。行政指導(dǎo)、行政合同、行政調(diào)節(jié)、行政獎(jiǎng)勵(lì)、行政資助等柔性的非強(qiáng)制行政方式的廣泛運(yùn)用,極大地改善了行政主體與相對(duì)人之間的關(guān)系,它能夠促使行政相對(duì)人對(duì)行政活動(dòng)的主動(dòng)參與和積極配合,是民主行政、文明行政、寬容行政與高效行政的體現(xiàn)。非強(qiáng)制行政方式適用的空間越廣闊,雙方合作的程度越高,對(duì)抗與沖突的情形就會(huì)愈少,有助于推動(dòng)行政法治的發(fā)展。
二、行政主體與相對(duì)人平等的適用范圍
平等權(quán)的實(shí)現(xiàn)有利于相對(duì)方利益的實(shí)現(xiàn)，每個(gè)人都是自己利益的最佳判斷者。賦予相對(duì)方與行政方平等的法律地位,他就可以獨(dú)立自主的反映自己的意志,通過(guò)與行政方的平等協(xié)商,才能調(diào)動(dòng)其積極性與主動(dòng)性,更好的實(shí)現(xiàn)自身權(quán)益并有效監(jiān)督行政權(quán)的行使。
管理性質(zhì)的行政行為主要有以下幾種：行政許可（“行政主體應(yīng)行政相對(duì)方的申請(qǐng)，通過(guò)頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，依法賦予行政相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的行政行為”［7］）；行政確認(rèn)（“行政主體依法對(duì)相對(duì)方的法律地位、法律關(guān)系和法律事實(shí)進(jìn)行甄別、給于確定、認(rèn)可、證明并予以宣告的具體行政行為”［8］。）；行政監(jiān)督，即行政主體以法定職權(quán)，對(duì)相對(duì)方遵守法律法規(guī)規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況進(jìn)行檢查、了解、監(jiān)督的行政行為；行政強(qiáng)制等行政行為。這些行政行為更多的體現(xiàn)了行政管理職能，行政相對(duì)人在參與時(shí)一般無(wú)法發(fā)揮平等性。
1、行政補(bǔ)償過(guò)程要體現(xiàn)行政主體與行政相對(duì)人的平等性
隨意變更或撤銷(xiāo)行政許可的，應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人補(bǔ)償，在補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、補(bǔ)償范圍方面雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商。行政機(jī)關(guān)違法對(duì)相對(duì)人造成損失的應(yīng)當(dāng)給予賠償，《國(guó)家賠償法》規(guī)定“賠償請(qǐng)求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出，也可以在申請(qǐng)行政復(fù)議和提起行政訴訟是一并提出。”
這是在行政主體違法的情況下對(duì)作出的行政行為給與補(bǔ)償，某些情況下，行政行為合法的也要給與補(bǔ)償：以前的行政征收是指行政主體根據(jù)法律規(guī)定，以強(qiáng)制取得相對(duì)方財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的一種具體行政行為，是一種無(wú)償行為。2004年憲法修正案作出規(guī)定“行政征收應(yīng)當(dāng)給于適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。”
2、行政處罰的過(guò)程也要體現(xiàn)行政主體與行政相對(duì)人的平等性，行政處罰分為人身自由罰，我國(guó)規(guī)定的限制人身自由的處罰有行政拘留和勞動(dòng)教養(yǎng)，大多數(shù)國(guó)家規(guī)定限制人身自由的行政處罰需要經(jīng)過(guò)聽(tīng)證程序。行為罰，指限制和剝奪違法相對(duì)方某種行為能力或資格的處罰措施，如責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷(xiāo)許可證、執(zhí)照等。財(cái)產(chǎn)罰是適用較普遍的一種行政處罰方式。行政處罰的程序包括立案、調(diào)查取證、聽(tīng)取申辯與聽(tīng)證，行政主體在做出行政處罰前裁決前，應(yīng)告知相對(duì)人：根據(jù)調(diào)查情況準(zhǔn)備對(duì)其做出處罰裁決的理由和依據(jù)。
3、行政收費(fèi)及行政合同，行政收費(fèi)的正當(dāng)性在于它的特別交易性，諸如放射物處置費(fèi)；建筑垃圾處理費(fèi)；登記費(fèi)；國(guó)有土地、礦產(chǎn)資源使用費(fèi)、排污費(fèi)等不同于一般的市場(chǎng)等價(jià)交易，也不能說(shuō)其具有補(bǔ)償性。行政行為在此又一次體現(xiàn)了行政主體與行政相對(duì)人的平等性“為保障稅收和收費(fèi)的現(xiàn)實(shí)正當(dāng)性，必須在行政征收領(lǐng)域確立和張揚(yáng)法治理念：未經(jīng)人們或其代表的同意，不得征稅、收費(fèi)或以其它形式剝奪公民、法人和其他組織的合法財(cái)產(chǎn)”。行政合同也要遵循民法中的合同理念，貫徹平等精神。4、某些抽象行政行為，在行政立法的過(guò)程中也需要體現(xiàn)行政主體與行政相對(duì)人的平等，因?yàn)椤捌降炔辉賰H僅意味著法律適用上的平等，社會(huì)成員已產(chǎn)生獲取立法平等的新的渴望”［9］。
三、行政主體與相對(duì)人平等的途徑
如何才能實(shí)現(xiàn)行政主體與相對(duì)人平等？筆者認(rèn)為需要讓相對(duì)人真正參與到行政決策過(guò)程，在行政主體與行政相對(duì)人在充分的博弈基礎(chǔ)上做出決策。
首先，課以行政方特定義務(wù)并賦予相對(duì)方一定權(quán)利而使行政機(jī)關(guān)主導(dǎo)性權(quán)利的行使合乎理性,排斥行政恣意,保證由此而為的行政決定最具有效益,限制行政恣意制度和保障平等協(xié)商制度。通常告知制度、說(shuō)明理由制度、回避制度、透明公開(kāi)制度等是其具體制度。“它們所蘊(yùn)含的程序上的權(quán)利與義務(wù)分配強(qiáng)化了相對(duì)方制約行政恣意的能力,促使了上述抗衡平等狀態(tài)的形成”［10］。
其次，通過(guò)行政程序使平等成為看得見(jiàn)的平等。當(dāng)事人參與是行政程序公正的基本標(biāo)準(zhǔn)之一，在沒(méi)有當(dāng)事人參與的情況下作出有關(guān)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的決定本身就是缺乏公正的，更不用談結(jié)果的公正性。行政當(dāng)事人參與行政程序，可以提出自己的主張和有利于自己的證據(jù)，進(jìn)行辯論促使行政主體作出有利于自己的行政決定。而且更容易接受裁判結(jié)果。例如《行政處罰法》賦予了當(dāng)事人知情權(quán)、陳述權(quán)、辯護(hù)權(quán)等，通過(guò)陳述、申辯、質(zhì)證、聽(tīng)證等一系列程序性權(quán)利，明確了相對(duì)人在行政處罰過(guò)程中的主體地位。以防止行政主體濫用行政處罰權(quán)，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。該法第42條首次規(guī)定了聽(tīng)證制度“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷(xiāo)許可證或執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求聽(tīng)證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽(tīng)證”。聽(tīng)證是指國(guó)家機(jī)關(guān)作出決定之前，聽(tīng)取與該決定有利害關(guān)系的當(dāng)事人的意見(jiàn)的活動(dòng)。“聽(tīng)證制度是現(xiàn)代行政程序的關(guān)鍵性制度,是指行政主體在做出影響行政相對(duì)人權(quán)益的決定前由相對(duì)人表述意見(jiàn)、提供證據(jù)的程序以及行政主體聽(tīng)取意見(jiàn)、接受證據(jù)的程序所構(gòu)成的法律制度”［11］。
最后，充分履行行政公開(kāi)原則，否定內(nèi)部文件的效力。新的時(shí)代要求我們必須履行這一原則，我國(guó)已加入世界貿(mào)易組織，該組織的規(guī)則要求“沒(méi)有公開(kāi)的政策和措施不得實(shí)施”；行政處罰法也規(guī)定了“不公開(kāi)的法律法規(guī)、規(guī)章不得作為處罰依據(jù)”。不僅法律法規(guī)要公開(kāi)，其制定過(guò)程也要公開(kāi)，凡是與法律法規(guī)等有利害關(guān)系的人都有權(quán)利參與他們的制定過(guò)程，比如價(jià)格聽(tīng)證制度以及地方立法中經(jīng)常使用的聽(tīng)證制度，這也是行政主體與行政相對(duì)人平等的基本表現(xiàn)。
結(jié)語(yǔ)：傳統(tǒng)行政法是建立在人民對(duì)政府的懷疑與不信任的理念基礎(chǔ)之上的。在權(quán)力行使中,行政主體與行政相對(duì)人處于相互對(duì)立的地位,行政活動(dòng)如果得不到行政相對(duì)人的配合與支持,權(quán)力活動(dòng)就可能表現(xiàn)出強(qiáng)制性的暴力(或者軟弱無(wú)力的狀況)。我國(guó)的行政法,是建立在國(guó)家利益、集體利益與個(gè)人利益三者一致的理論假設(shè)基礎(chǔ)上的,強(qiáng)調(diào)個(gè)人利益應(yīng)服從集體利益和國(guó)家利益。這一假設(shè)前提下的行政法,突出了行政權(quán)力色彩,強(qiáng)調(diào)了行政相對(duì)人的絕對(duì)服從,未給予行政相對(duì)人的利益以應(yīng)有的保護(hù),從而在實(shí)際行政管理活動(dòng)中也產(chǎn)生了行政相對(duì)人與行政主體相互敵對(duì)的局面:抗拒與消極抵制。我們應(yīng)當(dāng)以合作取代沖突。通過(guò)合意的契約手段或者在充分尊重民意的理念支配下行政,則易獲取行政相對(duì)人的通力合作,從而便于行政職能的實(shí)現(xiàn)。
注釋?zhuān)邯?/p>
［1］張春莉、楊解君《論行政法的平等理念—概念與觀念》，文史哲，2005年第5期(總第290期)。
［2］盧梭《社會(huì)契約論》商務(wù)印書(shū)館出版2003年版，第29頁(yè)
［3］張紅艷、孫軍帥：《平等理念在現(xiàn)代行政法中的塑構(gòu)》，衡陽(yáng)師范學(xué)院學(xué)報(bào)，2005年第26卷第5期。
［4］張紅艷、孫軍帥：《平等理念在現(xiàn)代行政法中的塑構(gòu)》，衡陽(yáng)師范學(xué)院學(xué)報(bào)，2005年第26卷第5期。
［5］范文進(jìn),陳亞玲：《行政契約中的平等權(quán)及其制度保障》，邢臺(tái)學(xué)院學(xué)報(bào)，第20卷第4期。
［6］羅豪才《行政法學(xué)》，北京大學(xué)出版社，2001年版，第122頁(yè)。
［7］羅豪才《行政法學(xué)》，北京大學(xué)出版社，2001年版，第129頁(yè)。
［8］肖金明：《法治行政的邏輯》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004年版，第288頁(yè)。
［9］肖金明：《法治行政的邏輯》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004年版，第148頁(yè)。
在不斷追夢(mèng)與圓夢(mèng)的征程中，棲霞國(guó)土人跨過(guò)了改革與夢(mèng)想齊飛的2013年。
這一年，他們揮灑汗水、艱辛前行，斗轉(zhuǎn)星移的日日夜夜，刻錄了他們上下同心干事業(yè)、攜手并肩著新篇的每一個(gè)腳印。
這一年，他們乘勢(shì)而上、勇于創(chuàng)新，面對(duì)新的歷史條件下國(guó)土資源管理所必須應(yīng)對(duì)的現(xiàn)實(shí)命題，在沒(méi)有現(xiàn)成規(guī)律可循、沒(méi)有成熟經(jīng)驗(yàn)可參照的情形下，通過(guò)積極謀劃、不斷探索，毅然承擔(dān)起國(guó)土資源開(kāi)拓與創(chuàng)新的歷史使命，并以超常膽識(shí)和前瞻理念，使得全區(qū)國(guó)土管理事業(yè)得到前所未有的迅猛發(fā)展。
在2013年漸行漸遠(yuǎn)之際，讓我們精心遴選出一串?dāng)?shù)據(jù)，從“0”開(kāi)始，為人們呈現(xiàn)棲霞國(guó)土人所度過(guò)的務(wù)實(shí)奮進(jìn)的一年。
地災(zāi)環(huán)境治理，全年揚(yáng)塵防控“0”投訴。
礦山資源管控，全年偷盜采事件“0”發(fā)生。
地質(zhì)災(zāi)害防治并舉，全年汛期“0”傷亡。
國(guó)土資源管控，2012年土地衛(wèi)片問(wèn)責(zé)比首次為“0”，連續(xù)五年實(shí)現(xiàn)衛(wèi)片“雙零”目標(biāo)。
涉土維穩(wěn)，全年實(shí)現(xiàn)到省到京“0”上訪。全年實(shí)現(xiàn)土地“0”督辦。
廉政隊(duì)伍建設(shè)，全年新增違法亂紀(jì)事件“0”發(fā)生。
4
全年成功避讓地質(zhì)災(zāi)害險(xiǎn)情多起，完成全區(qū)4處 0.85 萬(wàn)地質(zhì)災(zāi)害整治任務(wù)。全年多方籌措，爭(zhēng)取省市地質(zhì)環(huán)境治理補(bǔ)助資金1300萬(wàn)元。
4
深化全人教育，加強(qiáng)人才隊(duì)伍建設(shè)，不斷提升理論研究和政策應(yīng)用水平。全年先后在《國(guó)土資源報(bào)》等報(bào)刊發(fā)表理論文章及新聞稿件二十余篇，4個(gè)項(xiàng)目獲獎(jiǎng)并立項(xiàng)。壹篇獲省土地管理優(yōu)秀論文一等獎(jiǎng)，壹篇獲法治南京建設(shè)優(yōu)秀論文二等獎(jiǎng)，壹篇獲江蘇建設(shè)高層論壇優(yōu)秀論文三等獎(jiǎng)。首次成功申報(bào)壹個(gè)省國(guó)土資源科技創(chuàng)新項(xiàng)目。
4
在全省率先完成京滬高鐵沿線廢棄露采礦山孟北4個(gè)宕口 36.1840萬(wàn)環(huán)境治理工程， 被評(píng)為優(yōu)良工程，完成市目標(biāo)任務(wù)，同時(shí)被列為全省推廣典型。
13
全面開(kāi)展轄區(qū)13宗遺留存量閑置土地處置工作，通過(guò)收回、調(diào)整盤(pán)活方式處置存量閑置土地827.4畝，處置完成率達(dá)91.58%。在全市存量閑置土地工作考核中名列前茅。
27
全年完成十三個(gè)批次27個(gè)項(xiàng)目，共計(jì)3000畝土地的征地風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估工作，未有一起因征地風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估而延誤項(xiàng)目報(bào)批事件的發(fā)生。
36
全力跟蹤服務(wù)市重大投資項(xiàng)目36個(gè)，項(xiàng)目用地得到全線保障，完成市目標(biāo)任務(wù)。
53
全年完成53個(gè)市區(qū)用地項(xiàng)目批后實(shí)施，面積5432.2425畝，批后實(shí)施率達(dá)94%，超額完成市目標(biāo)任務(wù)。
70
全年完成項(xiàng)目供地70宗，供應(yīng)土地面積8424畝，超額完成市下達(dá)和追加計(jì)劃量目標(biāo)任務(wù)。
124
全年辦結(jié)用地預(yù)審建設(shè)項(xiàng)目124宗，面積909.4公頃，涉及農(nóng)用地299.4公頃。
130
全年實(shí)現(xiàn)轄區(qū)土地合同出讓金達(dá)130億。
133
積極呼應(yīng)市局轉(zhuǎn)型創(chuàng)新戰(zhàn)略，推進(jìn)跨地區(qū)“拆舊建新”項(xiàng)目試點(diǎn)報(bào)批，落實(shí)了轄區(qū)133畝建新區(qū)用地規(guī)劃編制，加大資金籌措力度，促進(jìn)了全市土地指標(biāo)有償使用制度改革。
353
推進(jìn)“增減掛鉤”項(xiàng)目實(shí)施，353畝項(xiàng)目拆舊區(qū)進(jìn)展順利，完成市局年初確定的目標(biāo)，獲得市領(lǐng)導(dǎo)好評(píng)。
546
推動(dòng)轄區(qū)園區(qū)、平臺(tái)企業(yè)低效用地再開(kāi)發(fā)工作，梳理掌握全區(qū)546宗，面積22551畝城鎮(zhèn)低效用地情況，打好實(shí)施城鎮(zhèn)低效用地“再開(kāi)發(fā)”基礎(chǔ)。
2534
全年依法征轉(zhuǎn)用地，全力維護(hù)被征地農(nóng)民權(quán)益，創(chuàng)造了和諧穩(wěn)定的地區(qū)環(huán)境，全年2534名被征地農(nóng)民已全部納入社會(huì)保障。
3715
全年通過(guò)年初計(jì)劃爭(zhēng)取、年內(nèi)單獨(dú)選址與點(diǎn)供返還（預(yù)借）、協(xié)調(diào)省市重點(diǎn)支持，以及爭(zhēng)創(chuàng)模范獎(jiǎng)勵(lì)等多途徑，解決農(nóng)地轉(zhuǎn)用指標(biāo)3715畝，滿(mǎn)足了市區(qū)重點(diǎn)項(xiàng)目的用地需求。
5951
全年辦理農(nóng)村集體土地所有權(quán)、集體建設(shè)用地使用權(quán)和農(nóng)村宅基地使用權(quán)登記發(fā)證5951本，賦予了農(nóng)民合法有據(jù)權(quán)利保障。
11150
[論文關(guān)鍵詞]法律風(fēng)險(xiǎn)；防范機(jī)制；有效防范
企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)是指由于企業(yè)外部法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的法律主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對(duì)企業(yè)造成負(fù)面法律后果的可能性。法律風(fēng)險(xiǎn)不等于違法風(fēng)險(xiǎn)，但所有導(dǎo)致法律風(fēng)險(xiǎn)的行為都具有不規(guī)范性。也就是說(shuō)，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生并不是一定實(shí)施了違法行為，但因?yàn)樵撔袨榈牟灰?guī)范性或不完整性，使得企業(yè)遭受損失。
一、法治思維是企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的基本理念
什么是法治思維？法治思維是以合法性為判斷起點(diǎn)而以公平正義為判斷重點(diǎn)的一種邏輯推理方式。企業(yè)在作出決策、解決問(wèn)題時(shí)，如果以法治思維作為理念指導(dǎo)，運(yùn)用法律規(guī)范、法律原則、法律精神和法律邏輯對(duì)所涉事項(xiàng)進(jìn)行綜合分析和推理判斷，形成對(duì)所涉事項(xiàng)合法性判斷以及如何達(dá)到合乎法律規(guī)定的目的和效果，對(duì)于企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范具有事前防范、消除隱患的重要作用。
運(yùn)用法治思維防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)至少應(yīng)注意三大程序：
（一）審批程序
企業(yè)的設(shè)立、增減資本、產(chǎn)權(quán)變動(dòng)、重大投資、企業(yè)并購(gòu)等事項(xiàng)需要按照規(guī)定履行行為立項(xiàng)、審計(jì)評(píng)估、清產(chǎn)核資、審批備案等手續(xù)，不能為企業(yè)發(fā)展埋下重大法律隱患。
（二）內(nèi)部決策程序
我國(guó)公司的法人治理結(jié)構(gòu)，將決策權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)分屬于股東會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)。這就需要各機(jī)關(guān)按規(guī)定程序在職責(zé)范圍內(nèi)行使職權(quán)，各司其職又相互制約。
（三）利益相關(guān)者告知程序
企業(yè)的利益相關(guān)者包含了股東、債權(quán)人、員工、政府、客戶(hù)等等，企業(yè)的重大決策、重大事項(xiàng)在有些情況下有告知義務(wù)，如果不按規(guī)定履行相關(guān)程序，可能給企業(yè)帶來(lái)不利影響甚至訴訟風(fēng)險(xiǎn)。
企業(yè)在經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)中，既不要侵權(quán)也不要被侵權(quán)。在創(chuàng)造利潤(rùn)、創(chuàng)造價(jià)值的同時(shí)，應(yīng)承擔(dān)對(duì)員工、消費(fèi)者、社會(huì)和環(huán)境的責(zé)任，不能違反法律規(guī)定和法律精神，以危害社會(huì)、侵害他人利益為代價(jià)換取自身利潤(rùn)。
二、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)源的辨識(shí)
企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)可能造成企業(yè)經(jīng)營(yíng)損失，其根源和狀態(tài)表現(xiàn)為一定的風(fēng)險(xiǎn)載體和潛在隱患。一般而言，評(píng)價(jià)法律風(fēng)險(xiǎn)的大小及確定風(fēng)險(xiǎn)是否可容許，可以從風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的可能性、經(jīng)受風(fēng)險(xiǎn)的頻繁程度及產(chǎn)生的負(fù)面后果三個(gè)維度來(lái)綜合判斷，并以此對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)實(shí)施分級(jí)排序管理（比如對(duì)高度風(fēng)險(xiǎn)采取制度控制、監(jiān)督檢查、應(yīng)急預(yù)案等多重措施），必要時(shí)，評(píng)審企業(yè)控制措施是否可使風(fēng)險(xiǎn)降低到可接受的程度。筆者建議下列法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)充分辨識(shí)并重點(diǎn)防控：
（一）公司設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)
在公司創(chuàng)立過(guò)程中，發(fā)起人是否對(duì)擬設(shè)立的公司進(jìn)行了充分的法律設(shè)計(jì)，是否對(duì)設(shè)立過(guò)程有了充分的認(rèn)識(shí)和計(jì)劃，是否完全履行了所設(shè)立企業(yè)的義務(wù)，以及發(fā)起人本人是否具有相應(yīng)的法律資格，這些都直接關(guān)系到擬設(shè)立公司能否具有一個(gè)合法、規(guī)范、良好的設(shè)立過(guò)程。
（二）合同法律風(fēng)險(xiǎn)
在合同訂立、生效、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定過(guò)程中，合同當(dāng)事人一方或雙方利益有可能遭到損害。
（三）企業(yè)并購(gòu)法律風(fēng)險(xiǎn)
重組并購(gòu)涉及《公司法》、《合同法 》、《反壟斷法 》、《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法 》以及稅收、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等方面的法律法規(guī)，且操作復(fù)雜，對(duì)社會(huì)影響較大，潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)較高。
（四）重大經(jīng)營(yíng)決策行為的法律風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)的重大投資、戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型、資本運(yùn)作、重大購(gòu)銷(xiāo)、擔(dān)保等重大經(jīng)營(yíng)決策行為，由于涉及的企業(yè)利益重大，法律關(guān)系復(fù)雜，且很多領(lǐng)域?qū)I(yè)性很強(qiáng)，對(duì)企業(yè)而言潛在很大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
（五）知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)
知識(shí)產(chǎn)權(quán)是蘊(yùn)涵創(chuàng)造力和智慧結(jié)晶的成果，其客體是一種非物質(zhì)形態(tài)的特殊財(cái)產(chǎn)，要求相關(guān)法律給予特別規(guī)定。許多國(guó)企沒(méi)有意識(shí)到或沒(méi)有關(guān)注知識(shí)產(chǎn)權(quán)的深入保護(hù)，從法律風(fēng)險(xiǎn)的解決成本看，避免他人侵權(quán)比事后索賠更為經(jīng)濟(jì)。
（六）勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)
在我國(guó)，與勞動(dòng)用工有關(guān)的主要是 《勞動(dòng)法 》、《勞動(dòng)合同法》和相關(guān)行政法規(guī)及部門(mén)規(guī)章。人力資源管理，從招聘、面試、錄用、使用、簽訂勞動(dòng)合同、員工的待遇問(wèn)題直至員工離職這一系列流程中，都有相關(guān)勞動(dòng)法律法規(guī)的約束，國(guó)企如有不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來(lái)勞動(dòng)糾紛，造成不良影響。
（七）國(guó)企稅收法律風(fēng)險(xiǎn)
國(guó)企的涉稅行為因?yàn)槲茨苷_有效遵守稅收法規(guī)而導(dǎo)致國(guó)企未來(lái)利益的可能損失或不利的法律后果，具體表現(xiàn)為國(guó)企涉稅行為影響納稅準(zhǔn)確性的不確定因素，結(jié)果就是國(guó)企多交了稅或少交了稅，或者因?yàn)樯娑愋袨槎袚?dān)了相應(yīng)的法律責(zé)任。
三、建立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制
（一）法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的模式選擇
1.縱向集中模式。也叫派駐制，在此模式下，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范由企業(yè)班子成員、企業(yè)法律顧問(wèn)、全體員工共同參與。公司總部總法律顧問(wèn)全面負(fù)責(zé)公司的法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作，領(lǐng)導(dǎo)公司法律事務(wù)機(jī)構(gòu)工作。其分、子公司法律機(jī)構(gòu)由總公司總部統(tǒng)一設(shè)立，法律機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人員由總部委派。分、子公司法律事務(wù)機(jī)構(gòu)直接向總公司法律事務(wù)機(jī)構(gòu)報(bào)告工作并對(duì)其負(fù)責(zé)。
2.橫向分散模式。在此模式下，由于具體業(yè)務(wù)流程和管理方式不同，法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制建設(shè)因地制宜，突出特色，講求實(shí)效。企業(yè)的每一業(yè)務(wù)領(lǐng)域以及分、子公司都分別配有法律顧問(wèn)，法律顧問(wèn)直接受分管業(yè)務(wù)的副總經(jīng)理或分、子公司總經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)，而不是受總法律顧問(wèn)或總部法律事務(wù)機(jī)構(gòu)的直接領(lǐng)導(dǎo)。
3.縱橫結(jié)合模式或 “網(wǎng)絡(luò) ”模式。在此模式下，公司總部和其分、子公司各自設(shè)立獨(dú)立的法律部門(mén)，分、子公司法律部門(mén)既對(duì)分、子公司總裁負(fù)責(zé)，同時(shí)也對(duì)公司總部負(fù)責(zé)。目前，省屬監(jiān)管企業(yè)大都采取這種模式。
（二）建立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的重點(diǎn)
法律風(fēng)險(xiǎn)成因復(fù)雜，應(yīng)堅(jiān)持“以事前防范、事中控制為主，事后補(bǔ)救為輔”，將法律風(fēng)險(xiǎn)防范貫穿于企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理工作的全過(guò)程。企業(yè)管理者要牢固樹(shù)立法治理念，自覺(jué)運(yùn)用法治思維來(lái)提升企業(yè)管理水平、保障企業(yè)健康發(fā)展，做到 “決策先問(wèn)法，違法不決策 ”，具體可采取以下重點(diǎn)措施：
1.完善企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的制度體系
建立一套合法、實(shí)用、規(guī)范的企業(yè)規(guī)章制度，使人們有所遵循，工作有程序，辦事有標(biāo)準(zhǔn)，從人治走向法治，建立重大決策法律論證制度。企業(yè)應(yīng)在對(duì)外投資、產(chǎn)權(quán)交易、企業(yè)改制、融資擔(dān)保等重大決策上建立一套可行完備的法律論證制度， 強(qiáng)制推行重大決策法律論證程序， 避免重大決策失誤。同時(shí)，一個(gè)企業(yè)制度的出臺(tái)， 必須嚴(yán)格按照一定的程序來(lái)進(jìn)行， 確保企業(yè)規(guī)章制度的規(guī)范性、實(shí)用性。
2.健全企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的組織體系
企業(yè)建立完善的法律風(fēng)險(xiǎn)組織體系是搞好企業(yè)法制工作，保證企業(yè)依法經(jīng)營(yíng)管理的組織保障。建立訴訟風(fēng)險(xiǎn)管理組織， 確立訴訟風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警體系。企業(yè)應(yīng)逐步建立由企業(yè)主要負(fù)責(zé)人領(lǐng)導(dǎo)、總法律顧問(wèn)牽頭、法律部門(mén)與業(yè)務(wù)部門(mén)共同參與的法律風(fēng)險(xiǎn)防范組織模式和工作機(jī)制，從而保證企業(yè)的研發(fā)生產(chǎn)、基礎(chǔ)管理、對(duì)外投資、合同交易、市場(chǎng)拓展、勞動(dòng)用工等各項(xiàng)活動(dòng)都能?chē)?yán)格依法運(yùn)作。
3.把依法治企作為企業(yè)文化的核心內(nèi)容
依法治企是加強(qiáng)企業(yè)法制建設(shè)的重要基礎(chǔ)、也是培育企業(yè)合規(guī)文化的核心內(nèi)容。企業(yè)法治文化建設(shè)，能進(jìn)一步促進(jìn)企業(yè)樹(shù)立誠(chéng)信守法、依法經(jīng)營(yíng)、依法辦事的觀念，進(jìn)一步提高依法經(jīng)營(yíng)管理的水平和依法維護(hù)權(quán)益的能力；進(jìn)一步增強(qiáng)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的能力。這方面，我們的企業(yè)有成功的案例。
4.建立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的工作流程。企業(yè)可根據(jù)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的基本環(huán)節(jié)，建立快捷、有效的工作流程。定期評(píng)估法律風(fēng)險(xiǎn)，并根據(jù)內(nèi)外部環(huán)境的變化，及時(shí)調(diào)整法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作方案，實(shí)行動(dòng)態(tài)管理：第一，廣泛收集相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)信息；第二，清理排查法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)；第三，對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)定期進(jìn)行評(píng)估；第四，分類(lèi)處理法律風(fēng)險(xiǎn)；第五，總結(jié)效果。
5.加強(qiáng)重大法律糾紛案件的管理工作
（1）建立企業(yè)重大法律糾紛案件的預(yù)警機(jī)制，實(shí)行動(dòng)態(tài)監(jiān)控，定期對(duì)企業(yè)系統(tǒng)內(nèi)發(fā)生的重大法律糾紛案件進(jìn)行會(huì)診，分析發(fā)案原因和趨勢(shì)，提出有效應(yīng)對(duì)措施。
（2）加快解決歷史遺留的重大法律糾紛案件，深入分析案件發(fā)生的政策歷史背景，加強(qiáng)與司法機(jī)關(guān)和有關(guān)政府部門(mén)的溝通與協(xié)調(diào)，共同探索案件解決的有效途徑。
（3）落實(shí)重大法律糾紛案件的責(zé)任追究制度，對(duì)疏于法律風(fēng)險(xiǎn)防范、發(fā)生重大法律糾紛案件、造成重大經(jīng)濟(jì)損失的，必須按照相關(guān)法規(guī)追究相關(guān)人員的責(zé)任。
6.加強(qiáng)企業(yè)法律人才隊(duì)伍建設(shè)。企業(yè)管理應(yīng)蓄積一批優(yōu)秀的法律人才，尤其全球經(jīng)濟(jì)的開(kāi)放性、復(fù)雜性，對(duì)國(guó)際化企業(yè)提出了更多挑戰(zhàn)。有志于法律事務(wù)工作的人員要有所作為，自覺(jué)提高素質(zhì)，既要敢于說(shuō)“不”，更要善于說(shuō) “是”，充分發(fā)揮企業(yè)決策的智囊、參謀作用。
論文摘要:行政主體與行政相對(duì)人在某些情形下應(yīng)當(dāng)平等,行政平等是制度的要求也是現(xiàn)代法治的要求。支持行政主體與行政相對(duì)人平等的理論基礎(chǔ)是社會(huì)契約論和行政相對(duì)人的獨(dú)立性與行政的開(kāi)放性的理念。行政主體與行政相對(duì)人并不是一概平等,只有在某些行政行為中才可以體現(xiàn)出來(lái)。比如行政補(bǔ)償、行政處罰、行政合同與行政收費(fèi)中,甚至在某些抽象行政行為中亦能體現(xiàn)。
實(shí)現(xiàn)行政主體與行政相對(duì)人平等應(yīng)當(dāng)使雙方的權(quán)利義務(wù)盡可能對(duì)等,通過(guò)課以行政方特定義務(wù)并賦予相對(duì)方一定權(quán)利,通過(guò)認(rèn)真貫徹行政公開(kāi)原則,在行政程序中保障雙方的平等性,通過(guò)聽(tīng)證、申辯等具體制度使雙方的平等具體化。
政府與公民的關(guān)系是當(dāng)今社會(huì)公共行政和行政法制的一個(gè)主題。傳統(tǒng)的行政觀念是行政主體在行政法關(guān)系中處于主導(dǎo)地位,它決定著行政法關(guān)系的權(quán)利力與義務(wù)的內(nèi)容,具有國(guó)家權(quán)力的代言人的特征與相對(duì)人的關(guān)系是權(quán)力與服從、管理與被管理的關(guān)系。
從本質(zhì)上來(lái)說(shuō),行政機(jī)關(guān)與公民都享有獨(dú)立平等的主體資格。行政機(jī)關(guān)不因其代表國(guó)家從事行政管理活動(dòng)就有高于公民的主體資格。公民亦不因其處于被管理者的地位,就不具有獨(dú)立主體資格而依附于行政機(jī)關(guān)。本文所講的行政主體與相對(duì)人平等是指行政主體與行政相對(duì)人的地位、行政活動(dòng)以及行政救濟(jì)等若干領(lǐng)域平等。
一、行政主體與行政相對(duì)人平等的理論基礎(chǔ)
我們應(yīng)當(dāng)樹(shù)立行政機(jī)關(guān)與公民平等的觀念,“平等不只適用于公民之間,同樣也應(yīng)適用于行政機(jī)關(guān)與公民(或組織)之間。沒(méi)有行政機(jī)關(guān)與公民之間的平等,也就沒(méi)有社會(huì)平等、公民之間的平等;行政機(jī)關(guān)與公民間的不平等,只會(huì)使公民與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系更加緊張。”[1]
(一)從行政權(quán)力的來(lái)源看
按照古典自然法的觀點(diǎn),國(guó)家是公民讓渡一部分權(quán)利而形成的。程序上民眾一旦授權(quán)給政府, 行政權(quán)力便具有了對(duì)社會(huì)利益、資源進(jìn)行權(quán)威性分配的合法性地位, 這樣的國(guó)家和組織行使權(quán)力才有合法性。國(guó)家不得借國(guó)家利益和社會(huì)公共利益而隨意侵犯公民的權(quán)利。盧梭曾說(shuō): “權(quán)利平等及其所產(chǎn)生的正義概念乃是出自每個(gè)人對(duì)自己的偏私, 因而也就是出自人的天性。”[2]對(duì)人的欲望不是通過(guò)縱向的等級(jí)制度來(lái)限制, 而應(yīng)通過(guò)橫向的相互尊重與平等對(duì)待來(lái)限制。
(二)是制度的要求
是以憲法為前提, 以民主政治為核心, 以法治為基石, 以保障人權(quán)為目的政治形態(tài)或政治過(guò)程。要求保障人權(quán)和自由以及尊重人的價(jià)值和尊嚴(yán)。我國(guó)《憲法》第33 條規(guī)定: “公民在法律面前一律平等。”這一原則同樣也適用于政府與公民之間。只有在人人平等的情況下, 才被有意識(shí)地加以發(fā)展。自由和平等是的終極關(guān)懷, 也是最高理想。行政機(jī)關(guān)一向處于優(yōu)勢(shì)地位, 對(duì)其進(jìn)行限制是理性的表現(xiàn),平等是對(duì)政府的最好限制。
以國(guó)家權(quán)力為本位的政治體制向以公民權(quán)利為本位的政治體制轉(zhuǎn)變, 亦是身份社會(huì)向契約社會(huì)的轉(zhuǎn)變。“商品經(jīng)濟(jì)是文化得以產(chǎn)生的土壤, 在此土壤之上, 個(gè)人利益與公共利益都平等化為法權(quán),并授予個(gè)人對(duì)抗政府侵害的訴權(quán)和賠償權(quán)等權(quán)利”[3]。
(三)行政相對(duì)人的獨(dú)立性與行政的開(kāi)放性
現(xiàn)代行政法有如下特點(diǎn):(1) 從行政相對(duì)人方面講,行政相對(duì)人具有獨(dú)立的主體資格;(2) 從行政方面來(lái)講,現(xiàn)代行政呈開(kāi)放性,具有吸納行政相對(duì)人意見(jiàn)的可能性。以上兩方面是辯證統(tǒng)一、相輔相成的, 表現(xiàn)最突出的一點(diǎn)便是行政相對(duì)人的參與性。行政相對(duì)人不是從屬主體而是具有獨(dú)立的主體資格和享有權(quán)利義務(wù)的主體。“如果沒(méi)有獨(dú)立性,行政相對(duì)人的意志就難以得到尊重,當(dāng)然自由就更無(wú)法談起。”[4]公眾參與有利于行政相對(duì)人維護(hù)自身合法權(quán)益, 有利于保證行政政策、行政決定的順利貫徹執(zhí)行。有利于消除歧視, 保障社會(huì)公正;有利于加強(qiáng)對(duì)公權(quán)力的監(jiān)督。
(四)從法治理念分析
法治理念包含著對(duì)行政權(quán)力的限制, 政府與人民平等, 追求對(duì)人性尊嚴(yán)與人權(quán)的保護(hù)。政府與公民在法律面前一律平等,二者應(yīng)將法律內(nèi)化為內(nèi)心的一種信念。“法治理念與平等理念有異曲同工之妙, 法治是平等理念賴(lài)以成長(zhǎng)的土壤”[5]。
一般情況下,行政主體與行政相對(duì)人不平等。行政主體是社會(huì)事務(wù)的管理者,行政相對(duì)人是被管理者。但在特殊情況下二者可以平等“行政法由于其價(jià)值取向的公益性,在實(shí)體上對(duì)于行政主體與相對(duì)人權(quán)利義務(wù)配置的不對(duì)等性也具有其必要性,但是這種實(shí)體權(quán)利義務(wù)上的不對(duì)等性并不構(gòu)成否定二者平等地位的條件”[6]。行政指導(dǎo)、行政合同、行政調(diào)節(jié)、行政獎(jiǎng)勵(lì)、行政資助等柔性的非強(qiáng)制行政方式的廣泛運(yùn)用, 極大地改善了行政主體與相對(duì)人之間的關(guān)系, 它能夠促使行政相對(duì)人對(duì)行政活動(dòng)的主動(dòng)參與和積極配合, 是民主行政、文明行政、寬容行政與高效行政的體現(xiàn)。非強(qiáng)制行政方式適用的空間越廣闊, 雙方合作的程度越高, 對(duì)抗與沖突的情形就會(huì)愈少,有助于推動(dòng)行政法治的發(fā)展。
二、行政主體與相對(duì)人平等的適用范圍
平等權(quán)的實(shí)現(xiàn)有利于相對(duì)方利益的實(shí)現(xiàn),每個(gè)人都是自己利益的最佳判斷者。賦予相對(duì)方與行政方平等的法律地位,他就可以獨(dú)立自主的反映自己的意志,通過(guò)與行政方的平等協(xié)商,才能調(diào)動(dòng)其積極性與主動(dòng)性,更好的實(shí)現(xiàn)自身權(quán)益并有效監(jiān)督行政權(quán)的行使。
管理性質(zhì)的行政行為主要有以下幾種:行政許可(“行政主體應(yīng)行政相對(duì)方的申請(qǐng),通過(guò)頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式,依法賦予行政相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的行政行為”[7]);行政確認(rèn)(“行政主體依法對(duì)相對(duì)方的法律地位、法律關(guān)系和法律事實(shí)進(jìn)行甄別、給于確定、認(rèn)可、證明并予以宣告的具體行政行為”[8]。);行政監(jiān)督,即行政主體以法定職權(quán),對(duì)相對(duì)方遵守法律法規(guī)規(guī)章,執(zhí)行行政命令、決定的情況進(jìn)行檢查、了解、監(jiān)督的行政行為;行政強(qiáng)制等行政行為。這些行政行為更多的體現(xiàn)了行政管理職能,行政相對(duì)人在參與時(shí)一般無(wú)法發(fā)揮平等性。
1、行政補(bǔ)償過(guò)程要體現(xiàn)行政主體與行政相對(duì)人的平等性
隨意變更或撤銷(xiāo)行政許可的,應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人補(bǔ)償,在補(bǔ)償 標(biāo)準(zhǔn)、補(bǔ)償范圍方面雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商。行政機(jī)關(guān)違法對(duì)相對(duì)人造成損失的應(yīng)當(dāng)給予賠償,《國(guó)家賠償法》規(guī)定“賠償請(qǐng)求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出,也可以在申請(qǐng)行政復(fù)議和提起行政訴訟是一并提出。”
這是在行政主體違法的情況下對(duì)作出的行政行為給與補(bǔ)償,某些情況下,行政行為合法的也要給與補(bǔ)償:以前的行政征收是指行政主體根據(jù)法律規(guī)定,以強(qiáng)制取得相對(duì)方財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的一種具體行政行為,是一種無(wú)償行為。2004年憲法修正案作出規(guī)定“行政征收應(yīng)當(dāng)給于適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。”
2、行政處罰的過(guò)程也要體現(xiàn)行政主體與行政相對(duì)人的平等性,行政處罰分為人身自由罰,我國(guó)規(guī)定的限制人身自由的處罰有行政拘留和勞動(dòng)教養(yǎng),大多數(shù)國(guó)家規(guī)定限制人身自由的行政處罰需要經(jīng)過(guò)聽(tīng)證程序。行為罰,指限制和剝奪違法相對(duì)方某種行為能力或資格的處罰措施,如責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷(xiāo)許可證、執(zhí)照等。財(cái)產(chǎn)罰是適用較普遍的一種行政處罰方式。行政處罰的程序包括立案、調(diào)查取證、聽(tīng)取申辯與聽(tīng)證,行政主體在做出行政處罰前裁決前,應(yīng)告知相對(duì)人:根據(jù)調(diào)查情況準(zhǔn)備對(duì)其做出處罰裁決的理由和依據(jù)。
3、行政收費(fèi)及行政合同,行政收費(fèi)的正當(dāng)性在于它的特別交易性,諸如放射物處置費(fèi);建筑垃圾處理費(fèi);登記費(fèi);國(guó)有土地、礦產(chǎn)資源使用費(fèi)、排污費(fèi)等不同于一般的市場(chǎng)等價(jià)交易,也不能說(shuō)其具有補(bǔ)償性。行政行為在此又一次體現(xiàn)了行政主體與行政相對(duì)人的平等性“為保障稅收和收費(fèi)的現(xiàn)實(shí)正當(dāng)性,必須在行政征收領(lǐng)域確立和張揚(yáng)法治理念:未經(jīng)人們或其代表的同意,不得征稅、收費(fèi)或以其它形式剝奪公民、法人和其他組織的合法財(cái)產(chǎn)”。行政合同也要遵循民法中的合同理念,貫徹平等精神。
4、某些抽象行政行為,在行政立法的過(guò)程中也需要體現(xiàn)行政主體與行政相對(duì)人的平等,因?yàn)椤捌降炔辉賰H僅意味著法律適用上的平等,社會(huì)成員已產(chǎn)生獲取立法平等的新的渴望”[9]。
三、行政主體與相對(duì)人平等的途徑
如何才能實(shí)現(xiàn)行政主體與相對(duì)人平等?筆者認(rèn)為需要讓相對(duì)人真正參與到行政決策過(guò)程,在行政主體與行政相對(duì)人在充分的博弈基礎(chǔ)上做出決策。
首先,課以行政方特定義務(wù)并賦予相對(duì)方一定權(quán)利而使行政機(jī)關(guān)主導(dǎo)性權(quán)利的行使合乎理性,排斥行政恣意,保證由此而為的行政決定最具有效益, 限制行政恣意制度和保障平等協(xié)商制度。通常告知制度、說(shuō)明理由制度、回避制度、透明公開(kāi)制度等是其具體制度。“它們所蘊(yùn)含的程序上的權(quán)利與義務(wù)分配強(qiáng)化了相對(duì)方制約行政恣意的能力,促使了上述抗衡平等狀態(tài)的形成”[10]。
其次,通過(guò)行政程序使平等成為看得見(jiàn)的平等。當(dāng)事人參與是行政程序公正的基本標(biāo)準(zhǔn)之一,在沒(méi)有當(dāng)事人參與的情況下作出有關(guān)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的決定本身就是缺乏公正的,更不用談結(jié)果的公正性。行政當(dāng)事人參與行政程序,可以提出自己的主張和有利于自己的證據(jù),進(jìn)行辯論促使行政主體作出有利于自己的行政決定。而且更容易接受裁判結(jié)果。例如《行政處罰法》賦予了當(dāng)事人知情權(quán)、陳述權(quán)、辯護(hù)權(quán)等,通過(guò)陳述、申辯、質(zhì)證、聽(tīng)證等一系列程序性權(quán)利,明確了相對(duì)人在行政處罰過(guò)程中的主體地位。以防止行政主體濫用行政處罰權(quán),保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。該法第42條首次規(guī)定了聽(tīng)證制度“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷(xiāo)許可證或執(zhí)照、較大數(shù)額 罰款等行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求聽(tīng)證的權(quán)利;當(dāng)事人要求聽(tīng)證的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽(tīng)證”。聽(tīng)證是指國(guó)家機(jī)關(guān)作出決定之前,聽(tīng)取與該決定有利害關(guān)系的當(dāng)事人的意見(jiàn)的活動(dòng)。“聽(tīng)證制度是現(xiàn)代行政程序的關(guān)鍵性制度,是指行政主體在做出影響行政相對(duì)人權(quán)益的決定前由相對(duì)人表述意見(jiàn)、提供證據(jù)的程序以及行政主體聽(tīng)取意見(jiàn)、接受證據(jù)的程序所構(gòu)成的法律制度”[11]。
