時間：2022-09-11 08:56:18
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇建筑法，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
【關鍵詞】建筑法；建筑市場；規范；
一、概述
建設法規是指國家立法機關或其授權的行政機關指定的旨在調整國家及其有關機構、企事業單位、社會團體、公民之間在建設活動中或建設行政管理活動中發生的各種社會關系的法律、法規的統稱。建設法規的調整對象，是在建設活動中所發生的各種社會關系。它包括建設活動中所發生的行政管理關系、經濟協作關系及其相關的民事關系。建設法規是以市場經濟中建設活動產生的社會關系為基礎，規范國家行政管理機關對建設活動的監管、市場主體之間經濟活動的法律法規。其所涉及的行業包括城市建設、鄉村建設、工程建設、建筑業、房地產業、市政公用事業等。其中《建筑法》主要調整企業的資質管理、經營管理、工程承包管理和建筑市場管理等活動及其社會關系?！督ㄖā穼ㄖS可、建筑工程發包與承包、建筑工程監制、建筑安全生產管理、建筑工程質量管理等內容也作出了全面的規定。在當前我國建筑行業的發展如此迅猛，建筑行業已經成為了其中重要的組成部分，這不僅有利于我國社會經濟建設，還在人們日常生活和生產當中有著十分重要的作用。
二、規范作用
（一）在工程承包、發包過程中須依法行事。首先，工程的發包方必須具備一定的條件才有資格進行發包，即有法人資格或者依法成立的其他組織，有與建設工程相適應的資金或資金來源等條件。這是對發包方一個基本的要求。其次，就承包方來說也應具備一定條件。承包單位從事建設承包活動，并在資質許可的業務范圍內承包建筑工程。建工程的承包、發包是非常嚴肅的商業活動，其規范必須嚴格。在建設工程的承包、發包過程中，任何單位和個人不得以營利為目的介紹建設工程，有關管理部門及其工作人員不得利用職權指定承包單位。
（二）要利用法律手段解決清收工程款問題。首先要對建設工程合同的簽訂嚴格把關，盡量完善合同的條款。在對財務方面的問題要做好全面的設想和明確的規定，以免發生糾紛時無據可依。因此建議在建筑業逐步建立和完善企業信用體系系統的同時，將企業身份、工程質量安全和服務情況等信息記錄在案，打造“誠信建筑”，通過市場主體之間的相互制約關系來完成市場主體行為的互相約束和自我約束，這將大大減少由于供大于求造成的嚴重不公平交易、拖欠工程款、惡意壓價等行為。最后，通過立法來確保工程保險和擔保的事實。
（三）用法律手段規范監理市場。要明確監理人工作水平的衡量標準。一是應該在建設崗位上工作，二是通過全國統一考試并獲得資格，三是應該經過注冊并取得監理工程師崗位資質，三者缺一不可。另外，建設工程監理制度還規定，監理單位必須在核定的監理范圍內從事監理活動，不得擅自越級承接建設監理業務。明確監理人的地位和作用。建設工程監理制度對建立在各階段的工作依據和內容都作了明確的規定，包括立項階段、設計階段、施工招標階段、材料物資采購階段、施工階段以及合同管理階段，監理工程師都有著不可代的作用。法律要求建設單位在工程中必須聘請監理工程師，這是對監理工程師重要性的肯定，同時也是對監理工程師的信任。另一方面，監理工程師應該提高自身素質和專業水平。
（四）用法律手段來保護個人身安全。在建筑行業中，在建筑工地中，受傷的事情在所難免，一旦發生嚴重的意外事件，威脅到了人身安全，就涉及到了如何解決這件事情，而比較有效、合法的手段，就是根據建筑法的規定來進行申述、辯訴，從而維護自身利益。這樣有關部門就可以視情節的輕重，來給予受害方一定賠償或給予賠償方一定的處罰。
以上幾點是法規對建筑行業中比較顯著地影響，由以上內容不難看出建筑法是用來規范我國各類房屋建筑及其附屬設施建造和安裝活動的重要法律，它保證建筑工程質量和安全，從而保護人民群眾的根本利益。
三、結論
這種建筑法規的實施在建筑行業中的重要作用不言而喻，而建筑法規意識則主要體現在自主的約束，但在其約束之前還必須要掌握法規知識，利人利己，如今的建筑行業并不是順風順水，在交易工程中極易受到欺騙行為，所以要建筑行業的人士就更要掌握法律知識，以便于更好的保護好自己的權益。
既然建筑法規對于建筑行業如此的重要，那么政府部門就更應該加大力度來執行這項有關于建筑人士切身利益的法律。把《建筑法》的實施落實到基礎問題上，比如：（1）對監管建筑市場準入制度把好關，對有問題的公司進行大力打擊。（2）對具體項目的參與條件提出更高的要求，對不符合的企業堅決不準參與投標建設。這樣就能有效的維護建筑市場的正常秩序，從而保障建筑活動當事人的合法權益，促進建筑市場的順利發展。另外通過《建筑法》的實施，使大部分的建筑工程透明化，使工程本身接受公眾的監管，本著公眾才是最后的獲益者這一原則進行開展。
作者：陳琳
參考文獻：
福建省建筑法實施細則全文第一章 總 則
第一條 為了加強對建筑活動的監督管理，維護建筑市場秩序，保證建筑工程的質量和安全，促進建筑業健康發展，制定本法。
第二條 在中華人民共和國境內從事建筑活動，實施對建筑活動的監督管理，應當遵守本法。
本法所稱建筑活動，是指各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動。
第三條 建筑活動應當確保建筑工程質量和安全，符合國家的建筑工程安全標準。
第四條 國家扶持建筑業的發展，支持建筑科學技術研究，提高房屋建筑設計水平，鼓勵節約能源和保護環境，提倡采用先進技術、先進設備、先進工藝、新型建筑材料和現代管理方式。
第五條 從事建筑活動應當遵守法律、法規，不得損害社會公共利益和他人的合法權益。
任何單位和個人都不得妨礙和阻撓依法進行的建筑活動。
第六條 國務院建設行政主管部門對全國的建筑活動實施統一監督管理。
第二章 建筑許可
第一節 建筑工程施工許可
第七條 建筑工程開工前，建設單位應當按照國家有關規定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證;但是，國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。
按照國務院規定的權限和程序批準開工報告的建筑工程，不再領取施工許可證。
第八條申請領取施工許可證，應當具備下列條件：
(一)已經辦理該建筑工程用地批準手續;
(二)在城市規劃區的建筑工程，已經取得規劃許可證;
(三)需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求;
(四)已經確定建筑施工企業;
(五)有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料;
(六)有保證工程質量和安全的具體措施;
(七)建設資金已經落實;
(八)法律、行政法規規定的其他條件。
建設行政主管部門應當自收到申請之日起十五日內，對符合條件的申請頒發施工許可證。
第九條 建設單位應當自領取施工許可證之日起三個月內開工。因故不能按期開工的，應當向發證機關申請延期;延期以兩次為限，每次不超過三個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止。
第十條 在建的建筑工程因故中止施工的，建設單位應當自中止施工之日起一個月內，向發證機關報告，并按照規定做好建筑工程的維護管理工作。
建筑工程恢復施工時，應當向發證機關報告;中止施工滿一年的工程恢復施工前，建設單位應當報發證機關核驗施工許可證。
第十一條 按照國務院有關規定批準開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應當及時向批準機關報告情況。因故不能按期開工超過六個月的，應當重新辦理開工報告的批準手續。
第二節 從業資格
第十二條 從事建筑活動的建筑施工企業、勘察單位、設計單位和工程監理單位，應當具備下列條件：
(一)有符合國家規定的注冊資本;
(二)有與其從事的建筑活動相適應的具有法定執業資格的專業技術人員;
(三)有從事相關建筑活動所應有的技術裝備;
(四)法律、行政法規規定的其他條件。
第十三條 從事建筑活動的建筑施工企業、勘察單位、設計單位和工程監理單位，按照其擁有的注冊資本、專業技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業績等資質條件，劃分為不同的資質等級，經資質審查合格，取得相應等級的資質證書后，方可在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動。
第十四條 從事建筑活動的專業技術人員，應當依法取得相應的執業資格證書，并在執業資格證書許可的范圍內從事建筑活動。
第三章 建筑工程發包與承包
第一節 一般規定
第十五條 建筑工程的發包單位與承包單位應當依法訂立書面合同，明確雙方的權利和義務。
發包單位和承包單位應當全面履行合同約定的義務。不按照合同約定履行義務的，依法承擔違約責任。
第十六條 建筑工程發包與承包的招標投標活動，應當遵循公開、公正、平等競爭的原則，擇優選擇承包單位。
建筑工程的招標投標，本法沒有規定的，適用有關招標投標法律的規定。
第十七條 發包單位及其工作人員在建筑工程發包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處。
承包單位及其工作人員不得利用向發包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當手段承攬工程。
第十八條 建筑工程造價應當按照國家有關規定，由發包單位與承包單位在合同中約定。公開招標發包的，其造價的約定，須遵守招標投標法律的規定。
發包單位應當按照合同的約定，及時撥付工程款項。
第二節 發包
第十九條 建筑工程依法實行招標發包，對不適于招標發包的可以直接發包。
第二十條 建筑工程實行公開招標的，發包單位應當依照法定程序和方式，招標公告，提供載有招標工程的主要技術要求、主要的合同條款、評標的標準和方法以及開標、評標、定標的程序等內容的招標文件。
開標應當在招標文件規定的時間、地點公開進行。開標后應當按照招標文件規定的評標標準和程序對標書進行評價、比較，在具備相應資質條件的投標者中，擇優選定中標者。
第二十一條 建筑工程招標的開標、評標、定標由建設單位依法組織實施，并接受有關行政主管部門的監督。
第二十二條 建筑工程實行招標發包的，發包單位應當將建筑工程發包給依法中標的承包單位。建筑工程實行直接發包的，發包單位應當將建筑工程發包給具有相應資質條件的承包單位。
第二十三條 政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定發包單位將招標發包的建筑工程發包給指定的承包單位。
第二十四條 提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發包。
建筑工程的發包單位可以將建筑工程的勘察、設計、施工、設備采購一并發包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設計、施工、設備采購的一項或者多項發包給一個工程總承包單位;但是，不得將應當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發包給幾個承包單位。
第二十五條 按照合同約定，建筑材料、建筑構配件和設備由工程承包單位采購的，發包單位不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構配件和設備或者指定生產廠、供應商。
第三節 承包
第二十六條 承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。
禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。
第二十七條 大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。
兩個以上不同資質等級的單位實行聯合共同承包的，應當按照資質等級低的單位的業務許可范圍承攬工程。
第二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。
第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位;但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。
建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責;分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責。總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。
禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。
第四章 建筑工程監理
第三十條 國家推行建筑工程監理制度。
國務院可以規定實行強制監理的建筑工程的范圍。
第三十一條 實行監理的建筑工程，由建設單位委托具有相應資質條件的工程監理單位監理。建設單位與其委托的工程監理單位應當訂立書面委托監理合同。
第三十二條 建筑工程監理應當依照法律、行政法規及有關的技術標準、設計文件和建筑工程承包合同，對承包單位在施工質量、建設工期和建設資金使用等方面，代表建設單位實施監督。
工程監理人員認為工程施工不符合工程設計要求、施工技術標準和合同約定的，有權要求建筑施工企業改正。
工程監理人員發現工程設計不符合建筑工程質量標準或者合同約定的質量要求的，應當報告建設單位要求設計單位改正。
第三十三條 實施建筑工程監理前，建設單位應當將委托的工程監理單位、監理的內容及監理權限，書面通知被監理的建筑施工企業。
第三十四條 工程監理單位應當在其資質等級許可的監理范圍內，承擔工程監理業務。
工程監理單位應當根據建設單位的委托，客觀、公正地執行監理任務。
工程監理單位與被監理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構配件和設備供應單位不得有隸屬關系或者其他利害關系。
工程監理單位不得轉讓工程監理業務。
第三十五條 工程監理單位不按照委托監理合同的約定履行監理義務，對應當監督檢查的項目不檢查或者不按照規定檢查，給建設單位造成損失的，應當承擔相應的賠償責任。
工程監理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，給建設單位造成損失的，應當與承包單位承擔連帶賠償責任。
第五章 建筑安全生產管理
第三十六條 建筑工程安全生產管理必須堅持安全第一、預防為主的方針，建立健全安全生產的責任制度和群防群治制度。
第三十七條 建筑工程設計應當符合按照國家規定制定的建筑安全規程和技術規范，保證工程的安全性能。
第三十八條 建筑施工企業在編制施工組織設計時，應當根據建筑工程的特點制定相應的安全技術措施;對專業性較強的工程項目，應當編制專項安全施工組織設計，并采取安全技術措施。
第三十九條 建筑施工企業應當在施工現場采取維護安全、防范危險、預防火災等措施;有條件的，應當對施工現場實行封閉管理。
施工現場對毗鄰的建筑物、構筑物和特殊作業環境可能造成損害的，建筑施工企業應當采取安全防護措施。
第四十條 建設單位應當向建筑施工企業提供與施工現場相關的地下管線資料，建筑施工企業應當采取措施加以保護。
第四十一條 建筑施工企業應當遵守有關環境保護和安全生產的法律、法規的規定，采取控制和處理施工現場的各種粉塵、廢氣、廢水、固體廢物以及噪聲、振動對環境的污染和危害的措施。
第四十二條 有下列情形之一的，建設單位應當按照國家有關規定辦理申請批準手續：
(一)需要臨時占用規劃批準范圍以外場地的;
(二)可能損壞道路、管線、電力、郵電通訊等公共設施的;
(三)需要臨時停水、停電、中斷道路交通的;
(四)需要進行爆破作業的;
(五)法律、法規規定需要辦理報批手續的其他情形。
第四十三條 建設行政主管部門負責建筑安全生產的管理，并依法接受勞動行政主管部門對建筑安全生產的指導和監督。
第四十四條 建筑施工企業必須依法加強對建筑安全生產的管理，執行安全生產責任制度，采取有效措施，防止傷亡和其他安全生產事故的發生。
建筑施工企業的法定代表人對本企業的安全生產負責。
第四十五條 施工現場安全由建筑施工企業負責。實行施工總承包的，由總承包單位負責。分包單位向總承包單位負責，服從總承包單位對施工現場的安全生產管理。
第四十六條 建筑施工企業應當建立健全勞動安全生產教育培訓制度，加強對職工安全生產的教育培訓;未經安全生產教育培訓的人員，不得上崗作業。
第四十七條 建筑施工企業和作業人員在施工過程中，應當遵守有關安全生產的法律、法規和建筑行業安全規章、規程，不得違章指揮或者違章作業。作業人員有權對影響人身健康的作業程序和作業條件提出改進意見，有權獲得安全生產所需的防護用品。作業人員對危及生命安全和人身健康的行為有權提出批評、檢舉和控告。
第四十八條 建筑施工企業必須為從事危險作業的職工辦理意外傷害保險，支付保險費。
第四十九條 涉及建筑主體和承重結構變動的裝修工程，建設單位應當在施工前委托原設計單位或者具有相應資質條件的設計單位提出設計方案;沒有設計方案的，不得施工。
第五十條 房屋拆除應當由具備保證安全條件的建筑施工單位承擔，由建筑施工單位負責人對安全負責。
第五十一條 施工中發生事故時，建筑施工企業應當采取緊急措施減少人員傷亡和事故損失，并按照國家有關規定及時向有關部門報告。
第六章 建筑工程質量管理
第五十二條 建筑工程勘察、設計、施工的質量必須符合國家有關建筑工程安全標準的要求，具體管理辦法由國務院規定。
有關建筑工程安全的國家標準不能適應確保建筑安全的要求時，應當及時修訂。
第五十三條 國家對從事建筑活動的單位推行質量體系認證制度。從事建筑活動的單位根據自愿原則可以向國務院產品質量監督管理部門或者國務院產品質量監督管理部門授權的部門認可的認證機構申請質量體系認證。經認證合格的，由認證機構頒發質量體系認證證書。
第五十四條 建設單位不得以任何理由，要求建筑設計單位或者建筑施工企業在工程設計或者施工作業中，違反法律、行政法規和建筑工程質量、安全標準，降低工程質量。
建筑設計單位和建筑施工企業對建設單位違反前款規定提出的降低工程質量的要求，應當予以拒絕。
第五十五條 建筑工程實行總承包的，工程質量由工程總承包單位負責，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應當對分包工程的質量與分包單位承擔連帶責任。分包單位應當接受總承包單位的質量管理。
第五十六條 建筑工程的勘察、設計單位必須對其勘察、設計的質量負責。勘察、設計文件應當符合有關法律、行政法規的規定和建筑工程質量、安全標準、建筑工程勘察、設計技術規范以及合同的約定。設計文件選用的建筑材料、建筑構配件和設備，應當注明其規格、型號、性能等技術指標，其質量要求必須符合國家規定的標準。
第五十七條 建筑設計單位對設計文件選用的建筑材料、建筑構配件和設備，不得指定生產廠、供應商。
第五十八條 建筑施工企業對工程的施工質量負責。
建筑施工企業必須按照工程設計圖紙和施工技術標準施工，不得偷工減料。工程設計的修改由原設計單位負責，建筑施工企業不得擅自修改工程設計。
第五十九條 建筑施工企業必須按照工程設計要求、施工技術標準和合同的約定，對建筑材料、建筑構配件和設備進行檢驗，不合格的不得使用。
第六十條 建筑物在合理使用壽命內，必須確保地基基礎工程和主體結構的質量。
建筑工程竣工時，屋頂、墻面不得留有滲漏、開裂等質量缺陷;對已發現的質量缺陷，建筑施工企業應當修復。
第六十一條 交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規定的建筑工程質量標準，有完整的工程技術經濟資料和經簽署的工程保修書，并具備國家規定的其他竣工條件。建筑工程竣工經驗收合格后，方可交付使用;未經驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。
第六十二條 建筑工程實行質量保修制度。
建筑工程的保修范圍應當包括地基基礎工程、主體結構工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統工程等項目;保修的期限應當按照保證建筑物合理壽命年限內正常使用，維護使用者合法權益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國務院規定。
第六十三條 任何單位和個人對建筑工程的質量事故、質量缺陷都有權向建設行政主管部門或者其他有關部門進行檢舉、控告、投訴。
第七章 法律責任
第六十四條 違反本法規定，未取得施工許可證或者開工報告未經批準擅自施工的，責令改正，對不符合開工條件的責令停止施工，可以處以罰款。
第六十五條 發包單位將工程發包給不具有相應資質條件的承包單位的，或者違反本法規定將建筑工程肢解發包的，責令改正，處以罰款。
超越本單位資質等級承攬工程的，責令停止違法行為，處以罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級;情節嚴重的，吊銷資質證書;有違法所得的，予以沒收。
未取得資質證書承攬工程的，予以取締，并處罰款;有違法所得的，予以沒收。
以欺騙手段取得資質證書的，吊銷資質證書，處以罰款;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
第六十六條 建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級;情節嚴重的，吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規定的質量標準造成的損失，建筑施工企業與使用本企業名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。
第六十七條 承包單位將承包的工程轉包的，或者違反本法規定進行分包的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級;情節嚴重的，吊銷資質證書。
承包單位有前款規定的違法行為的，對因轉包工程或者違法分包的工程不符合規定的質量標準造成的損失，與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任。
第六十八條 在工程發包與承包中索賄、受賄、行賄，構成犯罪的，依法追究刑事責任;不構成犯罪的，分別處以罰款，沒收賄賂的財物，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予處分。
對在工程承包中行賄的承包單位，除依照前款規定處罰外，可以責令停業整頓，降低資質等級或者吊銷資質證書。
第六十九條 工程監理單位與建設單位或者建筑施工企業串通，弄虛作假、降低工程質量的，責令改正，處以罰款，降低資質等級或者吊銷資質證書;有違法所得的，予以沒收;造成損失的，承擔連帶賠償責任;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
工程監理單位轉讓監理業務的，責令改正，沒收違法所得，可以責令停業整頓，降低資質等級;情節嚴重的，吊銷資質證書。
第七十條 違反本法規定，涉及建筑主體或者承重結構變動的裝修工程擅自施工的，責令改正，處以罰款;造成損失的，承擔賠償責任;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
第七十一條 建筑施工企業違反本法規定，對建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的，責令改正，可以處以罰款;情節嚴重的，責令停業整頓，降低資質等級或者吊銷資質證書;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
建筑施工企業的管理人員違章指揮、強令職工冒險作業，因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，依法追究刑事責任。
第七十二條 建設單位違反本法規定，要求建筑設計單位或者建筑施工企業違反建筑工程質量、安全標準，降低工程質量的，責令改正，可以處以罰款;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
第七十三條 建筑設計單位不按照建筑工程質量、安全標準進行設計的，責令改正，處以罰款;造成工程質量事故的，責令停業整頓，降低資質等級或者吊銷資質證書，沒收違法所得，并處罰款;造成損失的，承擔賠償責任;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
第七十四條 建筑施工企業在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構配件和設備的，或者有其他不按照工程設計圖紙或者施工技術標準施工的行為的，責令改正，處以罰款;情節嚴重的，責令停業整頓，降低資質等級或者吊銷資質證書;造成建筑工程質量不符合規定的質量標準的，負責返工、修理，并賠償因此造成的損失;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
第七十五條 建筑施工企業違反本法規定，不履行保修義務或者拖延履行保修義務的，責令改正，可以處以罰款，并對在保修期內因屋頂、墻面滲漏、開裂等質量缺陷造成的損失，承擔賠償責任。
第七十六條 本法規定的責令停業整頓、降低資質等級和吊銷資質證書的行政處罰，由頒發資質證書的機關決定;其他行政處罰，由建設行政主管部門或者有關部門依照法律和國務院規定的職權范圍決定。
依照本法規定被吊銷資質證書的，由工商行政管理部門吊銷其營業執照。
第七十七條 違反本法規定，對不具備相應資質等級條件的單位頒發該等級資質證書的，由其上級機關責令收回所發的資質證書，對直接負責的主管人員和其他直接人員給予行政處分;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
第七十八條 政府及其所屬部門的工作人員違反本法規定，限定發包單位將招標發包的工程發包給指定的承包單位的，由上級機關責令改正;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
第七十九條 負責頒發建筑工程施工許可證的部門及其工作人員對不符合施工條件的建筑工程頒發施工許可證的，負責工程質量監督檢查或者竣工驗收的部門及其工作人員對不合格的建筑工程出具質量合格文件或者按合格工程驗收的，由上級機關責令改正，對責任人員給予行政處分;構成犯罪的，依法追究刑事責任;造成損失的，由該部門承擔相應的賠償責任。
第八十條 在建筑物的合理使用壽命內，因建筑工程質量不合格受到損害的，有權向責任者要求賠償。
第八章 附則
第八十一條 本法關于施工許可、建筑施工企業資質審查和建筑工程發包、承包、禁止轉包，以及建筑工程監理、建筑工程安全和質量管理的規定，適用于其他專業建筑工程的建筑活動，具體辦法由國務院規定。
第八十二條 建設行政主管部門和其他有關部門在對建筑活動實施監督管理中，除按照國務院有關規定收取費用外，不得收取其他費用。
第八十三條 省、自治區、直轄市人民政府確定的小型房屋建筑工程的建筑活動，參照本法執行。
依法核定作為文物保護的紀念建筑物和古建筑等的修繕，依照文物保護的有關法律規定執行。
搶險救災及其他臨時性房屋建筑和農民自建低層住宅的建筑活動，不適用本法。
第八十四條 軍用房屋建筑工程建筑活動的具體管理辦法，由國務院、中央軍事委員會依據本法制定。
第八十五條 本法自1998年3月1日起施行。
建筑法的基本政策(1)建筑活動應當確保建筑工程質量和安全，符合國家的建筑工程安全標準。
(2)國家扶持建筑業的發展，支持建筑科學技術研究，提高房屋建筑設計水平，鼓勵節約能源和保護環境，提倡采用先進技術、先進設備、先進工藝、新型建筑材料和現代管理方式。
關鍵詞:建筑法規;課程改革;實用性
一、優選教材，根據專業特色優化教學內容
工程類專業《建筑法規》課程內容繁雜，集建筑學專業知識和法學專業知識于一身，加大了教材編寫的難度。目前，市面上供工程類專業學生的《建筑法規》教材都有一個弊端，即缺乏針對性，純文字的教材內容抽象，工程類專業知識及法律專業知識都是淺嘗輒止，對需要探究的問題并未深入討論。工程類《建筑法規》課程的授課對象是缺乏法律基本理論知識和人文知識教育的工科類學生，對于他們來說，有公式、計算、圖形的教材才是理科專業的重點，純文字的《建筑法規》會給工科學生產生誤導，認為該門課程只是副課，并不重要;另外，工科類學生缺乏法學基本理論知識的學習，《建筑法規》教材幾乎沒有法學基礎理論知識的介紹，整篇都是專業法律知識，學生課前看不懂，課上就會聽得云里霧里，從而降低課程學習興趣。因此，一本好的《建筑法規》教材是課程效果實現的關鍵之一。針對市面上的《建筑法規》教材都未考慮到工科學生的法律基本理論知識和人文知識教育缺乏的弊端，獨立學院在優選教材之后還應該根據學院工程類專業特色編寫輔助教材。以桂林理工大學博文管理學院為例，學院開設《建筑法規》課程的對象是工程造價專業的學生，輔助教材內容應以購買的《建筑法規》教材為基礎，從中梳理出與造價工程專業相關的法律法規知識，并配套相應的法學基本理論知識以及相關的實際案例分析，讓學生在了解法與道德輿論、公權與私權、罪與非罪等法律基本理論知識后，結合自己專業，結合實際案例，主動學習，從而學以致用，達到課程開設目的。
二、雙重考核，促進學生學習主動性
目前，獨立學院工程類專業《建筑法規》課程雖是一門專業基礎課，但同時也被列為考查課，以桂林理工大學博文管理學院為例，造價工程專業開設的《建筑法規》課程的考核方式要么是課后案例分析，要么是論文寫作，考核重點不突出，考核難度不大，這種考查方式無法讓學生對重要知識點進行梳理和掌握，無法在遇到實際問題時運用所學解決問題，本應是一門專業應用較強的課程因考核難度的降低被學生誤以為是不重要的課程，從而失去學習興趣，把精力都放在其他需要應試的課程上，降低本門課程的學習主動性。筆者建議實行雙重考核，平時成績和期末成績五五分成，平時考核以考勤和案例分析為主，期末考核采取應試方式，讓學生既要重視平時課堂的學習，也要掌握重要知識點，以備遇到真實案例時，能運用所學知識及所學案例處理方法解決問題。
三、健全培訓機制，夯實教師自身知識水平
影響課程實效性的另一關鍵因素便是任課教師自身的理論知識水平和實踐技能。《建筑法規》作為一門集工程類專業知識和法學專業知識于一體的課程，僅靠一本優選教材和短短32個學時的課時講解，并不能讓學生很好地把握重點和運用實踐。因此，教師自身的理論知識水平和實踐技能至關重要。對于獨立學院來說，以桂林理工大學博文管理學院為例，師資力量本就薄弱，承擔課程任務繁重，像《建筑法規》這樣的考查課程一般是由青年教師擔任，青年教師多是剛從學校畢業，并未從事相關工作，不具備相關工作經驗，同時要么是工科類專業未受過法學知識教育，要么是法學專業老師兼任并未受過工程類專業知識教育，這類青年教師由于自身知識水平和經驗能力不足，無法有效抓住課程重點，只能照本宣科，案例講解也只能浮于表面，本就對純文字教學不感冒的工科類學生更是失去本門課程的學習興趣。建議獨立學院重視《建筑法規》課程，對造價工程方向教師進行法律基本理論知識的培訓，安排經驗豐富的教師或者律師給做培訓，并鼓勵青年教師多學習、多去掛職，努力夯實自身知識水平，提升授課能力，促進課程實效性目的的實現。
［參考文獻］
［1］田蓉．關于＜建筑法規＞課程改革的思考與探討［J］．山西煤炭管理干部學院學報，2013－11－04．
1《建筑法規》課程教學存在的問題
1.1沉悶的課堂氛圍建筑法規所講述的均是工程建設過程中各環節的法律法規條文，雖然不深奧，但是對這些習慣了圖表、公式、計算、繪圖的工科學生來說，純理論的法規條文就顯得抽象枯燥，再加上傳統的照本宣科課堂教學方法，教師大多數按照教材中的法律條文來講，講課的內容就會單調沉悶乏味，假如教師沒有豐富的實踐經驗，教學就變成明顯的單向性，學生被動接受，沒有足夠的時間進行自主性思考，也就造成學生對法律法規的理解膚淺，學生的學習積極性就會受到打擊，不愿參與到課堂中來，課堂氣氛和教學效果就會大打折扣。1.2教學方法的靈活性把握由于傳統的板書式教學的局限性，在實際教學過程中，對于建筑法規課程大多數教師為了營造熱烈的課堂氣氛，提高學生學習興趣，采用了案例教學法，但在案例教學中，復雜案例知識面覆蓋太廣，學生分析討論不全面，隨著課程的進展，加入的案例如果比較復雜，討論和分析的時候就會出現較大的障礙。這是因為復雜案例涉及的問題會涵蓋整個工程建設的過程，一個有關工程質量的案例中可能會同時存在合同法律規范，安全生產，監理等相關法律問題，課堂上如按進度加入案例，會出現學生還沒有學習到的知識點，這對案例的分析和討論就帶來了無法解決的障礙。若選擇簡單案例難度過小，達不到應用和鞏固知識的效果，同時降低案例難度，就會導致背景材料過于單一，學生不用過多的思考就可以立即講出案例癥結所在，這就對知識的鞏固和應用幫助并不是很大，案例教學的優勢就無法很好的體現出來;教師搜集法規案例主要通過互聯網，互聯網上資源豐富，但大部分案例來源復雜、專業性較強，案例之間連貫性不夠，造成教師雖介紹了很多案例，但由于案例的深度不夠，學生無法留下深刻印象。若選取歷年注冊證試題作為建設法規課程案例教學的案例來源是理想的辦法，但往往案例單一，主要集中在工程造價管理、施工、監理三方面，遠不能滿足現有建設法規課程內容對案例類型的要求。
2《建筑法規》課程教學
根據近年從事建筑法規教學的經驗和本課程理論與實踐性強的特點，針對建筑法規教學過程現狀和存在的問題，通過不斷調查研究，以及和學生的溝通交流，在教學過程中不斷總結經驗，逐漸摸索出了一套較合理可行的《建筑法規》課程教學方法。
2.1明確教學目標針對目前國家正在大力提倡高校改革的要求:“培養應用性的人才”這個戰略思想。建筑法規依照這個戰略思想，在教學過程中目標就是首先培養學生的法律意識，糾正認識的誤區，工程建設活動不僅是一個技術勞動的過程，其成敗不僅取決于技術，法律對于工程建設活動的程序，工程建設參與者的資格、相互關系以及工程建設中各參與者的權利和義務都有明確的規范，僅掌握專業技術知識遠遠不夠，熟悉建設法律知識是從事工程建設活動的必備前提。現在的工程建設活動都要求持執業資格證上崗，取得這些執業資格證，必須具備一定的法律基礎知識，讓學生重視法規的學習，提高學生的學習興趣和積極性，增強學生主動學習的意識，然后在教學工程中通過優選教材，采用多種教學方法，讓學生理解掌握基本法律知識，能簽訂工程合同，解決基本的工程糾紛，保證工程的質量和安全，在今后的工作中能守法維權。
2.2優選教材傳統的教學方法使得學生多多少少存在崇拜教材的心理，而法規教材的編寫往往滯后于國家頒布的最新的同時又是最實用的法律法規，所以教材的選擇至關重要，首先注重教材內容的實效性，教材內容的實踐性和實用性，同時選擇帶有實用背景的工程案例分析的教材，這樣引起學生的學習興趣和培養學生利用法律知識來解決法律問題的能力。同時引導學生在閱讀教材時，查閱相關的法律頒布的背景資料以及相關案例的出處，培養學生的自主學習能力擴大知識面，拓寬視野，克服學習法律知識死記硬背的壞習慣，培養學生主動學習，主動思考的能力。
2.3“研討式”教學方法根據近幾年的教學經驗，在教學過程中，既不能放棄傳統板書式，說教式的教學方法，也不能完全依賴案例教學法，根據我校學生的特點及法規的教學目標，在教學過程中，采用二者結合的，經實踐教學證明教學效果比較好的“研討式”的教學方法。1)研討主線的確定。研討式的教學方法，在教學過程中首先找到課程研討的主線，對于法規課程的主線主要是按照工程項目建設工程中所涉及到的法律法規:立項計劃部門審查可行性研究選擇建設地點勘察設計任務書的編制和審批勘察設計文件的編制施工安裝竣工驗收。按照上述工程項目的建設程序，課前預習時首先給研討小組布置相應的研討提綱，學生查找相關的案例，找出相關的法律知識點，提出問題，課堂上每一個研討小組根據自己案例，分別講述自己案例中相關章節的知識點，等每個小組講述之后，由教師聯系書本理論知識結合學生的案例討論加以強調總結，給出每一階段的相關法規知識。2)研討案例的選擇。除了課下學生自主選擇案例，課堂上教師的課前研討案例的選擇也很重要，因為只有教師選擇了合適的案例，才能一開始就抓住學生的課堂注意力，抓住了學生的注意力，課堂效果就有了好的開端，所選擇的案例最好是新近發生的，當前報紙媒體的，廣大群眾都在關注的;上緒論課時，就選擇了2012年8月發生的哈爾濱陽明灘大橋被四輛重載貨車壓塌，四輛貨車沖下橋體，造成人員傷亡這樣的事件，一下子就吸引了學生注意力，同時引導學生進行思考，讓學生思索事件發生的原因，學生很快就進入熱烈的討論中，并積極發言，最后教師引導學習法規的重要意義，學生很快就帶著濃厚的學習興趣進行學習，其他章節的學習也是如此，查找到最近的相關案例引起學生的注意力，引導學生更深入細致的理解法規的含義和學習的意義，在接下來的建設過程中各個階段的相關法律基礎知識的學習過程中，同樣教師和學生在課下都有查找相關的法律案例來加深對法律條文的理解和把握，學生案例的查找是根據教師在課前給的研討主題和相關的內容來確定查找的方向，并且研討小組要根據查找的案例，來闡明自己的觀點，闡述的觀點要緊扣教師給的主題以及要學習的法律基本原理，教師查找的案例是總結性的、綜合性的，能對要學習的建設工程相應階段的法律知識有一個系統連貫的把握。這樣既可以充分發揮學生的主動性和研討的積極性，也可以通過教師的總結性的引導案例，來開闊學生的眼界和對枯燥法律條例的理解和掌握。3)研討小組的確定。為了對比研討課的效果，在上課時摒棄了法規傳統的大班課的做法，以小班授課的方式進行，每班的人數控制在30人以內，研討小組確定也相對比較容易，5人～6人一組，5個～6個研討小組，研討小組的確定是根據學生的意愿自由的組合，并且鼓勵他們給自己的研討小組命名，鼓勵各組之間的競爭，這樣每一組都很齊心協力，上課的熱情很高，學生的研討興致更高，研討時每個人都積極發言，為了自己小組的榮譽每次討論時出現不同觀點時，大家都爭得面紅耳赤，發言時更是激昂慷慨，真正鍛煉了學生獨立自主的解決問題的能力，而且學生查找的相關案例也成為了教師教學內容必不可少的補充，大大的豐富了教學內容。經過兩學期實踐證明案例式研討教學法可以大大激發學生的上課積極性，提高學生自主學習的意識，培養了學生自主學習，自主思考實踐動手的能力，通過用往年的建造師考試真題進行測試，學生法規專業課的過關率達到86．5%，取得了較好的教學效果。
2.4課程的考核方式本課程主要采用“研討式”的教學方法，因此考核時注重學生專業能力的考核，平常課堂參與研討的積極性，案例討論時的發言是最終考核時的重要參考，平常的成績占總考評成績的70%，最后還會優選歷年一、二級建造師考試的真題對學生進行理論考評，這個成績占最終考評成績的30%。這樣的考核方式，同樣會把學生吸引到課堂上來，提高學生自主學習的興趣，學生會更加靈活的運用所學的理論知識解決實際問題，達到了教學目標的要求，提高了學生自主學習的能力，鍛煉了學生的實踐動手動腦的能力，培養了學生主動思考的能力。
3結語
本文根據《建筑法規》課程以及授課學生的特點，通過靈活多變的“研討式”教學方法引導學生主動學習《建筑法規》課程，取得了較好的教學效果。
作者:郭艷芹單位:黃河科技學院工學院
受害人張某系一無資質但手藝較好的泥水工匠,其常常攬下他人新建房屋的內外墻抹灰、貼瓷磚工程后,再邀約趙甲、趙乙兩人一同去施工,結算的工錢在排除張某所出的切割機刀片消耗費用外,剩下的三人平分。王某家新建三層磚混結構房屋一所,與張某口頭約定將其房屋內外墻抹灰及貼瓷磚工程包給張某施工,雙方約定了結算單價,施工用腳手架管由王某提供,張某自帶抹灰工具。之后張某邀約趙甲、趙乙、趙丁三人一同去為王家施工。2009年1月的一天,四人在為王家新建房屋外墻搭建腳手架時,無安全網、安全繩、安全帽條件下施工,張某突然從腳手架上跌落下來當場死亡。張某親屬與王某為張某死亡賠償問題協商未果,以雇員受害賠償糾紛為由將房主王某至人民法院,請求建房方王某賠償因張某死亡造成的各種損失共計9萬余元。訴訟中原告請求變更案由為生命權、健康權、身體權糾紛,人民法院不同意變更。
[爭議]
本案處理存在以下兩種爭議:
原告方意見認為,本案應當適用建筑法,張某與王某簽訂的建筑承包合同無效,本案應為生命權、健康權、身體權糾紛,應根據建房方王某與施工方張某雙方的過錯程度承擔張某死亡的責任。
被告方意見認為,本案屬于承攬合同糾紛,王某對張某的死亡沒有過錯,王某不應當承擔賠償責任。
[審理和判決]
人民法院受理案件后,認定本案為承攬合同糾紛,追加趙甲、趙乙、趙丁三人為共同被告。法院認為死者張某未取得資格許可和培訓,未嚴格按照要求施工,未充分盡到安全注意義務和防范義務,未采取必要的安全防護措施,導致本人在施工過程中死亡,其本人應承擔主要責任;建房方被告王某對承包建筑工程的施工人的選任、審查不力,負有一定的過錯,承擔20%的賠償責任;趙甲等三人無過錯,但死者是在為共同利益活動中死亡,從公平的角度出發,責令三人對死者張某的死亡給予原告10%的補償。
[評析]
在農村,農民個人建房低者一至二層,高則達五至六層,基本都不是由正規具有資質的施工單位建蓋,而是包給不具備資質的個體施工隊伍施工,雖然較大地降低了建房成本,但安全設施不健全,甚至是完全缺乏,施工人員一旦發生意外事故致傷致亡,雙方就要產生糾紛。本案就是這樣的一個典型案例。
本案中人民法院未對口頭建筑施工合同的效力作出認定,但筆者認為,人民法院既然認定為承攬合同糾紛,就應當對口頭施工合同的效力作出認定,以準確理清房主與施工方的責任,判決的結果也才能為公民進行社會活動提供借鑒作用。筆者認為,本案被告房主王某的建筑活動應當適用《建筑法》,口頭施工合同無效,人民法院的判決賠償比例過低,其公平性有待商榷。理由如下:
1.農村居民自建三層以上(含三層)住房應適用《建筑法》
《建筑法》第二條規定:在中華人民共和國境內從事建筑活動,實施對建筑活動的監督管理,應當遵守本法第八十三條第三款規定:農民自建低層住宅的建筑活動,不適用本法;建設部規章建質[2004]216號《關于加強村鎮建設工程質量安全管理的若干意見》第三條第(三)項規定:對于村莊建設規劃范圍內的農民自建兩層(含兩層)以下住宅(以下簡稱農民自建低層住宅)的建設活動,根據本項規定,“農民自建低層住宅”是指農民自建的兩層(含兩層)以下的住宅。根據以上規定,農民自建兩層(含兩層)以下的房屋不適用《建筑法》,而建蓋三層(含三層)以上房屋的,則應適用《建筑法》。本案被告王某所建蓋的房屋系三層磚混結構房屋,不屬于“農民自建低層住宅”,其建筑活動應當適用《建筑法》。
2.本案雙方口頭簽訂的建筑承包合同(特殊的承攬合同)無效
根據《建筑法》第十二條、第十三條的規定,從事建筑施工工作的承包方應當具備相應的從業資質;《建設工程安全生產管理條例》第二十條規定:施工單位從事建設工程的新建、擴建、改建和拆除等活動,應當具備國家規定的注冊資金、專業技術人員、技術裝備和安全生產等條件,依法取得相應等級的資質證書,并在其資質等級許可的范圍內承攬工程?！洞迩f和集鎮規劃建設管理條例》第二十三條第一款規定:承擔村莊、集鎮規劃區內建筑工程施工任務的單位,必須具有相應的施工資質等級證書或者資質審查證明,并按照規定的經營范圍承擔施工任務。建設工程合同是特殊的承攬合同,雖然本案受害人張某所承包的不是整棟房屋的建蓋,但抹灰工程是房屋建筑工程的主要分部工程,尤其外墻抹灰更是建房活動中危險性最大的部分,因此,即使建設方將一項建筑工程分解成幾個部分來發包,抹灰工程作為主要分部工程仍應適用《建筑法》,而不應簡單適用承攬合同的規定。雖然本案存在一個基礎的民事關系――承攬關系,但因被告王某的房屋為三層住宅,應當適用《建筑法》,承攬人張某及趙甲、趙乙、趙丁均不具備建筑施工資質,不能成為訂立建筑承包合同的合格主體,雙方口頭訂立的建筑承包合同違反法律的強制性規定而無效。
綜上所述,筆者認為,雖然現在農民自建三層以上房屋普遍由無資質的個人施工,但并不意味著這種現狀是合法的,相反,人民法院應當通過個案的裁判來促進國家法律法規得到正確執行,對公民社會活動起到指導作用。村民建房將不屬于“農民自建低層住宅”等級的房屋工程承包給不具有資質的個人施工,建房成本大幅降低,但卻把建房過程中的風險成本極不合理地轉嫁給施工人,安全設施缺乏,安全監督缺位,導致安全事故頻繁,是以犧牲施工人員的身體健康甚至生命的喪失來換取建房成本的降低,這顯然不符合國家安全生產的立法目的,也是《建筑法》規定建筑施工方須具備相應資質的原因。在目前農村市場現狀沒有顯著改變的情況下,農民將自建住房承包給不具有資質的人施工應加強安全監督管理,盡可能減少安全事故的發生,對人對己負責。如果因此發生安全事故致施工人員受傷或死亡,法院判決房主承擔的賠償比例也不宜太低,才能促進安全生產。
關鍵詞：建筑工程分包要件問題
中圖分類號： TU198 文獻標識碼： A 文章編號：
近年來，隨著國家經濟建設的飛速發展、人們對住房的條件要求的不斷提高，房地產和建筑行業迅猛發展。同時，由于建筑勞動生產率的提高和社會分工的發展，人們對建筑市場效率的追求和實現有序競爭的愿望。以及建筑業企業與國際接軌的客觀要求，建筑工程分包成了業內必不可少的工序和事項。而在分包中也出現了不少問題。那么怎樣才能做到正確操作，合法分包呢？一、建筑工程分包的合法要件從理論上分析，建筑工程分包的合法要件分實質要件和形式要件兩大類，具體來說，包括以下兩個方面： （一）實質要件
實質要件細分為如下幾種：
1、主體要件。工程分發包人要具有分發包工程或勞務的資格，工程分承包人要具有完成工程項目的能力。2、責任要件。分承包人依據分包合同對分發包人負責，分發包人依據主合同對建設單位負責；同時，分承包人就分包的項目對建設單位負連帶責任。所負責任，包括技術、質量、安全、經濟等法律責任和管理責任。
3、意思表示要件。兩層含義：首先，一般的，工程實行總分包的意思，必須由建設單位、分發包人、分承包人三方協商一致且表示真實。分發包人發包專業工程時，必須經建設單位同意：可以在主合同中約定允許分包；主合同中未作規定的分包活動，應在分包之前征得同意。勞務分包可以由分發包人決定。其次，無論是專業分包還是勞務分包，其合同內容都必須由分發包人和分承包人協商一致；內容必須真實，不能造假。
4、客體要件。凡分包的工程必須是國家法律和公共秩序允許分包的工程；凡國家法律禁止或公共秩序不允許分包的工程不得分包。（二）形式要件。分包合同必須采用書面形式。分包合同是建設工程合同的一種，而建設工程合同的書面形式的要求在《合同法》第270條等和《建筑法》第15條均有明確規定。這種形式要件，不僅是建設工程合同自身特殊性的要求，更是建設工程合同外部管理的要求；必要時還須經過公證或鑒證。必須指出，只有實質要件和形式要件同時成立，方構成合法有效的工程分包行為。二、違法實施分包活動的具體形態 我國現行的法律法規將違法實施分包活動的具體形態概括為違法分包、轉包、掛靠、指定分包等。這里按照上述理論分析，結合法律規定分析如下：（一）主體要件缺陷 1、不具備從建設單位承包工程資格的分發包人實施分包活動。 2、分承包人無資質或超越資質承接分包工程。 3、具有總承包資質的建筑施工企業將勞務作業發包給總承包企業。 4、具有總承包資質的建筑施工企業將專業施工分發包給不具備相應專業資質的總承包企業。 確定1、2兩種情形為違法形態，其法律依據是《建筑法》第26條和《建設工程質量管理條例》第25條。它們規定，承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍，或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。但是，3、4兩種情形似乎無充分法律依據，只能從《建筑業企業資質管理規定》的出臺背景極其相關規定的精神、實施意見推知其違法。
（二）責任要件缺陷
1、轉包。轉包表現為將承接的工程不負任何責任的分包/轉讓出去的行為。
2、肢解分包。肢解分包，在法律上視為轉包。 《合同法》272條、《建筑法》28條，《質量條例》第25條對轉包均予以禁止。如《建筑法》第28條規定，“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。”此外，一般認為，分發包人對其承包的工程應當設立項目管理機構，對該工程的施工活動進行組織管理；項目管理機構應當具有與承包工程的規模、技術復雜程度相適應的技術、經濟管理人員，其中項目經理、技術負責人、質量管理人員、安全管理人員、項目核算人員應當是本單位的人員。如果分發包人違反這些規定，可認定為轉包。（三）表示要件缺陷
1專業施工分包未取得建設單位同意：既沒有在主合同中約定，也沒有取得建設單位其他形式的同意（實行招標投標的，分發包人也沒有在投標文件中載明分包意圖）。
2、主管部門（強行）指定分包。
3、建設單位（強行）指定分包。
4、掛靠。 對于第1種情況，《建筑法》第29條規定，“……但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可?！薄墩袠送稑朔ā返?0條規定，“投標人根據招標文件載明的項目實際情況，擬在中標后將中標項目的部分非主體、非關鍵性工作進行分包的，應當在投標文件中載明?！睂τ?、3兩種情況，《建筑法》第23條規定，政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定發包單位將招標發包的建筑工程發包給指定的承包單位。具體認定中，如果分發包人有足夠證據表明其被迫接受關于分包的指定，才構成意思表示要件缺陷。5、有欺詐和脅迫情形。盡管掛靠并不必然地發生在分包活動中，但是在實踐中，被掛靠方往往聲稱其實施的是分包活動。掛靠在法律上認為是關于身份的欺詐，為法律所禁止?！督ㄖā返?6條、《建設工程質量管理條例》第25條規定，禁止建筑施工企業…以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。
（四）客體要件缺陷
1、將主體工程分包的。
2、將專業工程非勞務部分分包的（即專業施工再分包）
3、勞務工程再分包的。
建筑工程作為交易客體，并非沒有任何限制地都可以實施分包?！逗贤ā返?72條規定，總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。本條還和《建筑法》第29條同時規定，禁止分包單位將其承包的工程再分包；建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成?！墩袠送稑朔ā返?0條、第48條規定了非關鍵性工程的分包。
（五）形式要件缺陷
關鍵詞：建筑工程；質量管理；問題；對策；
中圖分類號：TU198 文獻標識碼：A 文章編號：
1 建筑質量監督管理中存在的問題
1.1 建筑質量監督在執法方面存在的問題 在立法工作中，我國在建設方面的法律相對比較完善，只是細則方面不規范、監管的力度、部分處罰措施操作起來有難度，并且，由于我國處于市場經濟發展初期，建筑市場機制還不完善、建筑市場混亂、質量管理責任主體的行為不規范等，執法者對于違反法律法規的狀況，往往見多不驚，風聲大雨點小。而建筑質量監督管理的執法工作的開展才剛剛處于起步階段，大多數地區都還未開展，尤其是在農村，房屋的建筑質量監督管理更是成了監督管理的盲區?？傊捎诜ㄖ频牟唤∪?，導致建筑質量沒有有效的監督，有法難依、違法違規行為也不能得到應有的懲罰。
1.2 建筑質量監督立法方面存在的問題 建筑質量監督管理立法方面的問題很多，主要表現是：中國建筑質量法律體系關于建筑質量監督管理的法規規范性不強。1998年中華人民共和國建筑法頒布實施之后，保證了建筑工程質量的提高?！督ㄖā穼ㄖこ贪l包與承包、建筑工程質量管理、建筑施工許可等做出了原則上的規定，對建筑工程質量的優化和提高起到了重要的作用。但是《建筑法》并沒有對建筑質量監督有規定，沒有明確相應的責任和義務。
對此，關于建筑質量監督管理的規定只在行政法規即第二層次法律中有所規定，而且只在更低級層次的地方法規或者文件和某些部門規章才有所涉用；內容上，《建筑法》在1997年頒布，很多條款已經不再適應現在市場經濟條件下的行政管理和市場規制的要求，許多條款都與國際慣例不符，更沒有關于質量監督管理問題的規定。另一方面，建筑工程質量監督的主要依據是相關的國家技術標準、法律法規以及各種地方性法規。但是，在實際的運行過程中對工程質量監督中發現的問題進行處罰時，缺乏相應的處罰依據。我國現行的建筑質量監督管理法規本身也需要完善，很多條款內容在語言的表達上就不夠具體和明確。還有一些政策性強而可操作性差的條款。一部分條款出現前后矛盾表述不一的現象，執行中會造成一些困擾。還有一部分條款沒有前瞻性和可比性，看不清目前的情勢以及未來的發展趨勢。
1.3 建筑質量監督管理主體權責不明確 建筑行業的質量監督管理主體權責不明確普遍存在于各級建設主管部門，這些部門存在很多交叉和模糊地帶。我國建筑質量監督部門主要以事業編制為主體，近年來受有關部門體制改革的影響，對建設質量監督費用多次削減，使建筑工程質量監督管理的經費很多時候都難以為繼，使建筑質量監督機構的正常運轉受到影響。與此同時，很多隊伍都重復建設，很多業內監管都是你可以管而我也可以管的狀態，因為經費問題而造成的誰都不管的情況也有發生，還有一些單位，既進行建設也進行質量控制，又進行質量監督，就造成了建筑質量責任無法落到實處，不利于建筑質量監督工作。
1.4 建筑質量監督管理信息方面的問題 在建筑質量監督中，建筑質量監督管理信息網絡化，利于建筑質量監督者執法的公開、公平和公正，使建筑質量監督的信息共享，提高信息傳遞和反饋速度，提升監督工作效率，利于建筑質量監督接受社會的監督，增強監督的透明度。按我國實際情況，很多房屋的建筑質量監督管理主體都沒有建立建筑質量監督信息系統。
1.5 建筑質量監督工作人員的素質問題 進行建筑質量監督工作人員對于參建單位建設、施工、設計等單位的行為進行監督，應具有較高職業素養，在設計、施工等方面有多年豐富的專業經驗，相對于一般建筑人員有更加豐富的專業知識。然而，目前，很多地方的建筑質量監督工作人員顯然并沒有達到這個素質要求。有一些地方，只是隨便安插一些人進入質量監督部門，根本沒有考慮監督人員的專業經驗、專業知識和專業素質。
2 建筑質量監督管理中存在問題的對策
2.1 重視建設建筑質量監督管理的立法、執法制度 首先，加強建筑質量監督管理的立法建設。進一步完善《中華人民共和國建筑法》的法律法規，加強和完善為了有效地進行建筑質量監督管理工作，必須建立起一整套健全的監督管理法律法規及技術標準，保證房屋建筑過程科學、高效地進行。這是建筑質量監督安全、健康進行的前提。為此，建筑主管部門必須先建立并健全建筑質量健康、安全的法制制度，提高建筑質量管理法律法規的層次，整理從前的法律，修改不符合當前國情的建筑質量監督管理方面的過時規定，不斷完善建筑質量監督管理法律體系，依法規范與管理房屋建筑工程，做到有法可依，違法必究。
其次，積極推進《建筑工程質量管理條例》的實施。《條例》是中華人民共和國建筑法實施之后的第一部配套的法規，同時也是建筑工程質量管理的第一部大法?！稐l例》第7章第43條明確規定了國家要實行建筑工程質量監督管理制度。以法律、法規和強制性標準為依據；以政府認可的第三方強制監督為主要方式；以地基基礎、主體結構、環境質量和與此相關的工程建設各方主體的質量行為為主要內容，保證建筑質量監督管理工作的順利實施。
再次，進一步完善地方法律法規。在深化和完善國家相關法律法規的基礎之上，要積極配合市人大常委會加強地方性建筑法規的調研和修改工作，從而更好地保證建筑質量監督管理工作的有序運行，為保證建筑質量管理工作的順利實施提供重要的法律基礎。
2.2 積極優化技術規范和企業規范 隨著全球經濟的不斷深入，建筑行業面臨著巨大的挑戰，工程質量監督管理工作也面臨同樣形勢。當務之急就是盡快健全和完善有關技術規范和企業規范，加強建筑行業建筑管理工作的順利運行。首先，優化相關的技術規范。例如，要進一步加強《建筑工程施工質量驗收統一標準（GB50300—2001）的相關質量監督規定，加強建筑工程質量管理，統一建筑工程施工質量的相關驗收，從而更好地保證建筑工程質量，保證質量監督工作的有序運行；其次，優化建筑企業規范。如：在建筑質量監督管理的過程中，要進一步優化《建筑施工切質量管理規范》（GB50430—2007），保證建筑施工企業在質量監督管理中的作用。
2.3 促進權責明確，深化體制改革 隨著我國建筑建設的穩步發展，政府已經逐漸意識到我國建筑行業的責任主體不明確、存在部門交叉監督的情況，目前，可以實行的手段就是接受政府委托，利用社會監督，在建設前期對各項工程進行建筑質量監督管理，提高建筑質量。建筑質量監督管理主體權責不明確其根本原因是我國原有體制造成，對此，促進權責明確以及深化體制改革也是應努力的一方面，權責問題解決好以后，可以做到促進建筑質量監督的作用。
2.4 加強建筑質量監督管理信息化建設 加強建筑質量監督管理信息化建設，可以完善我國建筑質量監督管理機制，為此，要重視使用現代化的網絡技術來管理監督和檢測工作，使信息管理在加強建筑質量監督管理中充分發揮作用。使監督管理實現科學化、信息化和網絡化，不斷創新并改進檢測的設備儀器，有效地適應建筑行業的發展，確保政府對建設質量監督的科學性及有效性，提高建筑質量監督管理技術、裝備和監管效率，推動整個建筑行業的信息化，促進建筑行業的技術進步。
2.5 重視建筑質量監督人才素質培養
隨著建筑工程質量監督管理工作的運行，一方面需要健全的法律法規，同時也要依靠掌握先進專業技術和管理技術的相關技術人才。隨著社會主義市場經濟和我國建筑業的發展，建筑工程質量監督和管理機構當前最為迫切的工作內容之一就是加強人才的培養工作，做好人才儲備工作，從而能夠更好地適應建筑業不斷發展的新形勢，為下一步更好地開展監督工作打下堅實的人才基礎。
參考文獻：
我國《建筑法》對建筑物竣工交付后質量責任的規定，主要見于第62條和第80條。第62條規定：“建筑工程實行質量保修制度。建筑工程的保修范圍包括地基基礎工程、主體結構工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的按照工程，供熱、供冷系統等項目；保修的期限應當按照保證建筑物合理壽命年限內正常使用，維護使用者合法權益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國務院規定”。該條法律規定，確立了我國對建設工程質量保修期的法律制度，即地基基礎和主體結構在合理使用壽命內保證使用，其余部位在最低保修年限內保證使用的法律制度，保證使用的責任局限在施工方?！督ㄖā返?0條規定：“在建筑物的合理使用壽命內，因建筑工程質量不合格受到損害的，有權向責任者要求賠償?！边@條法律規定，則是確立了我國建設工程損害賠償期的法律制度，即在整個合理使用壽命期內，因工程質量不合格造成損害的，責任者均應賠償的法律制度，但責任者未限定在施工方。
可見，我國的建設工程法律框架設定的建筑物竣工交付后的質量責任主要區分兩個階段，一是工程質量保修期，二是損害賠償責任期。這與其他許多國家的建筑物竣工后質量責任體系不謀而合。以下分述之。
（一）質量保修期內的責任
質量保修期內的責任是建筑物竣工交付后的第一個質量責任期。我國法律規定，工程通過竣工驗收并滿足法律規定以及合同約定的條件即可交付?！督ㄖā返?1條規定：“交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規定的建筑工程質量標準，有完整的工程技術經濟資料和經簽署的工程保修書，并具備國家規定的其他竣工條件。”保修書應當明確建設工程的保修范圍、保修期限和保修責任等。
質量保修期的責任主要落在施工方肩上。國務院2000年1月頒布的《建設工程質量管理條例》（下稱《質量條例》）第41條規定：“如果建設工程在保修范圍和保修期限內發生質量問題的，施工單位應當履行保修義務，并對造成的損失承擔賠償責任。”所以，對保修階段的質量責任，可以作這樣的理解：在保修期內，只要發現質量瑕疵，不管有無損害，施工方均有義務進行修復，如果造成損失，還應承擔賠償責任。當然，如果質量瑕疵不是施工方造成的，施工方在履行保修義務后，可以向責任方追償。只是根據以上一條的規定，對于非施工方造成的質量瑕疵在保修期內引起的損失，施工方是否也應承擔賠償責任以及如何承擔、如何追償的問題尚不明確。
同樣是建筑物竣工交付以后的第一個質量責任期，各國法律制度下的質量保修期的替代名稱是多種多樣，且期限也各不相同。
在法國，稱“質量保修期”為“正式完工期限”（1978年民法典），期限為自交付之日起一年。比利時和瑞典稱之為“保證期”，通常為一年，結束時即為最終交付。荷蘭的保修期為3－12個月，澳大利亞、新加坡、英國通常為六個月，瑞典為兩年，加拿大的魁北克、葡萄牙則更長，為五年，但公用建筑的保修期為2年。英國的JCT合同把從工程實際交付至最后完工的期限稱為“缺陷責任期”。FIDIC文本也是如此。所謂“缺陷責任期”，實際上僅指從工程實際交付至最后完工之間的期限，由承包方對列入“實際完工證書”上的缺陷進行修復，并對在此期間顯現的瑕疵進行免費維修。但是取名為“缺陷責任期”，往往引起很多人誤解，以為一旦該期限屆滿，承包商即不對工程缺陷承擔責任，其實不然。
不管取什么名字，這段竣工后的特殊責任期間的期限長短因國而異，并非都是一年。荷蘭的保修期為3－12個月，澳大利亞、新加坡、英國通常為六個月，瑞典為兩年，加拿大的魁北克、葡萄牙則更長，為五年，但公用建筑的保修期為2年。
我國的《建設工程質量管理條例》第40條具體明確了建設工程的最低保修范圍和最低保修期限。其中，基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程的最低保修年限，為設計文件規定的該工程的合理使用年限；屋面防水工程、衛生間、房間和外墻面的防滲漏的最低保修年限為5年；供熱與供冷系統的最低保修年限為2個采暖期、供冷期；電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程的最低保修年限為2年。其余部位的最低保修年限由承發包雙方在合同中約定。
按照我國法律的規定，建設工程的保修期自竣工驗收合格之日起計算。如果竣工驗收不合格，則由施工單位進行整修后再行竣工驗收，直至合格后交付。但是在很多國家，有四種不同情形的“交付”：
1、業主對竣工工程完全滿意而接收交付工程；
2、非常不滿意而不愿接收工程，要求整改后再驗收；
3、業主接受工程，但對其中不完善之處與承包人達成減低工程價款的約定。如果不完善之處是由第三方引起的，承包人通常可以向該第三方提起索賠；
4、最普遍的做法是業主先作有條件的接收，而這個條件是承包人必須自費盡速修復瑕疵部分，達到業主的要求。此時頒發的完工證書應當載明所有應當修復之瑕疵。比如，在英國，達到“實際完工”即可交付，建筑師會簽發“實際完工證明”。而在美國，工程達到“實質性完工”即可交付，在交付后的一定期限內，即“缺陷責任期”內，承包商有義務修復已發現的、和在該期限內發現的任何質量缺陷。
但是，不管是何種情況下的“交付”，工程交付即意味著工程施工階段的結束和使用階段的開始。工程交付的法律意義表現為：
1、交付意味著保修責任的開始；
2、交付意味著承包商無權在未得到業主同意的情況下進入該物業；
3、在承包商提供履約保函的情況下，在此時開始考慮釋放保函；
4、工程交付時以下問題一般得以解決：
（1）實際交付工程與合同約定的標準之間的明顯差異；
（2）未決的索賠與反索賠。如在工程交付時未能解決，當事人至少應明確如何處理的立場。在很多國家工程索賠時效從交付之日起算。時效長短由法律規定或者由合同約定。比如在瑞典，建筑合同一般約定業主必須在工程交付之日起30天內提出關于工程延期的索賠。
（3）工程款結算安排。法國標準文本規定承包方應在工程交付之日起120天內向業主提交尾款結算的具體金額。瑞典規定為8個月內提交。
5、自工程交付后，業主開始承擔保護建筑物不受意外損害的責任（如火災、盜竊等）。
比較我國的法律規定和其它國家的相應規定可以發現：我國立法根據決定整個合理使用壽命正常使用的建筑物的主要部位和非主要部位的不同情況，對保修期作了不同的規定，并且各分部分項工程的具體保修年限由承發包雙方在招投標過程中競爭以及在設定具體合同時約定的做法，是吸收了國外的先進做法并結合我國國情的創造。這些新規定值得承發包雙方高度重視，也值得我們廣大律師高度重視。
（二）損害賠償責任期內的責任
質量保修期屆滿后，意味著另一種責任期間的開始，即進入損害賠償責任期間。在有些國家這種責任為零。如葡萄牙規定在政府作為業主的情況下，質量保證期后不存在損害賠償責任。但是在大多數國家，業主都可以在一段時期內向有關責任者要求損害賠償。
保修期的損害賠償責任的期限因法律或合同規定的不同而不同，很多國家的制度本身也在不斷變化。以荷蘭、法國和加拿大的魁北克為例：荷蘭民法典規定了二十年責任期；而法國規定了十年責任期。法國的十年責任期的責任范圍為以下缺陷引起的損害：1、影響道路、主要管道、基礎、承重結構的堅固，隱蔽工程、與建筑物不可分的設備（其他設計要求有不少于2年的合同保證期）2、工程不符合使用目的。另外，在加拿大的魁北克，非居住房屋和商業建筑的保修期后責任期為5年，而公用建筑則為30年。
與保修期內的責任形式不同，保修期內只要發現任何瑕疵，不管有無損害承包商均有義務修復，不修復將承擔一定的后果；但在保修期后的損害賠償責任期內，出現的質量問題要有損害才可主張賠償，而且并不是所有的損害都可以獲得賠償。
在大多數國家和地區，如意大利、魁北克、西班牙、瑞典和英國，將損害分為微小損害和重大損害，只有重大損害才可追究責任。當然，至于孰是“微小”孰是“重大”，這些國家的法律和實踐都沒有一個確定的標準，可以說因事而異。比如在英國，對磚房裂縫程度的分類是根據這些裂縫對結構的影響程度來確定的，從而判斷哪些是嚴重裂縫，哪些是微小裂縫。
盡管沒有確切的標準，但各國建筑法律、法規的要求，合同明文或默示條款的要求，以及建筑物所在地特殊文化的需求，都是判斷損害大小的一般依據。
我國《建筑法》第80條的規定表明：我國立法對建筑物損害賠償責任期的規定比較嚴厲，針對建筑物的地基和主體結構以及其他部位，即使在普通部位的保修期屆滿后，只要因質量不合格造成損害的，均可要求責任者承擔賠償責任。這顯然加重了建筑物的制造者包括承發包雙方以及勘察、設計等有關各方的質量責任。可以預見，不遠的未來，因建筑物質量不合格而請求賠償的案件將會大大增加。當然，區別于保修期的責任主體，法律并未規定由施工方負責，而僅僅規定了“責任者”。那么，哪些主體可能成為建筑法規定的損害賠償責任期內的責任者呢？
二、建筑物竣工后質量損害賠償責任的承擔主體
由于損害賠償的民事責任不一定依據合同而發生，因此按照建筑物在建設期間是否與業主有合同關系，在建筑物竣工后承擔質量損害賠償責任的主體可以大致分為以下兩類：
（一）與業主訂有合同者，包括勘察設計單位、施工單位，監理單位等。
按照我國《建筑法》第24條的規定，業主有可能只與一個項目總承包方簽訂合同，也可能分別與勘察、設計、施工以及監理和設備采購各方簽訂合同，建筑法對業主與合同對方的工程質量責任都作了相應的規定。因此，在建筑物竣工交付使用后，按照《建筑法》第80條規定因工程質量不合格造成損害的責任者，就可能是與業主有各種合同關系的對應各方。根據有關的法律規定，這些業主的對應方都有可能成為損害賠償的責任者。
但國外的規定有例外：意大利的民法典只規定了施工單位對建設單位的責任，這意味著施工單位必須及時發現和糾正其他建設參與者的錯漏，否則將承擔責任。但在Emilia-Romagna地區這一原則已得到了適當的修訂，該地區1990年有一項法律規定：主要設計人、項目經理、承包人、技術監理、竣工檢驗人等應簽署建筑物竣工的技術文件，聲明該建筑物已符合建筑規范及使用要求。如果政府監督員發現這一聲明是不真實的，這些簽字人都將被處以罰金。
此外，新加坡有一套截然不同的責任分擔體系。1989年《新加坡建筑管制法》引入了“有資格的人”、“注冊檢驗師”和“現場監理人”的概念。建設單位如果就施工方過錯造成的損害要求賠償，他可以直接向施工方索賠，也可以向上述“有資格的人”進行索賠，這樣，施工方就可以免于承擔責任。
（二）與業主沒有直接合同關系者，包括：
1、政府建設工程質量監督部門
在有些國家，當地政府部門有義務核查所有或部分建筑項目的質量情況。我國目前體制下仍要求政府建筑管理部門對所有竣工建筑物進行驗收并出具驗收結果說明：合格或者不合格。但我國的《質量條例》關于“竣工驗收備案制度”的新規定將改變政府過去直接參與驗收的做法，而將監督力度轉移到施工圖的審查和竣工驗收資料的抽查。
在英國，法律規定了對政府部門的責任限制，而在有些國家政府部門的責任幾乎為零。如新加坡因為有“資格人”承擔責任的機制，明確規定政府不必承擔責任。
2、質量檢測機構
我們可能會遇到的一個問題是：如果對建筑材料質量狀況的錯誤鑒定結論導致建筑物質量瑕疵，瑕疵責任由誰來承擔？比如在我國，對商品混凝土的檢測通常需要委托專門的檢測機構進行、水泥制品使用前必須經過檢測，按照我國的合同法和建筑法，使用該產品進行施工的一方仍應對建筑物瑕疵承擔責任，然后由承擔責任方再依據委托檢測的合同自質量檢測機構索賠。
3、分包商
按照英、美合同法上“合同相對性原則”，除合同當事人外，任何其他人不得請求享有合同權利，也不必承擔合同責任，合同當事人之外的第三方無權要求執行合同中約定的第三方權利。由于業主與分包商沒有直接合同關系，業主無法直接向分包商主張權利，受害者（如租戶、后繼使用人）更是無法向直接責任者追索合同意義上的賠償權利，因而導致眾多實質上不公平的結果。為了避免產生這樣的結果，在英國盛行一種叫“從屬保證”（collateralwarranty）的系列合同，與建筑承包合同配套使用，即業主要求所有的承包商（包括各類分包商）、專業咨詢師（包括結構工程師、造價工程師、設計師等）、設備供應商等向建筑工程的使用人、買受人、承租人和貸款人提供書面保證合同，從而建立由這些設備或服務提供商向建筑物權利人直接承擔責任的法律紐帶。由于一個建筑項目往往涉及數十個、上百個甚至上千個這樣的書面保證合同，一些大的律師事務所的建筑法部門得投入不少人力應付這些保證合同的起草、談判等的繁瑣操作。
1996年，英國的“法律委員會”提出關于《合同相對性：關于第三人利益的合同》的報告，要求英國法對“合同當事人原則”作了重大修改，授予合同中關于第三人權益的執行效力。1998年形成議案交國會討論，并于1999年11月11日獲女皇批準，成為《合同（第三方權利）法》?？梢灶A見，英國今后的建筑承包合同將增加許多涉及包括分包商、供應商、建筑物使用人、購買人、建筑項目貸款人等在內的第三人利益條款的起草，并且對這些條款的內容設置采取更加謹慎的態度。
在我國，這一問題已在法律的規定上得到解決?！督ㄖā返?5條規定：“建筑工程實行總承包的，工程質量由工程總承包單位負責，總承包單位將建筑工程分包給其他單位的，應當對分包工程的質量與分包單位承擔連帶責任。分包單位應當接受總承包單位的質量管理。”據此，總包單位和分包單位對分包工程承擔連帶責任，有權主張索賠的一方可以依據合同，或者在無直接合同關系的情形下依據侵權理論要求總包方、分包人承擔連帶賠償責任。
4、供應商
在國外，業主與供應商一般沒有合同關系，供應商供應的材料、設備有質量缺陷時對業主的責任表現為“侵權責任”。
在我國，建筑材料有甲供料和乙供料之分，但總的趨勢是以乙供料為主。前者由建設單位與供應商訂立供貨合同，后者由施工單位與供應商訂立供貨合同。但不管是甲供料、還是乙供料，建筑材料在用于施工以前，施工單位、監理單位有責任對該材料進行檢驗，或核實有關質保書和檢測報告。施工單位、監理單位按照《建筑法》及配套法規的規定承擔建筑物質量瑕疵的責任，而供貨單位則按《產品質量法》、《消費者權益保護法》承擔貨物瑕疵的責任，兩者并不矛盾。
三、質量缺陷的分類
《建筑法》第80條規定的損害賠償責任的前提之一是：該損害是“因建筑工程質量不合格”而遭受的。什么是“建筑工程質量不合格”呢？它的標準是什么？質量不合格與一般的質量問題的界限又是什么？這些問題目前還難以在現有條文中找到答案。按照一般的理解和建筑行業的運作習慣，工程質量問題可以分為工程質量缺陷和工程質量事故。釀成工程質量事故的缺陷一般是對工程結構安全、使用功能和外形觀感等影響較大、損失較大的質量損傷。從廣義上說，工程質量問題都是程度不一的工程質量缺陷，質量缺陷達到了一定的嚴重程度，即構成了質量不合格。
任何質量缺陷的背后都有導致這一缺陷的行為人的錯誤和疏忽行為。這種錯誤和疏忽行為可以發生在整個建筑過程的任何一個階段，主要包括：1、設計和技術監理過程；2、現場施工過程；3、移交時關于維護和使用建筑物的指導過程。如果按上述階段分類，可將質量缺陷分成以下主要幾大類：
（一）設計缺陷
記載在設計圖紙和設計文件上的錯誤或疏漏將從一開始就影響工程建筑的質量。比如對通風的設計考慮不周將引起建筑物通風不良，而結構設計上的錯誤將帶來建筑物沉降、裂縫等結構性缺陷。設計師無疑是承擔設計錯誤的責任主體。
但是，在很多情況下，設計錯誤帶來的缺陷責任的承擔主體并非僅設計師一方。在美國，工程邊設計邊施工的現象很普遍，大部分的具體設計工作是在工程進行施工過程中通過獨立技術監理的監督和配合完成的，如果由于監理的過錯而導致設計錯誤，監理也應承擔設計缺陷的責任。
承包商也會被要求承擔設計缺陷的責任。在英國，承包商有義務在進行施工組織設計時檢查設計師的設計。意大利的立法走到了極端，把設計和監理過程中的所有錯誤和疏忽的責任都壓在承包商一方頭上。而新加坡走向另一個極端，即有責任的個人直接承擔設計錯誤的責任。但大多數國家都在尋求一種平衡，力求確定設計師、監理師和承包商、分包商、供應商之間承擔設計錯誤的合理比例。
我國《建設工程質量管理條例》第28條第2款規定：“施工單位在施工過程中發現設計文件和圖紙有差錯的，應當及時提出意見和建議。”應當理解為施工單位只在發現了差錯后方有義務及時提出，但沒有規定施工單位有審查設計文件和圖紙的義務。因此，除非合同有另外的約定，承包商一般不承擔設計缺陷的責任。至于承包商發現設計有差錯而不及時提出意見和建議應承擔怎樣的責任，法律沒有作進一步規定。
（二）施工缺陷
施工過程的缺陷大部分是由于承包商引起的。承包商最主要的義務是按照工程設計圖紙和施工技術標準施工，嚴格執行每道工序，檢查建筑材料、構件的質量。這在各國都是一樣的。
我國的《建筑工程質量管理條例》第29條：“施工單位必須按照工程設計要求施工技術材料和合同約定，對建筑材料，建筑構配件，設備和商品混凝土進行檢驗，檢驗應當有書面記錄和專人簽字；未經檢驗或者檢驗不合格的，不得使用?！庇纱丝梢姡ㄖ牧?、構配件等使用到施工工程，成為建筑物的一部分之后，由此造成工程質量缺陷的責任應當由施工單位向建設單位承擔，而不論該材料或該產品由誰來采購。
但在法國有一項特殊的規定，對于那些稱之為“EPERS”的建筑物構配件，比如預制木配件，供應商應當承擔因該產品導致工程質量缺陷的責任，從而免除了承包商對此的檢驗和測試責任。
（三）指導缺陷
工程交付時建筑師給予業主的維修使用指導說明不充分，可能引起建筑物使用過程中的損害。隨著建筑物使用功能的日趨多樣和復雜，對建筑物如何使用和維修的告知愈顯重要。錯誤信息或疏忽重要信息的告知都可能造成重大損害。法國有一案例：一個診所的看房人在灌裝臨時用電房的汽油箱時，汽油涌出淹沒了好幾層樓面。法院在審理過程中發現，承包商在移交該房給業主時，沒有向業主充分告知罐裝汽油箱的用法說明，以致管房人誤操作而導致損失。因此，法院判令承包商承擔損害賠償責任。
我國建筑法第61條規定了交付竣工驗收建筑工程應具有完整的工程技術經濟資料。上海市還實行了住宅建設單位應提供《住宅使用說明書》的制度。違反了這些規定，受損害方可以依法要求責任人承擔損害賠償責任。
四、推行工程保修保險和工程質量綜合保險
從以上我們可以看到，各國對于建筑物竣工交付后的質量責任的法律規定是大同小異的，盡管質量保證期和損害賠償責任期的期限各有長短，責任主體不盡相同，但業主、使用人、承租人對因建筑物質量瑕疵及其造成的損害都有追究責任的特定對象。問題是，一些責任主體，尤其是承包商、設計商，在經過幾年的營運后可能資不抵債、破產，或者不復存在，或者他們購買的執業責任保險期限太短或保險金額不足，一旦發生建筑物質量缺陷的損害賠償可能無力承擔責任，或者根本找不到責任承擔者，如何解決這一問題呢？
一些法語國家政府通過強制承包商投保質量責任險，有效地解決了這一現實問題。法國是一個典型的實行強制性工程質量保險制度的國家。《法國民法典》第2270條規定：“建筑人及承攬人，經過十年后，即免除其對于建筑或指導的巨大工程擔保的義務?！狈▏督ㄖ氊熍c保險法》進一步規定：凡涉及工程建設活動的所有單位，包括業主、設計商、承包商、專業分包商、建筑產品制造商、質量監理公司等，均須向保險公司進行投保?！督ㄖ氊熍c保險法》還規定，工程項目竣工后，承包商應對該項工程的主體部分，在十年內承擔缺陷保證責任；對建筑設備在兩年內承擔功能保證責任。保險費率根據建筑物的風險程度、承包商的企業聲譽、質量檢查的深度等加以綜合考慮，一般要負擔相當于工程總造價1.5%－4％的保險費。工程交付使用后，若第一年內發生質量問題，承包商負責進行維修并承擔維修費用；若在其余九年內發生質量問題，承包商負責維修，而維修費用則由保險公司承擔。
在我國，《建筑法》規定了建設單位、施工單位、設計勘察單位、監理單位的責任，對損害賠償不再有限額的規定，有關責任單位的義務、風險進一步加大，工程建設當事人如果不通過工程擔保或保險分散、轉移風險，一旦發生違約或重大責任事故，責任單位無力承擔，必然影響工程建設的順利進行，責任單位也將難以生存。再加上第60條規定：建筑物在合理使用壽命內，必須確保地基基礎工程和主體結構的質量。也就是說，基礎工程的保修年限最低為“合理使用壽命”，即設計年限，一般為幾十年，甚至上百年。第80條又規定了損害賠償責任的期限為“在建筑物的合理使用壽命內”。在這樣一段漫長的時限內，要真正落實責任的承擔，必須通過保險來解決。
鑒此，為真正落實建筑物交付后在其合理使用壽命內的建筑工程質量責任，建議以建筑工程保修保證保險落實建筑物合理使用壽命內的地基基礎和主體結構工程的保修責任；以建筑工程質量責任綜合保險落實建筑物合理使用壽命內，因建筑工程質量不合格造成損害的民事賠償責任。
建筑工程質量責任綜合保險是由保險人承保建筑物合理使用壽命內的因建筑工程質量不合格造成建筑物本身和以外的財產及人身的損害的民事賠償責任的險種。
建筑工程質量責任綜合保險是由保險人承保建筑物合理使用壽命內的因建筑工程質量不合格造成建筑物本身和以外的財產及人身的損害的民事賠償責任的險種。
整頓和規范建筑市場秩序,是整頓和規范市場經濟秩序工作的重要組成部分。近年來,有關部門聯合開展了建設工程項目執法監察和整頓建筑市場的工作,使違法違規行為在一定程度上得到遏制,建筑市場秩序有所改善。但是,由于多方面的原因,建筑市場秩序混亂的狀況仍然沒有從根本上得到扭轉,還需要通過進一步加強法制建設,深化建設體制改革,建立和完善有效的建筑市場監督機制,標本兼治,突出重點,才能取得實質性成果。
一、建筑市場管理基本情況
(一)建筑業地方立法較早,有一定的法制基礎,但法規配套尚不完善,不能完全適應形勢發展的需要從浙江省的情況看,1994年11月,浙江省人大頒布實施了浙江省第一個建筑業地方法規《浙江省建筑業管理條例》,隨后浙江省人大連續頒布了《浙江省建設工程質量管理條例》、《浙江省建設工程招投標管理條例》、《浙江省建設工程監理管理條例》、《浙江省建設工程勘察設計管理條例》等地方性法規。同時,浙江省政府頒布了《浙江省工程建設違法行為處分辦法》、《浙江省重點建設工程發包承包管理辦法》等政府規章,基本形成了工程建設領域的地方性法規框架,為建筑市場的依法監督管理提供了法律保障。各級政府和建設行政主管部門在建設工程勘察設計、招標投標、質量監督、施工安全管理、工程監理等方面制訂出臺了一系列規章制度,使之更好的貫徹執行建筑法律法規,努力使建筑市場的監督做到有法可依,有章可循,依法行政。盡管地方性建筑法律法規較多,但法規配套尚不完善。尤其是《建筑法》、《招標投標法》、《合同法》和國務院《建設工程質量管理條例》等法律法規實施后,與這些法律法規相配套的法規、政策尚不完善,有的已陸續出臺、有的還處在調查研究中。
(二)各地認真學習貫徹建筑法律法規,但有法不依、執法不嚴的情況還較嚴重近年來,浙江省各地認真組織學習貫徹建筑法律法規,將建筑法律法規列入“三五”普法教育的重要內容,組織法律法規知識講座、有關領導廣播電視講話、組織知識競賽、開展法律咨詢活動,通過廣播、電視、報紙等新聞媒體,廣泛開展建筑法制宣傳活動,努力提高全社會建筑法制意識和政府部門依法行政水平。尤其在2001年浙江省人大常委會組織《建筑法》執法檢查和整頓規范建筑市場秩序工作中,又一次掀起學習貫徹建筑法律法規,加強建筑市場監督管理的。盡管全省各地在學習貫徹建筑法律法規中做了大量的工作,但建筑活動中違法違紀的事件時有發生,有法不依、執法不嚴的情況也依然存在,有的還比較嚴重。主要表現在六個方面:一是建設單位違反法定建設程序,規避招標、招標投標活動弄虛作假的現象多有發生,“三無工程”時有發現。有的搞明招暗定,臺前在演戲,后臺早已內定;有的搞陰陽合同,弄虛作假;有的競相壓低標價,拉攏陪標,搞不正當競爭;有的未招標已施工,甚至有的未辦理任何手續就擅自開工。二是承包單位層層轉包、違法分包、掛靠等問題屢禁不止。一級企業中標,二級企業分包,三級企業施工的現象還不少,有些現場實際管理人員是無上崗證的勞務工。三是不嚴格執行強制性技術標準、偷工減料等行為不斷,造成嚴重質量安全隱患。特別是農村建筑市場的管理較為薄弱,不少地方實際上是放任不管,導致了村鎮建房和鄉鎮工業園區的工程質量缺乏有效的監督管理。四是建筑市場地方保護、部門分割的問題還沒有根本解決,統一開放、競爭有序的建筑市場尚未完全形成。五是執法力度尚不到位,執法體制亟待理順。有的問題早就發現,政府及有關部門也研究過多次,但一直懸而未決。有一些工程竣工并交付使用多年,卻至今尚未辦理施工許可手續,也無完整的竣工驗收資料。六是建設領域違法違紀案件一再發生。個別工程發生的窩案、串案現象觸目驚心,工程腐敗問題已經嚴重損害了黨和政府的形象。
(三)各地有形建筑市場已初步形成網絡,但規避招標、場外交易等仍然存在,規范有形建筑市場還有大量工作要做有形建筑市場(即建設工程交易中心),是各級政府批準設立的從事建設工程交易的固定場所,是在推行工程招標投標制度,規范建筑市場行為,推進建設領域反腐敗斗爭的過程中,探索并總結出來的新生事物,是推行工程招標投標制度的重要載體,是從源頭上治理腐敗現象的一項有效措施。建立和規范有形建筑市場工作,這幾年都列入了浙江省委、浙江省政府黨風廉政建設責任制重要內容。全省有形建筑市場的建設工作投入了較多的人力、物力和財力。到目前,全省已建有形建筑市場66個,基本形成了全省建設工程承發包交易市場網絡。建立和規范有形建筑市場工作,既促進了工程招標投標制度的貫徹落實,促進了黨風廉政建設、反腐敗斗爭的深入進行,又推進了招投標方式方法的改革,提高了交易管理的公開性和科學性。盡管大多數地方已建立了建設工程交易中心,招投標率也較高,但規避招標、招投標活動中弄虛作假的現象仍多有發生,表面文章、形式主義、暗箱操作還不同程度地存在,合法程序掩蓋著不正當的手段。有形建筑市場的自身建設有待進一步加強,雖然有形建筑市場受相關部門監督,但自律機制還不夠,交易中心的服務功能、管理水平、管理手段和工作人員的素質都有待于進一步提高。
(四)工程建設領域經濟案件高發勢頭得到一定的遏制,但招投標環節仍是腐敗蔓延的重災區有形建筑市場的建立,使建設工程承發包從無序到有序,從隱蔽到公開,從無形到有形,促進了工程建設水平提高和建筑業健康發展,遏制了工程建設領域違法違紀高發勢頭,有形建筑市場的建設,得到了紀檢監察部門的重視關心。從總的趨勢看,通過有形建設市場實行招標投標,使工程建設領域的發案率逐步下降,違法違紀得到了一定的遏制,領導干部插手建設工程的行為大大減少,工程建設領域反腐敗斗爭取得的成效是主要的。盡管有形建筑市場的建立,在一定程度上遏制了腐敗,但招投標環節仍然是重災區,涉案人員也有新的變化。從一些案例分析,有形建筑市場建立前,涉案人員主要是建設單位領導和基建部門負責人。有形建筑市場建立之后,招標辦、交易中心的工作人員和評委已成為不法分子進攻的重點,出現收受錢物、評標委員會不依法評標等問題,評標專家的素質、水平、職業道德等急需提高。一些不法分子拉攏建設單位、投標單位握有實權的人員,企圖操縱招投標。在形式主義的招投標后面,還存在掛靠、轉包、違法分包和無證、越級承包工程等問題。建筑市場監督管理中存在問題的原因是多方面的。建筑市場的執法監督有一定的特殊性,建筑法律法規專業性很強,部分干部群眾不熟悉;建筑業戰線長、范圍廣,建筑執法程序多、環節多,有一環疏忽,就可能發生問題;建筑法制不夠完備,執法體系有待理順,執法監督的環境需要改善。最主要的一個原因,就是尚未形成健全的建筑市場監管機制。
二、建立健全建筑市場監督機制的努力方向
整頓和規范建筑市場秩序,是一項長期而艱巨的任務,既要集中時間、集中力量,有針對性地開展專項治理,嚴厲打擊擾亂建筑市場秩序的違法違規行為,更重要的是必須要有完善的建筑市場監督管理機制,要有配套的規范管理措施,建立長效管理的工作機制,從根本上尋找各項治本的措施,從體制、機制和制度上加以防范。
(一)理順管理體制,完善各項建筑法律法規制度從浙江省的情況看,要按照浙江省人大常委《關于規范建筑市場秩序提高建設工程質量的決定》,強化建筑執法體系建設,進一步協調好建設部門與其他專業工程主管部門的關系,處理好開發區自我管理與統一執法的關系,分工協作,形成合力。修改完善招投標管理規定和評標定標辦法,規范招標投標行為。對照《建筑法》、《招標投標法》、《浙江省建設工程招標投標管理條例》、建設部第89號令《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法》和國家7部委聯合部令《評標委員會和評標辦法暫行規定》等法律法規,對現行的工程招標投標的管理規定、評標、定標辦法等進行一次認真的清理,凡與法律法規不相符的條款,及時進行修改或廢止。抓好建筑市場監督執法隊伍的建設,提高隊伍素質和執法水平,并盡快解決其編制、經費和必要的裝備等。為保證監督執法的公正性,建筑市場監督執法機構應當逐步納入行政編制序列或由財政全額撥款。加強對執法人員的業務培訓和廉政教育,健全規章制度,嚴格執法程序,嚴肅執法紀律,對于執法犯法或的人員要堅決清除出執法隊伍。
(二)強化建筑市場的準入和清出機制,優化建筑企業結構建筑市場供求關系的失衡,勘察、設計、施工的生產能力的過剩,是引發建筑市場過度競爭,導致市場秩序混亂、企業效益低下、工程質量不高的基礎性原因。按照建設部新頒布的《建筑業企業資質管理規定》、《建筑業企業資質等級標準》和《關于工程勘察、工程設計單位資質換證工作有關問題的通知》、《關于頒發工程勘察資質分級標準和工程設計資質分級標準的通知》要求,對勘察設計單位和施工企業資質進行重新核定就位,調控規模,優化結構,推動企業的改組和改造,逐步形成勘察設計綜合類、行業類、專項類以及施工總承包、專業承(分)包、勞務分包三個序列的行業結構,扶優扶強發展一批實力雄厚的大企業和企業集團,提高其產業集中度和國際國內市場的競爭力,促進中小勘察設計單位和施工企業向“專、精、特”方向發展。同時,加強對工程勘察、設計、監理、招標、工程造價咨詢單位資質的規范管理。勘察、設計、施工、監理、招標、工程造價咨詢單位,必須依法取得相應等級的資質證書,并在其資質等級許可的范圍內從事相應的工程建設活動,嚴厲打擊無證、越級或者掛靠承接工程業務的行為。針對當前建筑市場供大于求的狀況,更好地運用法律和經濟手段,切實加強宏觀調控和管理,建立健全市場準入、清出機制,清理淘汰不符合要求的建筑企業,調整優化產業結構,提高建筑企業素質,解決建筑市場無序競爭、惡性競爭等突出問題,遏制建筑領域的腐敗現象。凡有建筑市場違法違規行為或者工程質量、安全事故的,除依法作出嚴厲處罰外,在資質年檢時要按照規定列為結論不合格,重新核定資質等級;新核定的資質等級應當低于原資質等級,達不到最低資質等級標準的,取消資質。嚴格市場準入制度,還必須執行好施工許可和工程竣工驗收備案兩項制度,切實把住工程開工和交付使用兩道關。除國務院規定的權限和程序應批準開工報告的工程外,所有工程都必須依法實施施工許可管理。對于違反有關法律法規規定,不實行招標或公開招標、不報送施工圖設計文件審查、不辦理質量安全監督、不依法委托監理的工程,建設行政主管部門一律不得頒發施工許可證;對于未取得施工許可證而擅自開工的,必須依法做出嚴肅處罰。同時,認真執行工程竣工驗收備案制度,凡發現有違法行為的,要責令停止使用,重新組織竣工驗收。
(三)完善社會中介服務機制,規范建設單位行為把規范建設單位的行為作為規范建筑市場秩序的重點環節來抓,必須從認識上、從工作責任心上以及管理程序和機制上予以改進和提高。針對建設單位這一特殊的主體,各有關單位、部門,要真正體現政府機關“管理、指導、監督、服務”的職能,尤其是服務的職能。要針對性地做好宣傳教育工作,從解決認識問題入手,使工作對象能知法、守法、依法辦事。督促建設單位嚴格按法定建設程序辦事,從項目的審批、規劃的“一書兩證”、建設資金的落實,到設計審查、招標投標、施工許可、質量監督、工程監理、竣工驗收備案等,要環環相扣,一步一個腳印,上道程序未履行不允許進入下道程序。積極培育和發展招標、工程監理、造價咨詢等社會中介機構,努力規范中介機構的行為,做到公開、公平、公正,為建設單位進行工程建設提供良好的社會服務。大力推行工程建設項目招標制度,凡依法必須招標的工程項目,建設單位不具有編制招標文件和組織評標能力的,應當委托招標機構辦理招標事宜。對于委托招標的工程有規避招標或招標弄虛作假等違法違規行為的,除依法追究建設單位的責任外,還要依法嚴肅追究招標機構的責任。通過依法嚴肅追究招標機構的責任,達到規范業主招標投標活動的目的。
(四)建立以工程擔保、保險為主要內容的工程風險管理制度,研究解決建筑市場中的深層次問題用工程擔保、保險等經濟手段,約束建筑市場各方主體的行為,保證工程質量、安全生產和合同的履行,是國際上通行的做法。我們目前對建筑市場的管理,盡管已開始應用法律的手段,但往往更習慣使用的還是行政手段,特別是不會也不善于運用經濟的手段管理建筑市場。隨著市場經濟的不斷完善,將來規范建筑市場各方主體的行為,除了要運用法律手段和必要的行政手段外,更多的還是要借助于經濟手段,而這恰恰是我們當前很大的一個弱點。建立以工程擔保、保險為主要內容的工程風險管理制度,很可能會使一些多年來的“老大難”問題得到解決或緩解。如拖欠工程款問題,過去政府采用行政手段幫助企業清理欠款,結果是“前清后欠”,效果極為有限。《合同法》第286條的規定,為解決這個問題提供了重要的法律武器,但由于目前我國的法律環境不完善,至今還很少由幾家企業敢于運用這個法律武器來維護自己的合法權益。但如果在我國建立并實行了業主支付擔保制度,再輔之予施工許可管理作保障,就很有可能會使拖欠工程款的問題得到有效緩解。建立工程風險管理制度,在我國還處于試點推行階段,但在西方發達國家已有100多年的歷史。工程風險管理制度是一種維護建設市場秩序,保證參與工程各方守信履約,實現公開、公平、公正的風險管理機制。推行工程風險管理制度,是深化建設市場運行機制改革,加強工程建設的風險管理,建立新型的工程質量保證監督機制,規范建設市場各方主體行為,使我國建筑業與國際慣例接軌的重要內容。近期努力在實行“工程款支付擔?！焙汀笆┕ぢ募s擔?！狈矫鏍幦∮兴黄?在有條件的市先行試點,逐步推廣,在總體上積極推進,以此規范市場經濟條件下的經濟關系、契約關系,運用經濟的手段、市場的力量來規范約束建筑市場中的經濟活動。
【關鍵詞】施工資質；建設工程施工合同；強制性規定；合同效力
承包工程者完成發包人委托的工程項目的施工，發包人按期驗收并支付報酬的合同就是建設工程施工合同。建設工程施工合同是一種特殊合同，不但要滿足合同生效的基本要求，也要符合強制性規范的要求，設工程施工合同的資質就是一項強制性要件。本文以我國現行的行法律、 法規為依據，淺析施工資質對建設工程施工合同效力的影響。
一、施工資質的概念及性質辯析
⒈施工資質的概念。資質即資格，民事主體在某行業所具備的能力、潛質、資格、技術、經驗等，取得主管部門對其頒發的具備從事該行業的資格憑證。現階段在我國有關資質的定義是，公民具備某專業的技能、知識，主管部門對其頒發的從事相關行業的準入憑證，如醫師資格證書、注冊建造師資格證書等。規定，從事有關建筑活動的單位、企業，根據其注冊資本、專業技術人員及設備、建筑工程業績等資質條件，對其進行資質等級的劃分，在資質合格的情況下取得等級資質證書后，可在其資質等級許可的范圍之內從事建筑業的相關活動。
⒉施工資質的性質。①施工資質與法人的民事權利能力。按照《建筑法》的規定，建筑施工企業只有在有營業執照并且具有施工資質的情況下才可以從事建筑經營活動。如果企業法人的經營范圍除了建筑施工外，還有其它不需要審批許可的目的范圍，也即是該企業具備建筑施工外目的范圍的權利能力，那么該企業就具備了一般民事權利能力；②施工資質與法人的民事行為能力。法人的民事行為能力是指法人作為民事主體，享受權利的同時也要承擔民事義務。那么建筑活動企業法人在取得施工資質即特殊權利能力的同時，也就取得了從事建筑施工活動特殊的民事行為能力。如果企業沒有施工資質，也就不具備簽訂建設工程施工合同的行為能力，當事人在無民事行為能力情況下所簽訂的合同也是無效合同，不受法律保護；③施工資質與法人的經營范圍。經營范圍是指公司設立登記時所記載其生產和經營商品的類別及服務范圍，能夠反映法人業務的經營方向和活動的內容。從事建筑施工經營的企業法人不僅僅需要具備一般經營范圍的手續，只有在具有施工資質證書的情況下才能夠取得合法的建筑施工的特殊的民事主體資格。如果施工企業法人所訂立的建設工程施工合同不在施工資質等級規定的范圍之內，按照相關規定，就可以否定合同效力；④施工資質屬強制性規定范疇。所謂強制性規定，就是法律要求人們必須遵守，并且不能隨其意愿隨意更改或者排除，如果違反也將會受到法律的制裁。施工資質就屬于強制性規定。因為施工資質不但是取得建筑施工權利能力及行為能力的前提，也關系到建筑企業的民事主體資格的問題。同時建筑法律、行政法律法規對施工資質有禁止性的規定，如果建筑企業違反施工資質中的強制性規定，就要收到相關法律的懲罰。
二、強制性規定對合同效力的影響
我國《合同法》中規定，合同“違反法律、行政法規的強制性規定”為無效合同，可以起到阻止或者減少損害國家和社會公共利益的違法行為，能夠維護社會主義市場經濟公平秩序。但是在確認合同無效時也要維護合同法的首要原則,即契約“自由、合同效力”的原則。究其根本，強制性規定影響合同效力的根源是“利益”。國家利益、集體利益、個人利益是利益的三個層次的分類，其中集體利益、個人利益都必須為國家利益讓步，國家利益又包括國家政治利益、國家安全利益、國家的社會經濟秩序。如果當事人的合同違反國家利益，就屬于無效合同。
三、施工資質對建設工程施工合同效力的影響分析
⒈施工資質強制性規定屬管理性或效力性辨析。建筑工程的產品質量直接關系到公民的生命安全、財產利益。存在施工企業將建設工程層層轉包、分包漁利，施工中不按設計規范、偷工減料，甚至出賣資質及執照等現象，嚴重影響建筑市場秩序。所以相關法律就應用而生，例如《建設工程質量管理條例》、《建筑法》都對建筑施工企業的施工資質進行強制性規定。是屬于效力性強制性規定還是管理性強制性規定，與簽訂的建設工程施工合同效力密切相關，如果是管理性強制性規定，如果企業違反規定，不會影響到合同效力，僅僅收到行政處罰，如果是施工資質為效力性強制性規定，在違反規定的情況下不但會受到行政處罰，還可以否定施工合同效力。從法律解釋上分析，讓欠缺施工資質的企業簽訂的施工合同繼續執行，建筑工程完全有可能出現嚴重的質量安全問題，嚴重危急公民的生命、財產安全，對社會公共利益造成巨大的危害，同時欠缺施工資質的企業或個人承攬工程，也會擾亂建筑市場的秩序，甚至使其出現混亂的局面。所以從建筑法上來說，施工資質不但具有行政管理性規定而且具有效力性強制性規定。從利益上分析，國家對施工資質等級的管理主要是為工程的發包人提供便利，從而能讓其選擇合適的承包人，此時，施工資質發揮的是“公共服務性”的性質，在這一層上說沒有充分的依據否定建設工程施工合同的效力。所以不能簡單的界定施工資質屬于那種，應該齊全相關的細節法律，從而方便界定法人應該承擔的責任。
⒉違反施工資質強制性規定的類型及對合同效力的影響。無論是采用法律解釋或者利益權衡的方法判斷施工資質的強制性規定對建設工程施工合同效力的影響，最終還是由仲裁員或法官進行詮釋。詮釋的標準是：①是否取得施工資質?！督ㄖā芬幎ǎ绻邪瞬痪邆湎鄳慕ㄖ┕て髽I施工資質，那么所簽訂的建設工程施工合同無效；②是否超越施工資質等級。有關法律規定超越施工資質等級承攬工程合同無效；③如果借用施工資質，那么借用施工資質簽訂建設工程施工合同無效。
建筑施工合同被判無效后，相關承包人要歸還因合同所取得的財產，如果不能返還，也應該折價補償。有過錯的一方要賠償對方所遭受的損失，如果雙方都有錯，就各自承擔各自的相應責任。
結論
施工資質是建筑施工企業進入建筑市場的資格，如果違背《建筑法》關于施工資質的規定，所簽訂的建設工程施工合同應為無效合同。為避免豆腐渣工程的出現，確保建筑工程的質量及維護社會的公共利益，對只以利益為目的的違法合同要嚴肅查處。資質是行政法規、法律的強制性規定，對建設工程施工合同效力具有決定性作用的是承包人的資質條件。不過嚴格的的資質管理制度應該減少行政法規對民事活動的干預。但是建筑業蓬勃發展下工程質量故事頻發，工程非法轉包的情況下需要嚴格控制行業準入的條件，發揮揮資質強制性規定的作用，規范引導市場的行為和維護施工合同當事人的合法權益，使建筑行業健康發展。
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各市建委，**市建筑業管理局：
《建筑法》頒布五年來，我省各地認真落實建筑工程施工許可制度，有效地規范了建筑市場行為和保證工程建設程序的執行，推動了工程質量安全水平提高和經濟社會效益的發展。施工許可制度是建筑市場管理中一項法定的且行之有效的制度，實踐證明，強化施工許可制度的執行對建筑市場秩序的規范具有重大意義。但在此項制度的執行和管理中，尚存在著不少需要引起各級重視并亟待解決的問題，如先施工建設后補發施工許可證及相關手續、開發區建筑工程不領施工許可證、施工現場不懸掛施工許可證，一些地方搞搭車收費不能及時發放施工許可證，不使用建設部制定的施工許可證，甚至有個別市有5個部門頒證且各編各個號等不規范行為。因此，為進一步加強此項工作，結合今年整頓和規范建筑市場和房地產市場的要求，我廳現提出意見如下：
一、加強對施工許可證發放的管理是保證施工許可制度實施的法定手段，各地必須高度重視。《建筑法》、建設部令第91號、省政府皖政[*8]13號文件，對施工許可證的發放的管理都作了明確的規定。各級建設行政主管部門必須認真執行，進一步按照建筑市場行政管理精減、統一、效能的原則，落實發放的具體工作部門和工作人員，提高工作效率和工作質量。
二、進一步落實建筑市場和建筑工程施工許可的屬地管理原則。各省轄市、縣（市）人民政府建設行政主管部門必須對所屬地范圍內的建筑市場和施工許可管理負責，建立建筑市場監管和施工許可證頒發責任制度，確保建筑市場規范有序，施工許可證領證率達到100%。必須加大對建筑市場的監督巡查和違法查處力度，對存在不依法領取施工許可證就施工的工程，不進行依法查處的；或者向不具備施工條件的工程頒發施工許可證的，除責令改正外，必須依法追究當事人和主管部門領導的責任。
三、要嚴格執行施工許可條件和履行法定監督手續。建設單位申請領取施工許可證必須具備《建筑法》第八條規定的八項條件。建設行政主管部門在接到建設單位申請資料時，除要認真審查資料的真實性和合法性外，還要核查該工程是否依據《建設工程質量管理條例》規定已經辦理了工程質量監督手續，是否依據《招標投標法》規定提交了招標投標情況的書面報告,是否經安全報監審查。不具備條件和沒有辦理相關法定監督手續的，不得頒發施工許可證。
四、要簡化辦事程序和提高辦事效率。各地要嚴格按照法律和有關規定的程序辦事，在規定的時間限期內辦結，對不具備條件和沒有履行法定監督手續的應當書面告知申請人，并退回申請材料，同時發證機關要作好記錄以備核查。各地發放施工許可證的同時，不得增加法律法規規章規定以外的附加條件，尤其不得搭車收費。
五、加強對施工許可證發放的登記管理和匯總上報工作。各地建設行政主管部門在發放施工許可證的同時，要做好檔案管理工作，建立登記管理制度，嚴格執行統一的施工許可證編號。省建設廳將對各地上報制度執行和施工許可發放情況進行定期通報。
縣（市）人民政府建設行政主管部門要在每月5日前（節假日順延）將施工許可證發放的登記情況報所在的省轄市人民政府建設行政主管部門。省轄市應當對其進行核查，發現問題后應當及時責令糾正。省轄市要在每月10日前（節假日順延）將上個月由市本級、所轄縣（市）發放施工許可證的登記情況匯總后一并上報省建設廳建筑管理處。具體可通過電子郵件、網絡傳輸等方式上報。
走在埃及,無論是去金字塔的路上,還是在首都開羅的富人區,你都會在土黃色的建筑群中發現一棟棟“爛尾樓”:的磚頭,沖天的鋼筋,尚未磨平的水泥……
這是埃及的房地產泡沫正在全面破裂的后果嗎?可事實上,房地產業是埃及少數幾個未受到金融危機沖擊的行業之一。如果仔細觀察,你就會發現,這些房屋的窗戶外晾著衣服,有的樓底還停放著老式的“奔馳”甚至是中國的“奇瑞”,偶爾會有阿拉伯婦女帶著幾個孩子從樓里魚貫而出――原來這些房子是有人住的!
這就是埃及的“爛尾樓”,已經有幾十年的歷史了,它們非但不是貧困的符號,反而是家族興旺的旁證。
因為埃及政府允許土地私有化,許多人購買土地后就可以請施工隊或者自己親手建造住房。一般來說,埃及家庭子女繁多,孩子長大成家后可在現有的住房上加蓋一層。子女越多,加蓋的樓房越高。這就是為什么這么多樓房屋頂是鋼筋水泥外露的――它們在等待不斷加高。
邊住邊蓋的住房文化
在毗鄰開羅的吉薩省,有一條繁華和擁擠的費薩爾街。艾哈邁德的家就坐落在這條街上,一層高的平房房頂著密集的鋼筋,顯然為加蓋做好了準備。今年45歲的他有一個“宏偉”的愿望,就是將來能把這一層的平房建成8層高的樓房,以保證他膝下三個女兒出閣后還能住在這里,和他們老兩口在一起。
艾哈邁德說,他的房子是“為了后代子孫”而建的,而他對未來女婿的要求就是,必須能夠出資加蓋一層樓房,以保證一家團圓。
可事實上,他家所轄管區頒發給他的建筑許可證,只允許他建造四層樓,但他還是按照八層樓的設計打下了地基。艾哈邁德對未來很樂觀,“說不準哪一天建筑法就改了呢。”他還大笑著說,“或許,我其中一個女兒能嫁給轄區的某個重要人物,甚至能拿到10層樓的建筑許可證也說不定噢?！?/p>
有很多比艾哈邁德家境寬裕的人,也住在這樣的“爛尾樓”里。在尼羅河三角洲的紡織工業重鎮大邁哈萊,記者走訪了老教師阿里的家。這是一幢建在老工業區里的四層樓房,使用面積超過400平方米。
十幾年前,阿里花30多萬埃鎊(1美元約合5.3埃鎊)買下地皮,隨后在上面陸續蓋了四層,如今阿里的地皮加精裝修樓房的總值早已經翻番,超過70萬埃鎊。在埃及通貨膨脹的大趨勢下,阿里的房子無疑是一種穩妥的投資。
這四層樓房本是阿里準備給三個孩子住的,但是兩個孩子長大后紛紛到開羅闖蕩,在那里成家。目前只有小兒子阿穆爾陪他和老伴住在這里。半年前,阿穆爾剛結婚,老兩口把三層重新裝修一番做新房。而且阿里的老伴還不閑著,忙完新房后,又堅持把樓房四層裝好,并記到未來孫子的名下。
雖然阿里的房子外表看上去灰頭土臉,三層以下抹著水泥,新加的四層還是半成品。但進了阿穆爾的新房,方知“爛尾樓”的內部是“別有洞天”――涂滿金漆的豪華沙發壓著鮮艷的大紅地毯,占據了客廳的半壁江山,遠處的歐式玻璃餐桌上擺著銀亮的燭臺,兩側對稱放著嶄新的鐵藝高背椅,各色電器一應俱全,天花板垂下一簇水晶燈,璀璨地照著雕梁畫棟的墻壁,那架勢毫不遜色于總統會客室。
沿著只有半邊的樓梯登上阿里家的樓頂,放眼望去,高矮相間的“爛尾樓”擠滿了視野。雖是休息日,四周的電鋸聲不絕于耳,各家各戶或加高,或裝修,一片繁忙景象。稍矮些的樓頂上,住戶養雞、養鴿子、晾衣服,充分利用每一寸空間。
看到此景,記者不免心生疑問:隨著人口增加,樓層不斷續上去,有一天出問題怎么辦?阿里倒是不擔心。他說,自己的房子已經建有十來年了,經歷過地震都毫發無損。總體而言,埃及天災很少,水平好一些的施工隊把樓房接到七八層不會出問題,即便有問題也不要緊,“反正地皮是永久屬于我們的,蓋多高我們說了算,大不了扒倒重建”。
埃及的城市傷疤
目前,埃及的樓市價格日益攀升,首都開羅市中心或尼羅河兩岸的公寓已經漲到每平米上萬埃鎊。對于月收入只有幾百埃鎊的普通市民來說,擁有住房已成為可望不可及的事。很多埃及年輕人不得不跟父母合住,這是導致埃及“爛尾樓”興旺的原因之一。不過,這也使得許多“爛尾樓”成了違規建筑。
蘇布哈是開羅的一名房地產承包商,名下擁有眾多住宅樓,他最擅長的就是用“既成事實”的手段來逼迫政府“就范”,讓違規建筑“順理成章”地存在。
蘇布哈在費薩爾大街上建造了一棟12層高的公寓樓,但事實上建筑許可證的限高是6層。原來,他事先與愿意入住的人達成協議:只要買方愿意預付他房屋總價的一半,他就在樓房上加蓋一層,蓋好買方即可入住,他還負責接通水電。
在有人已經入住的“既成事實”下,轄區管理方一般都不會拆除超建的樓層,這樣樓房就越建越高。蘇布哈說:“一旦真要拆除,那承受損失的也不只是我自己,還有那些買房子的人。”
開羅大學最近的一項研究顯示,近年來隨著埃及人口的增多,埃及違章建筑也增長迅速,占埃及建筑物總量的90%,這與開羅寬松的建筑法規有關。
據開羅省阿布丁區的官員赫利勒?加茲介紹,根據埃及2008年119號《建筑法規》,房地產主在買地后的兩周至一個月內,可以從地塊所轄區域獲得建筑許可證,雖然許可證的有效期一般為一年,但過期后如仍未完工,房地產主可以更新許可期,而且法規沒有為房地產主完成建筑設定期限。
赫利勒?加茲說,這些“爛尾樓”的存在還有其他原因,如某些建筑違規操作以至停工,或者一些房地產所有者去世后造成繼承權不明,其親戚對產權存在爭議。
事實上,“爛尾樓”不僅存在違章建設的問題。因為屬于個人財產,缺少當地政府的統一規劃和管理,許多樓房都看上去破爛不堪,鋼筋水泥外露,嚴重影響了市容市貌,構成一種“視覺污染”。在埃及,這是一種普遍現象,不僅貧民區如此,高檔社區也是一樣。
早在2001年,埃及總統穆巴拉克就頒布第37號總統令,下令成立“國家城鎮規劃機構”,全國各地的樓房進行規劃和改建,清除一些構成“視覺污染”的建筑,以美化埃及的城市和鄉村。
顯然,這個機構沒有很強的執行力,今天“爛尾樓”的現象并沒有得到改善。一些埃及媒體批評說,埃及的房屋缺乏設計和修飾,更是缺少現代建筑的藝術創造力,讓“房屋成了石屋”。
開羅著名學府埃因?夏姆斯大學工程學教授米拉德?漢納說,政府必須制定一些基本的建筑條文,對屋主有所限制和要求,否則這種法律上的空白會讓房屋擁有者和建造者為所欲為。他建議全國各地都成立建筑委員會,為建筑物外墻的式樣和顏色制定規則,讓每個社區或街道擁有和諧統一的外表。
