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首頁 精品范文 保全復議申請書

保全復議申請書

時間:2022-04-08 23:02:07

開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創(chuàng)造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇保全復議申請書,希望這些內容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。

第1篇

申請人:(名稱)

住所地:

法定代表人:

委托人:姓名 工作單位

被申請人:(名稱)

住所地:

法定代表人:

申請人收到貴院(年份)ΧΧΧ經(jīng)初字第ΧΧ號《民事裁定書》。對該裁定書凍結申請人銀行存款ΧΧ萬元的裁定不服,依法申請復議,事實和理由如下:

根據(jù)以上事實,申請人根據(jù)《民事訴訟法》第九十六條、第九十七條的規(guī)定,申請人民法院對(年份)ΧΧΧ經(jīng)初字第ΧΧ號《民事裁定書》進行復議,作出變更裁定解除已被提走的ΧΧ萬元貨物存款的凍結,并要求被申請人承擔由于申請錯誤造成申請人的經(jīng)濟損失。

此致

人民法院

第2篇

(一)稅務行政賠償申請一是申請條件。稅務機關及其執(zhí)法人員違法行使職權給公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,賠償清求人有權申請賠償。對下列情形,稅務機關不承擔賠償義務:稅務機關執(zhí)法人員行使與職權無關的個人行為;因賠償請求人自己的行為致使損害發(fā)生的;法律規(guī)定的其他情形。二是申請資料。賠償請求人應當向稅務機關遞交《稅務行政賠償申請書》,書寫申請書確有困難的,可委托他人代書,也HJ口頭申請。三是申請須知。稅務機關及其工作人員行使行政職權時侵犯賠償請求人的合法權益造成損害的,該稅務機關為賠償義務稅務機關;兩個以上稅務機關或與其他機關共同行使職權造成損害的,應共同履行賠償義務;受稅務機關委托的組織或個人在行使受委托的稅務征管權力時侵犯賠償請求人的合法權益造成損害的,委托的稅務機關為賠償義務機關;賠償義務機關被撤銷的,繼續(xù)行使其職權的行政機關為賠償義務機關;沒有繼續(xù)行使其職權的行政機關的,撤銷該賠償義務機關的行政機關為賠償義務機關;經(jīng)復議機關復議的,最初造成侵權行為的稅務機關為賠償義務稅務機關,但復議機關的復議決定加重損害的,復議機關就加重的部分履行賠償義務;賠償請求人要求賠償?shù)臅r效為二年,自國家機關及其工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起計算。

(二)稅務行政復議申請一是申請條件。納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人和其他稅務爭議當事人認為稅務機關的具體行政行為侵犯其合法權益,可依法向作出具體行政行為的稅務機關的上一級機關申請行政復議,也可以向作出具體行政行為的稅務機關的本級人民政府申請行政復議。二是申請范圍。稅務機關作出的征稅行為:包括確認納稅主體、征稅對象、征稅范圍、減稅、免稅及退稅、適用稅率、計稅依據(jù)、納稅環(huán)節(jié)、納稅期限、納稅地點以及稅款征收方式等具體行政行為和征收稅款,加收滯納金;扣繳義務人、受稅務機關委托征收的單位作出的代扣代繳、代收代繳行為。稅務機關作出的責令納稅人提供納稅擔保行為。稅務機關作出的稅收保全措施:書面通知銀行或者其他金融機構暫停支付存款;扣押、查封商品、貨物或其他財產。稅務機關未及時解除稅收保全措施,使納稅人的合法權益遭受損失的行為。稅務機關作出的稅收強制執(zhí)行措施:書面通知銀行或者其他金融機構從其存款中扣繳稅款;拍賣扣押、查封的商品、貨物或其他財產。稅務機關作出的稅務行政處罰行為:罰款;沒收非法所得;停止出口退稅權。稅務機關不予依法辦理或答復的行為:不予審批減免稅或出口退稅;不予抵扣稅款;不予退還稅款;不予頒發(fā)稅務登記證、發(fā)售發(fā)票;不予開具完稅憑證和出具票據(jù);不予核準延期申報、批準延期繳納稅款。稅務機關作出的通知出境管理機關阻止出境行為。稅務機關不依法給予舉報獎勵的行為。稅務機關作出的其他稅務具體行政行為。三是申請須知。申請人申請行政復議,可以書面申請,也可以口頭申請。申請人提請的稅務行政復議的條件和時限:申請人對稅務機關作出的征稅行為不服的,必須先依照稅務機關根據(jù)法律、行政法規(guī)確定的稅額、期限繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應的納稅擔保,然后可以在收到稅務機關填發(fā)的繳款憑證之日起六十日內提出行政復議申請;申請人對稅務機關作出的除征稅、不予審批減免稅、不予抵扣稅款、不予退還稅款行為以外的其他具體行政行為不服,可以申請行政復議,也可以直接向人民法院提起行政訴訟:申請人可以在得知稅務機關作出具體行政行為之日起60日內提出行政復議申請。因不可抗力或者被申請人設置障礙等其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算;申請人向復議機關申請行政復議,復議機關已經(jīng)受理的,在法定行政復議期限內申請人不得向人民法院提起行政訴訟;申請人向人民法院提起行訴訟,人民法院也已經(jīng)依法受理的,不得再申請行政復議。申請復議的主體資格:依法提起行政復議的申請人,具體是指納稅義務人、扣繳義務人、納稅擔保人和其他管理相對人;有權申請行政復議的公民死亡的,其近親屬可以申請行政復泌;有權申請行政復議的公民為無行為能力人或者限制行為能力人,其法定人可以申請行政復議;有權申請行政復議的法人或者其他組織發(fā)生合并、分立或終止的,承受其權利義務的法人或者其他組織可以申請行政復議;與申請行政復議的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織,可以作為第三人參加行政復議;雖非具體行政行為的相對人,但其權利直接被該具體行政行為所剝奪、限制或者被賦予義務的第三人,在行政管理相對人沒有申請行政復議時,可以單獨申請行政復議。

(三)稅務行政處罰聽證申請 一是申請條件。當事人要求聽證的,主管稅務機關應當組織聽證。依法應當聽證的案件,除當事人放棄聽證權利或者被正當取消聽證權利外,稅務機關不組織聽證,行政處罰決定不能成立。二是適用范圍。稅務機關對公民(包括個人、個人合伙或個體工商戶)作出2000元以上(含本數(shù))罰款或者對法人或其他組織作出10000元以上(含本數(shù))罰款的行政處罰之前,應當向當事人送達《稅務行政處罰事項告知書》,并告知當事人其有要求舉行聽證的權利。三是申請程序。要求聽證的當事人應當在《稅務行政處罰事項告知書》送達后3日內向發(fā)出告知書的稅務機關書面提出聽證,逾期不提出的,視為放棄聽證的權利。四是所需資料?!抖悇招姓幜P事項告知書》及相關資料。

第3篇

行政訴訟舉證通知書范文一

____:

根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》、最高人民法院《關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》(下稱《證據(jù)規(guī)定》)的有關規(guī)定,現(xiàn)將有關舉證事項通知如下:

一、人民法院組織庭前交換證據(jù)的,你方應在指定的證據(jù)交換之日提供證據(jù);未組織庭前交換證據(jù)的,應當在開庭審理前提供證據(jù)。如果在前述期限內不提交證據(jù)材料,視為放棄舉證權利。因正當事由申請延期提供證據(jù)的,你方應在舉證期限內向人民法院申請延期舉證,經(jīng)人民法院準許,可以適當延長舉證期限。你方逾期提交的證據(jù)材料,應當說明理由,不說明理由或理由不成立的,人民法院將不組織質證。但被告同意質證的除外。在第一審程序中無正當理由未提供而在第二審程序中提供的證據(jù),人民法院將不予接納。

二、你方應當提供符合起訴條件的相應證據(jù)材料。在起訴被告不作為的案件中,還應當提供在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)村料。但下列情形除外:(一)你方申請的事項是被告應當依職權主動履行的法定職責;(二)你方因被告受理申請的登記制度不完備等正當事由不能提供相關證據(jù)材料并能作出合理說明。在行政賠償訴訟中,你方應當對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據(jù)。你方也可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據(jù)。提供的證據(jù)不成立的,并不免除被告對被訴具體行政行為合法性承擔的舉證責任。對當事人無爭議,但涉及國家利益、公共利益或者他人合法權益的事實,人民法院有權要求當事人提供或者補充有關證據(jù)。

三、你方可按照《證據(jù)規(guī)定》的要求提供書證、物證、視聽資料、證人證言、在中華人民共和國領域外形成的證據(jù)以及外文書證或者外國語視聽資料等證據(jù)材料。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的證據(jù),應當作出明確標注,并向法庭說明,由法庭予以審查確認。向人民法院提供證據(jù),應當對提交的證據(jù)材料分類編號,對證據(jù)材料的名稱、證明對象和內容作簡要說明,簽名或者蓋章,注明提交日期,并依照對方當事人人數(shù)提出證據(jù)清單。

四、因客觀原因不能自行收集,但能夠提供確切線索的證據(jù)材料,可以申請人民法院調取。申請人民法院調取證據(jù),應當在舉證期限內提交書面申請。調取證據(jù)申請書應寫明證據(jù)持有人的姓名或名稱、住址等基本情況,擬調取證據(jù)的內容以及申請調取證據(jù)的原因及其要證明的案件事實。

五、在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,可以向人民法院申請保全證據(jù)。申請保全證據(jù),應當在舉證期限屆滿前以書面形式提出,并說明證據(jù)的名稱和地點、保全的內容和范圍、申請保全的理由等事項。申請保全證據(jù),應向法院提供相應的擔保。

六、有證據(jù)或者有正當理由表明被告據(jù)以認定案件事實的鑒定結論可能有錯誤的,可以在舉證期限內以書面形式申請重新鑒定。你方認為人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論存在《證據(jù)規(guī)定》第三十條規(guī)定的情形,可以申請重新鑒定。如果你方對需要鑒定的事項負有舉證責任,在舉證期限內無正當理由不提出鑒定申請、不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料,致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的,你方將對該事實承擔舉證不能的法律后果。

七、在人民法院組織交換證據(jù)程序中,你方應向對方出示或者交換證據(jù)。

行政訴訟舉證通知書范文二

×××:

根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》、《最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》(下稱《證據(jù)規(guī)定》) 的有關規(guī)定, 現(xiàn)將有關舉證事項通知如下:

一、人民法院組織庭前交換證據(jù)的, 你應在指定的證據(jù)交換之日提供證據(jù); 未組織庭前交換證據(jù)的, 應當在開庭審理前提供證據(jù)。如果在前述期限內不提交證據(jù)材料, 視為放棄舉證權利。因正當事由申請延期提供證據(jù)的, 你應在舉證期限內向人民法院申請

延期舉證, 經(jīng)人民法院準許, 可以適當延長舉證期限。你逾期提交的證據(jù)材料, 應當說明理由, 不說明理由或理由不成立的, 人民法院將不組織質證。但被告同意質證的除外。在第一審程序中無正當理由未提供而在第二審程序中提供的證據(jù), 人民法院將不予接納。

二、你應當提供符合起訴條件的相應證據(jù)材料。在起訴被告不作為的案件中, 還應當提供在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。但下列情形除外: (一) 你申請的事項是被告應當依職權主動履行的法定職責; (二)你因正當事由不能提供相關證據(jù)材料。在行政賠償、補償訴訟中, 你應當對被訴行政行為造成損害的事實提供證據(jù)。你也可以提供證明被訴行政行為違法的證據(jù)。提供的證據(jù)不成立的,并不免除被告對被訴行政行為合法性承擔的舉證責任。對當事人無爭議, 但涉及國家利益、公共利益或者他人合法權益的事實, 人民法院有權要求當事人提供或者補充有關證據(jù)。

三、你可按照《證據(jù)規(guī)定》的要求提供書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、在中華人民共和國領域外形成的證據(jù)以及外文書證或者外國語視聽資料等證據(jù)材料。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的證據(jù), 應當作出明確標注, 并向法庭說明, 由法庭予以審查確認。向人民法院提供證據(jù), 應當對提交的證據(jù)材料分類編號, 對證據(jù)材料的名稱、證明對象和內容作簡要說明, 簽名或者蓋章, 注明提交日期, 并依照對方當事人人數(shù)提出證據(jù)清單。

四、因客觀原因不能自行收集, 但能夠提供確切線索的證據(jù)材料, 可以申請人民法院調取。申請人民法院調取證據(jù), 應當在舉證期限內提交書面申請。調取證據(jù)申請書應寫明證據(jù)持有人的姓名或名稱、住址等基本情況, 擬調取證據(jù)的內容以及申請調取證據(jù)的原因及其要證明的案件事實。

五、在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下, 可以向人民法院申請保全證據(jù)。申請保全證據(jù), 應當在舉證期限屆滿前以書面形式提出, 并說明證據(jù)的名稱和地點、保全的內容和范圍、申請保全的理由等事項。申請保全證據(jù), 應向法院提供相應的擔保。

六、有證據(jù)或者有正當理由表明被告據(jù)以認定案件事實的鑒定意見可能有錯誤的, 可以在舉證期限內以書面形式申請重新鑒定。你認為人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定意見存在《證據(jù)規(guī)定》第三十條規(guī)定的情形, 可以申請重新鑒定。如果你對需要鑒定的事項負有舉證責任, 在舉證期限內無正當理由不提出鑒定申請、不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料, 致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的, 你將對該事實承擔舉證不能的法律后果。

七、在人民法院組織交換證據(jù)程序中, 你應向對方出示或者交換證據(jù)。

八、你提供的證人、鑒定人因出庭作證或者接受詢問而支出的合理費用, 由你先行支付, 由敗訴一方當事人承擔。

九、你如果有偽造、隱藏、毀滅證據(jù)或者提供虛假證明材料, 妨礙人民法院審理案件的, 指使、賄買、脅迫他人作偽證或者威脅、阻止證人作證的行為之一的, 人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重, 予以訓誡、責令具結悔過或者處一萬元以下的罰款、十五日以下的拘留; 單位有前述行為之一的,人民法院可以對其主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留; 構成犯罪的, 依法追究刑事責任。如果對處罰決定不服, 可以向作出決定的人民法院申請復議。

 ××××年××月××日

  (院印)

行政訴訟舉證通知書范文三

關于……(寫明當事人的姓名或者名稱及案由)糾紛一案,根據(jù)最高人民法院《關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第二十二條、第二十三條規(guī)定,我院決定就……事項,向你調取下列證據(jù):……(寫明需要調取的證據(jù)的名稱)。

說明:本通知書送達被調取證據(jù)的行政機關、其他組織或者公民。

 

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第4篇

第十五條《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定的“人民法院認為審理案件需要的證據(jù)”,是指以下情形:

(一)涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實;

(二)涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項。

第十六條除本規(guī)定第十五條規(guī)定的情形外,人民法院調查收集證據(jù),應當依當事人的申請進行。

第十七條符合下列條件之一的,當事人及其訴訟人可以申請人民法院調查收集證據(jù);

(一)申請調查收集的證據(jù)屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調取的檔案材料;

(二)涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料;

(三)當事人及其訴訟人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

第十八條當事人及其訴訟人申請人民法院調查收集證據(jù),應當提交書面申請。申請書應當載明被調查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調查收集的證據(jù)的內容、需要由人民法院調查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實。

第十九條當事人及其訴訟人申請人民法院調查收集證據(jù),不得遲于舉證期限屆滿前七日。

人民法院對當事人及其訴訟人的申請不予準許的,應當向當事人或其訴訟人送達通知書。當事人及其訴訟人可以在收到通知書的次日起三日內向受理申請的人民法院書面申請復議一次。人民法院應當在收到復議申請之日起五日內作出答復。

第二十條調查人員調查收集的書證,可以是原件,也可以是經(jīng)核對無誤的副本或者復制件。是副本或者復制件的,應當在調查筆錄中說明來源和取證情況。

第二十一條調查人員調查收集的物證應當是原物。被調查人提供原物確有困難的,可以提供復制品或者照片。提供復制品或者照片的,應當在調查筆錄中說明取證情況。

第二十二條調查人員調查收集計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的,應當要求被調查人提供有關資料的原始載體。提供原始載體確有困難的,可以提供復制件。提供復制件的,調查人員應當在調查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過。

第二十三條當事人依據(jù)《民事訴訟法》第七十四條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù),不得遲于舉證期限屆滿前七日。

當事人申請保全證據(jù)的,人民法院可以要求其提供相應的擔保。

法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的,依照其規(guī)定辦理。

第二十四條人民法院進行證據(jù)保全,可以根據(jù)具體情況,采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。

人民法院進行證據(jù)保全,可以要求當事人或者訴訟人到場。

第二十五條當事人申請鑒定,應當在舉證期限內提出。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形,當事人申請重新鑒定的除外。

對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人,在人民法院指定的期限內無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料,致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的,應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。

第二十六條當事人申請鑒定經(jīng)人民法院同意后,由雙方當事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機構、鑒定人員,協(xié)商不成的,由人民法院指定。

第二十七條當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應予準許:

(一)鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的;

(二)鑒定程序嚴重違法的;

(三)鑒定結論明顯依據(jù)不足的;

(四)經(jīng)過質證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

對有缺陷的鑒定結論,可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的,不予重新鑒定。

第二十八條一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論,另一方當事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的,人民法院應予準許。

第二十九條審判人員對鑒定人出具的鑒定書,應當審查是否具有下列內容:

(一)委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內容;

(二)委托鑒定的材料;

(三)鑒定的依據(jù)及使用的科學技術手段;

(四)對鑒定過程的說明;

(五)明確的鑒定結論;

(六)對鑒定人鑒定資格的說明;

(七)鑒定人員及鑒定機構簽名蓋章。

第三十條人民法院勘驗物證或者現(xiàn)場,應當制作筆錄,記錄勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗的經(jīng)過、結果,由勘驗人、在場人簽名或者蓋章。對于繪制的現(xiàn)場圖應當注明繪制的時間、方位、測繪人姓名、身份等內容。

第5篇

第十六章選舉訴訟

第389條〔選民資格案件〕

公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定,可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層法院起訴。

選民資格案件必須在選舉日前審結。

審理時,起訴人、選舉委員會的代表和有關公民必須參加。

法院的判決書,應當在選舉日前送達選舉委員會和起訴人,并通知有關公民。

第390條〔上訴與再審〕

選民資格案件的上訴與再審必須在選舉日三日前方可提起。

第391條〔其他選舉案件〕

公民因其選舉權或被選舉權受到侵害的可以依照本法提起訴訟。

第392條〔適用普通程序〕

選舉案件的審理適用普通程序,但不適用處分原則與辯論原則。

第十七章票據(jù)訴訟

第393條〔適用范圍〕

基于票據(jù)權利提起的訴訟,適用本章的規(guī)定。

第394條〔禁止提起反訴〕

票據(jù)訴訟,禁止提起反訴。

第395條〔轉入普通程序〕

在言詞辯論前,法院可以根據(jù)當事人的申請轉入普通程序。

第396條〔證據(jù)使用的限制〕

票據(jù)訴訟使用的證據(jù)僅限于書證以及當事人陳述。

對票據(jù)的真實性有爭議的,應轉入普通程序審理。

第397條〔不經(jīng)口頭辯論駁回訴訟〕

法院可不經(jīng)口頭辯論以判決駁回訴訟的全部或部分。

原告受敗訴判決后,在判決書送達后的15日內對前款請求以基礎原因事實提起訴訟的,其時效自提起票據(jù)訴訟時起中斷。

第398條〔審理期限〕

票據(jù)訴訟應當在一個月內審理完畢。

第399條〔另行提起訴訟〕

依照票據(jù)訴訟程序或者普通程序審理的票據(jù)糾紛,當事人非因票據(jù)原因事實敗訴的,有權就票據(jù)原因債權另行提起訴訟。

第十八章督促程序

第400條〔適用條件〕

債權人請求債務人給付金錢、有價證券,符合下列條件的,可以向法院申請支付令:

(一)請求給付金錢或匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券、可轉讓的存款單等有價證券的;

(二)請求給付的金錢或者有價證券已到期且數(shù)額確定;

(三)債權人與債務人沒有其他債務糾紛的;

(四)支付令不需要在國外送達、執(zhí)行或公告送達的。

申請書應當寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù)。

第401條〔管轄法院〕

督促程序案件由債務人住所地的基層法院管轄。

第402條〔準用起訴與受理的規(guī)定〕

支付令的申請與處理準用起訴與受理的規(guī)定。

第403條〔裁定駁回〕

法院收到債權人的書面申請后,認為申請書不符合要求的,法院可以通知債權人限期補正。

經(jīng)審查申請不符合前兩條規(guī)定且不能補正的,應當在收到申請之日起十五日內裁定駁回申請,對該裁定不服的,可申請復議。

第404條〔計算機的使用〕

支付令的申請與處理,可使用計算機程序處理,具體辦法由最高法院規(guī)定。

第405條〔支付令〕

法院認為債權人的申請符合條件的,應當自收到申請之日起十五日內發(fā)出支付令。支付令應當記載下列事項:

(一)債權人請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù);

(二)債務人應當自收到支付令之日起十五日內清償債務,或者向法院提出書面異議。債務人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的,債權人可以向法院申請執(zhí)行。

第406條〔債務人異議〕

債務人法定期間內對支付令提出書面異議的,支付令在異議的范圍內失去效力。

債務人對債權債務關系沒有異議,但對清償能力、清償期限、清償方式等提出不同意見的,不影響支付令的效力。債權人基于同一債權債務關系,向債務人提出多項支付請求,債務人僅就其中一項或幾項請求提出異議的,不影響其他各項請求的效力。債權人基于同一債權債務關系,就可分之債向多個債務人提出支付請求,多個債務人中的一人或幾人提出異議的,不影響其他請求的效力。

第407條〔支付令生效〕

債務人不在法定期間內提出有效的書面異議的,支付令即發(fā)生與確定判決同等的效力。

生效的支付令具有再審事由的,可以申請再審。

第408條〔因送達不能失效〕

支付令發(fā)出后三個月內不能送達債務人的,支付令失去效力。

第409條〔時效與費用〕

支付令失去效力,訴訟時效自申請支付令之日起計算。

支付令因債務人異議失去效力的,督促程序的費用列入訴訟費用的一部分。

債務人的異議明顯無理由的,債務人應當賠償債權人因提起訴訟所支出費用的一倍。

第十九章公示催告程序

第410條〔適用范圍與管轄〕

按照規(guī)定可以背書轉讓的票據(jù)被盜、遺失或者滅失,可以向票據(jù)支付地的基層法院申請公示催告。

依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項,適用本節(jié)規(guī)定。

第411條〔申請〕

前條規(guī)定的票據(jù)的最后持有人或者能根據(jù)票據(jù)主張權利的人可以提出申請。申請人應當向法院遞交申請書,寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內容和申請的理由、事實。

申請人應當提出票據(jù)的復印件或者足以辨認票據(jù)的證據(jù),并釋明票據(jù)被盜、遺失或者滅失以及有申請權的原因、事實。

第412條〔公示催告〕

法院準予公示催告的,應當做出裁定,同時通知支付人停止支付,并在三日內發(fā)生公告,催促利害關系人申報權利。公示催告的期間,由法院根據(jù)情況決定,但不得少于六十日。

第413條〔公告方法及內容〕

公告應張貼于法院公告欄內,并在有關報紙或其他媒體上刊登;法院所在地有證券交易所的,還應張貼于該交易所。法院應當根據(jù)票據(jù)的性質決定登載公告的媒體。

公告應當記載以下事項:

(一)申請人的姓名或名稱;

(二)票據(jù)的種類、票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等;

(三)申報權利的期間;

(四)在公示催告期間逾期不申報即失權的后果;

(五)法院。

第414條〔申報權利〕

利害關系人應當在公示催告期間向法院申報。利害關系人申報權利,法院應通知其向法院出示票據(jù),并通知公示催告申請人在指定的期間察看該票據(jù)。公示催告申請人申請公示催告的票據(jù)與利害關系人出示的票據(jù)不一致的,法院應當裁定駁回利害關系人的申報。對該裁定可以提起上訴,但不得提起再審。

法院認為利害關系人出示的票據(jù)與公示催告的票據(jù)一致的,應當裁定終結公示催告程序,并通知申請人和支付人。對該裁定不得提起表示不服。申請人或者申報人可以向法院起訴。

利害關系人在除權判決前申報權利準用前二款規(guī)定。

第415條〔撤回申請〕

公示催告申請人撤回申請,應在公示催告前提出;公示催告期間申請撤回的,法院可以逕行裁定終結公示催告程序。

第416條〔解除停止支付〕

因為利害關系人或者申請人撤回公示催告申請導致公示催告程序終結的,法院應依職權解除停止支付。

第417條〔除權判決〕

在申報權利的期間沒有人申報的,或者申報被駁回的,公示催告申請人應自申報權利期間屆滿的次日起一個月內申請法院作出判決。逾期不申請判決的,終結公示催告程序。法院應當根據(jù)申請人的申請,作出判決,宣告票據(jù)無效。判決應當公告,并通知支付人。

自判決公告之日起,申請人有權向支付人請求支付。

第418條〔撤銷除權判決之訴〕

對于除權判決不得提起上訴,但利害關系人在下列情形下可以向做出除權判決的法院提起撤銷除權判決之訴:

(一)因正當理由不能在判決前向法院申報權利的;

(二)該事項不得適用公示催告程序的;

(三)未遵守公示催告期間的;

(四)未予公告或者未按照本法規(guī)定的方法公告的;

(五)申報權利被無理駁回的;

(六)具有再審程序所規(guī)定再審事由的。

利害關系人應當自知道上述事由之日起一個月內提起撤銷之訴,有前款第一項情形的,應當自知道或者應當知道判決公告之日起一個月內提起。

第419條〔審判組織〕

適用公示催告程序審理案件,由審判員一人獨任審理;撤銷除權判決之訴,應當組成合議庭審理。

第二十章人事訴訟程序

第一節(jié)婚姻案件

第420條〔管轄〕

宣告婚姻無效、撤銷婚姻、離婚以及確認婚姻成立不成立的訴訟,夫妻有共同住所的,由共同住所地法院管轄;如沒有共同住所地,則有被告的住所地法院管轄。在中華人民共和國無住所或其住所不明的,依據(jù)本法第16條第3款的規(guī)定確定管轄。

在國內結婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理,當事人向法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結地或一方在國內的最后居住地法院管轄。

在國外結婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內的最后居住地法院管轄。

中國公民一方居住在國外,一方居住在國內,不論哪一方向法院提起離婚訴訟,國內一方住所地的法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內一方向法院起訴的,受訴法院有權管轄。

中國公民雙方在國外但未定居,一方向法院起訴離婚的,應由原告或者被告原住所地的法院管轄。

第421條〔夫妻一方死亡時的當事人〕

夫妻一方死亡的,另一方提起宣告婚姻無效或撤銷婚姻的,以檢察院為被告;第三人提起的,以生存的另一方為被告。

第422條〔無民事權利能力、限制民事權利能力人的訴訟行為能力〕

無民事權利能力人、限制權利能力人可以不經(jīng)過其法定人同意,提起宣告婚姻無效、撤銷婚姻以及的離婚的訴訟。法院應當依申請或者依職權為無民事權利能力人、限制民事權利能力人選任人。

第423條〔訴的變更、追加與反訴〕

宣告婚姻無效、撤銷婚姻以及離婚可以合并提起或提起反訴。

在言詞辯論終結前,可以進行訴的追加與變更。

前款規(guī)定的訴的變更、追加與反訴,另行起訴的,法院應當裁定移送至受理婚姻案件的法院合并審理。

第424條〔子女撫養(yǎng)、財產分割〕

對夫妻一方所提出的撤銷婚姻或離婚的訴訟中,法院應當根據(jù)請求,對子女的撫養(yǎng)、財產的分割做出裁判。

對于前款請求當事人另行起訴的,受訴法院應將訴訟移送至受理婚姻案件的法院合并審理。

第425條〔夫妻雙方的出庭義務〕

沒有特殊情況的,夫妻雙方應當出庭。

夫妻不出庭適用證人不出庭的規(guī)定。

第426條〔辯論原則不適用〕

婚姻案件不適用辯論原則。

法院對于維持婚姻、婚姻是否成立或者無效,可以考慮采納當事人未主張的事實。

對于子女撫養(yǎng)的裁判,法院也應考慮當事人未提出的事實,并依職權調查證據(jù)。

前兩款規(guī)定的事實,應當給予當事人辯論的機會。

第427條〔認諾、自認、放棄不適用〕

認諾、自認、放棄不適用于婚姻案件,但涉及財產分割的除外。

第428條〔婚姻案件新事實、新證據(jù)的提出〕

除涉及財產分割的部分外,婚姻案件當事人可以隨時提出新事實、新證據(jù)。

第429條〔臨時裁定〕

在下列情形下法院可以依照申請或者依職權臨時裁定:

(一)對于雙方共同的子女如何行使親權的;

(二)父母與子女的往來;

(三)把子女交給父母中的一方;

(四)對未成年子女的撫養(yǎng)義務;

(五)配偶雙方的分居;

(六)對配偶一方的扶養(yǎng);

(七)夫妻住房及家庭用具的使用;

(八)其他涉及婚姻關系的事項。

前款申請與裁定適用保全程序的有關規(guī)定。

第430條〔再次起訴〕

判決不準離婚和調解和好的離婚案件,原告不得在六個月內以同一理由起訴。但被告提起訴訟的除外。

其他婚姻案件禁止二重起訴。

第431條〔普通程序的適用〕

除本章另有規(guī)定外,適用普通程序的規(guī)定。

第二節(jié)收養(yǎng)關系案件

第432條〔收養(yǎng)案件的管轄〕

宣告收養(yǎng)無效、撤銷收養(yǎng)確認收養(yǎng)關系成立與否以及終止收養(yǎng)關系的訴訟,由養(yǎng)父母住所地或其死亡時住所地法院專屬管轄。

第433條〔養(yǎng)子女無民事權利能力與限制民事權利能力〕

養(yǎng)子女為無民事權利能力人或者限制民事權利能力人的,也有訴訟行為能力。

養(yǎng)子女與養(yǎng)父母之間的訴訟,如養(yǎng)子女無訴訟行為能力,而養(yǎng)父母為其法定人的,應由生父母代為訴訟行為;無生父母的,由法院在生父母一方的親屬指定一人為人。

第434條〔適用婚姻案件的程序〕

審理收養(yǎng)案件,除另有規(guī)定外,準用婚姻案件的程序。

第三節(jié)親子關系案件

第435條〔管轄〕

否認子女之訴、認領子女之訴、認領子女無效之訴、撤銷認領之訴、確認生父之訴、宣告停止親權以及撤銷停止親權宣告之訴由子女住所地或者其死亡時住所地法院專屬管轄。

第436條〔繼承權被侵害的人提起訴訟〕

否認親子關系訴訟,可由繼承權被侵害的人提起。

夫妻一方提起否認子女之訴后死亡的,繼承權被侵害的人可以承繼訴訟。

第437條〔檢察院參與訴訟〕

訴訟中檢察院可以提出事實主張與證據(jù)。

第438條〔婚姻案件程序的適用〕

除本章另有規(guī)定外,參照適用婚姻案件程序的規(guī)定。

第四節(jié)其他人事訴訟案件

第439條〔程序適用〕

其他涉及身份關系的訴訟,參照適用本章的規(guī)定。

第二十一章非訟案件程序

第一節(jié)一般規(guī)定

第440條〔申請書狀〕

當事人向法院申請就非訟案件做出裁判,必須提交申請書。申請書應當記載下列內容:

(一)申請人的姓名、性別、年齡、籍貫、職業(yè)及住、居所;申請人為法人或其它團體的,其名稱及事務所或營業(yè)所;

(二)有人的,其姓名、性別、年齡、籍貫、職業(yè)及住、居所;

(三)申請的目的及其原因、事實;

(四)證據(jù);

(五)附屬文件及其件數(shù);

(六)法院;

(七)年、月、日。

申請人或其人,應于書狀或筆錄內簽名;其不能簽名者,可以由他人代書姓名,由申請人或其人蓋章或按指印。

第441條〔管轄〕

非訟案件由基層法院管轄。

依照本章規(guī)定根據(jù)自然人的住所地確定管轄的,住所地的確定適用本法第16條的規(guī)定。

第442條〔普通程序的準用〕

除本章另有規(guī)定,適用普通程序的規(guī)定。

第443條〔審判組織〕

非訟案件,除重大疑難的案件外,由獨任法官審理。

第444條〔職權主義〕

法院應依職權調查事實以及必要的證據(jù)。

第445條〔檢察機關〕

檢察機關認為必要時可以參與訴訟并陳述意見。

第446條〔通知利害關系人〕

法院審理非訟案件,應當通知有關利害關系人。

利害關系人有權參與訴訟并陳述意見。

第447條〔不公開審理〕

法院審理非訟案件不公開進行,但法院認為公開審理適當?shù)某狻?/p>

第448條〔國家墊付費用〕

除本法另有規(guī)定外,法院依職權調查證據(jù)、傳喚以及其他必要的訴訟行為由國家財政撥付費用。

第449條〔以裁定結案〕

除本章另有規(guī)定外,法院審理非訟案件,以裁定做出裁判。

第450條〔撤銷與變更〕

法院做出裁判后,認為裁判不當?shù)?,可以撤銷或者變更。

第451條〔上訴〕

利害關系人因裁判而受到侵害的,可以上訴。

第二節(jié)指定財產管理案件

第452條〔適用范圍〕

為失蹤人、無人承認的繼承遺產管理指定財產管理人以及其他需要指定財產管理人的案件適用本節(jié)規(guī)定。

第453條〔管轄〕

關于失蹤人的認定及其財產管理案件,由其住所地法院管轄。

第454條〔失蹤人的認定〕

申請認定自然人失蹤的,應當提交申請書,申請書應當寫明失蹤的事實、時間和認定失蹤的目的,并附有公安機關或者其他有關機關關于該自然人下落不明的書面證明。

法院做出被申請人是否失蹤的裁定前應當向失蹤人的住所地、最后居住地點和工作單位等詢問情況并進行其他必要的調查,對該裁定不得提出上訴。

第455條〔管理人的選任〕

法院做出失蹤裁定的,如果失蹤人未指定財產管理人的,應當依照申請為其指定財產管理人。財產管理人依照下列順序確定:配偶、父母、與失蹤人同住的祖父母以及其他近親屬家長。

不能按照前款規(guī)定確定財產管理人的,法院根據(jù)利害關系人的申請,可以選任其他人擔任財產管理人或者就失蹤人的財產予以必要的處分。

第456條〔財產管理人的改任〕

財產管理人有不勝任管理或者管理不當、違背善良管理人的注意義務或者有危害管理財產之虞的,法院可以根據(jù)利害關系人的申請改任。

第457條〔利害關系人陳述意見〕

利害關系人有權就財產管理人的選任或者改任陳述意見,法院選任或者改任財產管理人應當征求利害關系人的意見。

第458條〔善意管理〕

財產管理人應當以最大的善意管理失蹤人的財產。失蹤人財產的取得、消滅或者變更依法應登記,財產管理人應向有關登記機關登記。

第459條〔管理權限消滅〕

財產管理人的權限因死亡、被宣告為限制民事權利能力人或無民事權利能力人或者法律規(guī)定的其他原因而消滅。

財產管理人權限消滅的,法院應當依照申請另行選任財產管理人。

第460條〔財產管理狀況〕

管理人應當作成管理財產記錄,法院可以命令財產管理人報告財產管理狀況。

利害關系人可以說明原因,申請查閱財產管理記錄或者進行復制。

第461條〔擔保〕

法院可以裁定財產管理人就財產的管理和返還提供相應的擔保,也可以裁定免除。

對前款裁定可以上訴。

第462條〔財產管理人的報酬〕

法院可以根據(jù)財產管理人與失蹤人的關系以及其他情形,裁定給予財產管理人相應的的報酬。

第463條〔失蹤人出現(xiàn)〕

被認定失蹤的人出現(xiàn)的,法院應當根據(jù)本人或者利害關系人的申請撤銷失蹤裁定及指定財產管理人的裁定,做出新的裁定。新的裁定應當裁定財產管理人向本人返還財產并提交管理財產的報告。

第464條〔無人繼承遺產管理案件的管轄〕

無人承認的繼承財產管理案件由繼承開始時被繼承人住所地法院管轄。

第465條〔準用失蹤人指定財產管理人的程序〕

其他需要指定財產管理人的案件適用本節(jié)關于為失蹤人指定財產管理人的程序。

第三節(jié)宣告無民事行為能力、限制民事行為能力案件

第466條〔管轄〕

申請宣告自然人無民事行為能力或者限制民事行為能力,由其近親屬或者其他利害關系人向被宣告人住所地基層法院提出。

第467條〔鑒定〕

法院受理申請后,必要時應當對被請求宣告為無民事行為能力或者限制民事行為能力的自然人進行鑒定。申請人已提供鑒定結論的,應當對鑒定結論進行審查。

第468條〔被宣告人的與詢問〕

法院審理宣告無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件,應當由被宣告人的近親屬為人,但申請人除外。近親屬互相推諉的,由法院指定其中一人為人。

被宣告人健康情況許可的,還應當對被宣告人進行詢問。

第469條〔做出裁定〕

法院經(jīng)審理宣告申請有事實根據(jù)的,以裁定宣告該自然人為無民事行為能力或者限制民事行為能力人;宣告申請沒有事實根據(jù)的,應當裁定駁回。

第470條〔指定監(jiān)護人〕

法院做出宣告無民事行為能力或者限制民事行為裁定的,在該裁定確定后應當根據(jù)申請或者依照職權為無民事行為能力人或者限制行為能力人指定監(jiān)護人。

第471條〔撤銷宣告裁定〕

無民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的,被宣告人本人、監(jiān)護人、利害關系人可以向被宣告人住所地基層法院申請撤銷宣告裁定。

法院認為有理由的,應當做出撤銷的裁定;申請無理由的,裁定駁回。

第四節(jié)指定監(jiān)護人案件

第472條〔指定監(jiān)護人〕

第6篇

一、舉證責任分配和舉證期限

第一條根據(jù)行政訴訟法第三十二條和第四十三條的規(guī)定,被告對作出的具體行政行為負有舉證責任,應當在收到狀副本之日起十日內,提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當理由逾期提供證據(jù)的,視為被訴具體行政行為沒有相應的證據(jù)。

被告因不可抗力或者客觀上不能控制的其他正當事由,不能在前款規(guī)定的期限內提供證據(jù)的,應當在收到狀副本之日起十日內向人民法院提出延期提供證據(jù)的書面申請。人民法院準許延期提供的,被告應當在正當事由消除后十日內提供證據(jù)。逾期提供的,視為被訴具體行政行為沒有相應的證據(jù)。

第二條原告或者第三人提出其在行政程序中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的,經(jīng)人民法院準許,被告可以在第一審程序中補充相應的證據(jù)。

第三條根據(jù)行政訴訟法第三十三條的規(guī)定,在訴訟過程中,被告及其訴訟人不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

第四條公民、法人或者其他組織向人民法院時,應當提供其符合條件的相應的證據(jù)材料。

在被告不作為的案件中,原告應當提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。但有下列情形的除外:

(一)被告應當依職權主動履行法定職責的;

(二)原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當事由不能提供相關證據(jù)材料并能夠作出合理說明的。

被告認為原告超過法定期限的,由被告承擔舉證責任。

第五條在行政賠償訴訟中,原告應當對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據(jù)。

第六條原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據(jù)。原告提供的證據(jù)不成立的,不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責任。

第七條原告或者第三人應當在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。因正當事由申請延期提供證據(jù)的,經(jīng)人民法院準許,可以在法庭調查中提供。逾期提供證據(jù)的,視為放棄舉證權利。

原告或者第三人在第一審程序中無正當事由未提供而在第二審程序中提供的證據(jù),人民法院不予接納。

第八條人民法院向當事人送達受理案件通知書或者應訴通知書時,應當告知其舉證范圍、舉證期限和逾期提供證據(jù)的法律后果,并告知因正當事由不能按期提供證據(jù)時應當提出延期提供證據(jù)的申請。

第九條根據(jù)行政訴訟法第三十四條第一款的規(guī)定,人民法院有權要求當事人提供或者補充證據(jù)。

對當事人無爭議,但涉及國家利益、公共利益或者他人合法權益的事實,人民法院可以責令當事人提供或者補充有關證據(jù)。

二、提供證據(jù)的要求

第十條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第(一)項的規(guī)定,當事人向人民法院提供書證的,應當符合下列要求:

(一)提供書證的原件,原本、正本和副本均屬于書證的原件。提供原件確有困難的,可以提供與原件核對無誤的復印件、照片、節(jié)錄本;

(二)提供由有關部門保管的書證原件的復制件、影印件或者抄錄件的,應當注明出處,經(jīng)該部門核對無異后加蓋其印章;

(三)提供報表、圖紙、會計賬冊、專業(yè)技術資料、科技文獻等書證的,應當附有說明材料;

(四)被告提供的被訴具體行政行為所依據(jù)的詢問、陳述、談話類筆錄,應當有行政執(zhí)法人員、被詢問人、陳述人、談話人簽名或者蓋章。

法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章對書證的制作形式另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

第十一條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第(二)項的規(guī)定,當事人向人民法院提供物證的,應當符合下列要求:

(一)提供原物。提供原物確有困難的,可以提供與原物核對無誤的復制件或者證明該物證的照片、錄像等其他證據(jù);

(二)原物為數(shù)量較多的種類物的,提供其中的一部分。

第十二條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第(三)項的規(guī)定,當事人向人民法院提供計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的,應當符合下列要求:

(一)提供有關資料的原始載體。提供原始載體確有困難的,可以提供復制件;

(二)注明制作方法、制作時間、制作人和證明對象等;

(三)聲音資料應當附有該聲音內容的文字記錄。

第十三條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第(四)項的規(guī)定,當事人向人民法院提供證人證言的,應當符合下列要求:

(一)寫明證人的姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況;

(二)有證人的簽名,不能簽名的,應當以蓋章等方式證明;

(三)注明出具日期;

(四)附有居民身份證復印件等證明證人身份的文件。

第十四條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第(六)項的規(guī)定,被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定結論,應當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學技術手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明,并應有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定結論,應當說明分析過程。

第十五條根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第(七)項的規(guī)定,被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄,應當載明時間、地點和事件等內容,并由執(zhí)法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的,應當注明原因。有其他人在現(xiàn)場的,可由其他人簽名。

法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

第十六條當事人向人民法院提供的在中華人民共和國領域外形成的證據(jù),應當說明來源,經(jīng)所在國公證機關證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領館認證,或者履行中華人民共和國與證據(jù)所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

當事人提供的在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)內形成的證據(jù),應當具有按照有關規(guī)定辦理的證明手續(xù)。

第十七條當事人向人民法院提供外文書證或者外國語視聽資料的,應當附有由具有翻譯資質的機構翻譯的或者其他翻譯準確的中文譯本,由翻譯機構蓋章或者翻譯人員簽名。

第十八條證據(jù)涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的,提供人應當作出明確標注,并向法庭說明,法庭予以審查確認。

第十九條當事人應當對其提交的證據(jù)材料分類編號,對證據(jù)材料的來源、證明對象和內容作簡要說明,簽名或者蓋章,注明提交日期。

第二十條人民法院收到當事人提交的證據(jù)材料,應當出具收據(jù),注明證據(jù)的名稱、份數(shù)、頁數(shù)、件數(shù)、種類等以及收到的時間,由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。

第二十一條對于案情比較復雜或者證據(jù)數(shù)量較多的案件,人民法院可以組織當事人在開庭前向對方出示或者交換證據(jù),并將交換證據(jù)的情況記錄在卷。

三、調取和保全證據(jù)

第二十二條根據(jù)行政訴訟法第三十四條第二款的規(guī)定,有下列情形之一的,人民法院有權向有關行政機關以及其他組織、公民調取證據(jù):

(一)涉及國家利益、公共利益或者他人合法權益的事實認定的;

(二)涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等程序性事項的。

第二十三條原告或者第三人不能自行收集,但能夠提供確切線索的,可以申請人民法院調取下列證據(jù)材料:

(一)由國家有關部門保存而須由人民法院調取的證據(jù)材料;

(二)涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的證據(jù)材料;

(三)確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)材料。

人民法院不得為證明被訴具體行政行為的合法性,調取被告在作出具體行政行為時未收集的證據(jù)。

第二十四條當事人申請人民法院調取證據(jù)的,應當在舉證期限內提交調取證據(jù)申請書。

調取證據(jù)申請書應當寫明下列內容:

(一)證據(jù)持有人的姓名或者名稱、住址等基本情況;

(二)擬調取證據(jù)的內容;

(三)申請調取證據(jù)的原因及其要證明的案件事實。

第二十五條人民法院對當事人調取證據(jù)的申請,經(jīng)審查符合調取證據(jù)條件的,應當及時決定調?。徊环险{取證據(jù)條件的,應當向當事人或者其訴訟人送達通知書,說明不準許調取的理由。當事人及其訴訟人可以在收到通知書之日起三日內向受理申請的人民法院書面申請復議一次。人民法院應當在收到復議申請之日起五日內作出答復。

人民法院根據(jù)當事人申請,經(jīng)調取未能取得相應證據(jù)的,應當告知申請人并說明原因。

第二十六條人民法院需要調取的證據(jù)在異地的,可以書面委托證據(jù)所在地人民法院調取。受托人民法院應當在收到委托書后,按照委托要求及時完成調取證據(jù)工作,送交委托人民法院。受托人民法院不能完成委托內容的,應當告知委托的人民法院并說明原因。

第二十七條當事人根據(jù)行政訴訟法第三十六條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)的,應當在舉證期限屆滿前以書面形式提出,并說明證據(jù)的名稱和地點、保全的內容和范圍、申請保全的理由等事項。

當事人申請保全證據(jù)的,人民法院可以要求其提供相應的擔保。

法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的,依照其規(guī)定辦理。

第二十八條人民法院依照行政訴訟法第三十六條規(guī)定保全證據(jù)的,可以根據(jù)具體情況,采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作詢問筆錄等保全措施。

人民法院保全證據(jù)時,可以要求當事人或者其訴訟人到場。

第二十九條原告或者第三人有證據(jù)或者有正當理由表明被告據(jù)以認定案件事實的鑒定結論可能有錯誤,在舉證期限內書面申請重新鑒定的,人民法院應予準許。

第三十條當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應予準許:

(一)鑒定部門或者鑒定人不具有相應的鑒定資格的;

(二)鑒定程序嚴重違法的;

(三)鑒定結論明顯依據(jù)不足的;

(四)經(jīng)過質證不能作為證據(jù)使用的其他情形。

對有缺陷的鑒定結論,可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方式解決。

第三十一條對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人,在舉證期限內無正當理由不提出鑒定申請、不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料,致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的,應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。

第三十二條人民法院對委托或者指定的鑒定部門出具的鑒定書,應當審查是否具有下列內容:

(一)鑒定的內容;

(二)鑒定時提交的相關材料;

(三)鑒定的依據(jù)和使用的科學技術手段;

(四)鑒定的過程;

(五)明確的鑒定結論;

(六)鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明;

(七)鑒定人及鑒定部門簽名蓋章。

前款內容欠缺或者鑒定結論不明確的,人民法院可以要求鑒定部門予以說明、補充鑒定或者重新鑒定。

第三十三條人民法院可以依當事人申請或者依職權勘驗現(xiàn)場。

勘驗現(xiàn)場時,勘驗人必須出示人民法院的證件,并邀請當?shù)鼗鶎咏M織或者當事人所在單位派人參加。當事人或其成年親屬應當?shù)綀觯懿坏綀龅模挥绊懣彬灥倪M行,但應當在勘驗筆錄中說明情況。

第三十四條審判人員應當制作勘驗筆錄,記載勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗的經(jīng)過和結果,由勘驗人、當事人、在場人簽名。

勘驗現(xiàn)場時繪制的現(xiàn)場圖,應當注明繪制的時間、方位、繪制人姓名和身份等內容。

當事人對勘驗結論有異議的,可以在舉證期限內申請重新勘驗,是否準許由人民法院決定。

四、證據(jù)的對質辨認和核實

第三十五條證據(jù)應當在法庭上出示,并經(jīng)庭審質證。未經(jīng)庭審質證的證據(jù),不能作為定案的依據(jù)。

當事人在庭前證據(jù)交換過程中沒有爭議并記錄在卷的證據(jù),經(jīng)審判人員在庭審中說明后,可以作為認定案件事實的依據(jù)。

第三十六條經(jīng)合法傳喚,因被告無正當理由拒不到庭而需要依法缺席判決的,被告提供的證據(jù)不能作為定案的依據(jù),但當事人在庭前交換證據(jù)中沒有爭議的證據(jù)除外。

第三十七條涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應當保密的證據(jù),不得在開庭時公開質證。

第三十八條當事人申請人民法院調取的證據(jù),由申請調取證據(jù)的當事人在庭審中出示,并由當事人質證。

人民法院依職權調取的證據(jù),由法庭出示,并可就調取該證據(jù)的情況進行說明,聽取當事人意見。

第三十九條當事人應當圍繞證據(jù)的關聯(lián)性、合法性和真實性,針對證據(jù)有無證明效力以及證明效力大小,進行質證。

經(jīng)法庭準許,當事人及其人可以就證據(jù)問題相互發(fā)問,也可以向證人、鑒定人或者勘驗人發(fā)問。

當事人及其人相互發(fā)問,或者向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問時,發(fā)問的內容應當與案件事實有關聯(lián),不得采用引誘、威脅、侮辱等語言或者方式。

第四十條對書證、物證和視聽資料進行質證時,當事人應當出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外:

(一)出示原件或者原物確有困難并經(jīng)法庭準許可以出示復制件或者復制品;

(二)原件或者原物已不存在,可以出示證明復制件、復制品與原件、原物一致的其他證據(jù)。

視聽資料應當當庭播放或者顯示,并由當事人進行質證。

第四十一條凡是知道案件事實的人,都有出庭作證的義務。有下列情形之一的,經(jīng)人民法院準許,當事人可以提交書面證言:

(一)當事人在行政程序或者庭前證據(jù)交換中對證人證言無異議的;

(二)證人因年邁體弱或者行動不便無法出庭的;

(三)證人因路途遙遠、交通不便無法出庭的;

(四)證人因自然災害等不可抗力或者其他意外事件無法出庭的;

(五)證人因其他特殊原因確實無法出庭的。

第四十二條不能正確表達意志的人不能作證。

根據(jù)當事人申請,人民法院可以就證人能否正確表達意志進行審查或者交由有關部門鑒定。必要時,人民法院也可以依職權交由有關部門鑒定。

第四十三條當事人申請證人出庭作證的,應當在舉證期限屆滿前提出,并經(jīng)人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的,應當在開庭審理前通知證人出庭作證。

當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的,法庭可以根據(jù)審理案件的具體情況,決定是否準許以及是否延期審理。

第四十四條有下列情形之一,原告或者第三人可以要求相關行政執(zhí)法人員作為證人出庭作證:

(一)對現(xiàn)場筆錄的合法性或者真實性有異議的;

(二)對扣押財產的品種或者數(shù)量有異議的;

(三)對檢驗的物品取樣或者保管有異議的;

(四)對行政執(zhí)法人員的身份的合法性有異議的;

(五)需要出庭作證的其他情形。

第四十五條證人出庭作證時,應當出示證明其身份的證件。法庭應當告知其誠實作證的法律義務和作偽證的法律責任。

出庭作證的證人不得旁聽案件的審理。法庭詢問證人時,其他證人不得在場,但組織證人對質的除外。

第四十六條證人應當陳述其親歷的具體事實。證人根據(jù)其經(jīng)歷所作的判斷、推測或者評論,不能作為定案的依據(jù)。

第四十七條當事人要求鑒定人出庭接受詢問的,鑒定人應當出庭。鑒定人因正當事由不能出庭的,經(jīng)法庭準許,可以不出庭,由當事人對其書面鑒定結論進行質證。

鑒定人不能出庭的正當事由,參照本規(guī)定第四十一條的規(guī)定。

對于出庭接受詢問的鑒定人,法庭應當核實其身份、與當事人及案件的關系,并告知鑒定人如實說明鑒定情況的法律義務和故意作虛假說明的法律責任。

第四十八條對被訴具體行政行為涉及的專門性問題,當事人可以向法庭申請由專業(yè)人員出庭進行說明,法庭也可以通知專業(yè)人員出庭說明。必要時,法庭可以組織專業(yè)人員進行對質。

當事人對出庭的專業(yè)人員是否具備相應專業(yè)知識、學歷、資歷等專業(yè)資格等有異議的,可以進行詢問。由法庭決定其是否可以作為專業(yè)人員出庭。

專業(yè)人員可以對鑒定人進行詢問。

第四十九條法庭在質證過程中,對與案件沒有關聯(lián)的證據(jù)材料,應予排除并說明理由。

法庭在質證過程中,準許當事人補充證據(jù)的,對補充的證據(jù)仍應進行質證。

法庭對經(jīng)過庭審質證的證據(jù),除確有必要外,一般不再進行質證。

第五十條在第二審程序中,對當事人依法提供的新的證據(jù),法庭應當進行質證;當事人對第一審認定的證據(jù)仍有爭議的,法庭也應當進行質證。

第五十一條按照審判監(jiān)督程序審理的案件,對當事人依法提供的新的證據(jù),法庭應當進行質證;因原判決、裁定認定事實的證據(jù)不足而提起再審所涉及的主要證據(jù),法庭也應當進行質證。

第五十二條本規(guī)定第五十條和第五十一條中的“新的證據(jù)”是指以下證據(jù):

(一)在一審程序中應當準予延期提供而未獲準許的證據(jù);

(二)當事人在一審程序中依法申請調取而未獲準許或者未取得,人民法院在第二審程序中調取的證據(jù);

(三)原告或者第三人提供的在舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。

五、證據(jù)的審核認定

第五十三條人民法院裁判行政案件,應當以證據(jù)證明的案件事實為依據(jù)。

第五十四條法庭應當對經(jīng)過庭審質證的證據(jù)和無需質證的證據(jù)進行逐一審查和對全部證據(jù)綜合審查,遵循法官職業(yè)道德,運用邏輯推理和生活經(jīng)驗,進行全面、客觀和公正地分析判斷,確定證據(jù)材料與案件事實之間的證明關系,排除不具有關聯(lián)性的證據(jù)材料,準確認定案件事實。

第五十五條法庭應當根據(jù)案件的具體情況,從以下方面審查證據(jù)的合法性:

(一)證據(jù)是否符合法定形式;

(二)證據(jù)的取得是否符合法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章的要求;

(三)是否有影響證據(jù)效力的其他違法情形。

第五十六條法庭應當根據(jù)案件的具體情況,從以下方面審查證據(jù)的真實性:

(一)證據(jù)形成的原因;

(二)發(fā)現(xiàn)證據(jù)時的客觀環(huán)境;

(三)證據(jù)是否為原件、原物,復制件、復制品與原件、原物是否相符;

(四)提供證據(jù)的人或者證人與當事人是否具有利害關系;

(五)影響證據(jù)真實性的其他因素。

第五十七條下列證據(jù)材料不能作為定案依據(jù):

(一)嚴重違反法定程序收集的證據(jù)材料;

(二)以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權益的證據(jù)材料;

(三)以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當手段獲取的證據(jù)材料;

(四)當事人無正當事由超出舉證期限提供的證據(jù)材料;

(五)在中華人民共和國領域以外或者在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)形成的未辦理法定證明手續(xù)的證據(jù)材料;

(六)當事人無正當理由拒不提供原件、原物,又無其他證據(jù)印證,且對方當事人不予認可的證據(jù)的復制件或者復制品;

(七)被當事人或者他人進行技術處理而無法辨明真?zhèn)蔚淖C據(jù)材料;

(八)不能正確表達意志的證人提供的證言;

(九)不具備合法性和真實性的其他證據(jù)材料。

第五十八條以違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權益的方法取得的證據(jù),不能作為認定案件事實的依據(jù)。

第五十九條被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據(jù),原告依法應當提供而拒不提供,在訴訟程序中提供的證據(jù),人民法院一般不予采納。

第六十條下列證據(jù)不能作為認定被訴具體行政行為合法的依據(jù):

(一)被告及其訴訟人在作出具體行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據(jù);

(二)被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權利所采用的證據(jù);

(三)原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據(jù)的證據(jù)。

第六十一條復議機關在復議程序中收集和補充的證據(jù),或者作出原具體行政行為的行政機關在復議程序中未向復議機關提交的證據(jù),不能作為人民法院認定原具體行政行為合法的依據(jù)。

第六十二條對被告在行政程序中采納的鑒定結論,原告或者第三人提出證據(jù)證明有下列情形之一的,人民法院不予采納:

(一)鑒定人不具備鑒定資格;

(二)鑒定程序嚴重違法;

(三)鑒定結論錯誤、不明確或者內容不完整。

第六十三條證明同一事實的數(shù)個證據(jù),其證明效力一般可以按照下列情形分別認定:

(一)國家機關以及其他職能部門依職權制作的公文文書優(yōu)于其他書證;

(二)鑒定結論、現(xiàn)場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言;

(三)原件、原物優(yōu)于復制件、復制品;

(四)法定鑒定部門的鑒定結論優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定結論;

(五)法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優(yōu)于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄;

(六)原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù);

(七)其他證人證言優(yōu)于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言;

(八)出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言;

(九)數(shù)個種類不同、內容一致的證據(jù)優(yōu)于一個孤立的證據(jù)。

第六十四條以有形載體固定或者顯示的電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件以及其他數(shù)據(jù)資料,其制作情況和真實性經(jīng)對方當事人確認,或者以公證等其他有效方式予以證明的,與原件具有同等的證明效力。

第六十五條在庭審中一方當事人或者其人在權限范圍內對另一方當事人陳述的案件事實明確表示認可的,人民法院可以對該事實予以認定。但有相反證據(jù)足以的除外。

第六十六條在行政賠償訴訟中,人民法院主持調解時當事人為達成調解協(xié)議而對案件事實的認可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。

第六十七條在不受外力影響的情況下,一方當事人提供的證據(jù),對方當事人明確表示認可的,可以認定該證據(jù)的證明效力;對方當事人予以否認,但不能提供充分的證據(jù)進行反駁的,可以綜合全案情況審查認定該證據(jù)的證明效力。

第六十八條下列事實法庭可以直接認定:

(一)眾所周知的事實;

(二)自然規(guī)律及定理;

(三)按照法律規(guī)定推定的事實;

(四)已經(jīng)依法證明的事實;

(五)根據(jù)日常生活經(jīng)驗法則推定的事實。

前款(一)、(三)、(四)、(五)項,當事人有相反證據(jù)足以的除外。

第六十九條原告確有證據(jù)證明被告持有的證據(jù)對原告有利,被告無正當事由拒不提供的,可以推定原告的主張成立。

第七十條生效的人民法院裁判文書或者仲裁機構裁決文書確認的事實,可以作為定案依據(jù)。但是如果發(fā)現(xiàn)裁判文書或者裁決文書認定的事實有重大問題的,應當中止訴訟,通過法定程序予以糾正后恢復訴訟。

第七十一條下列證據(jù)不能單獨作為定案依據(jù):

(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應的證言;

(二)與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言,或者與一方當事人有不利關系的證人所作的對該當事人不利的證言;

(三)應當出庭作證而無正當理由不出庭作證的證人證言;

(四)難以識別是否經(jīng)過修改的視聽資料;

(五)無法與原件、原物核對的復制件或者復制品;

(六)經(jīng)一方當事人或者他人改動,對方當事人不予認可的證據(jù)材料;

(七)其他不能單獨作為定案依據(jù)的證據(jù)材料。

第七十二條庭審中經(jīng)過質證的證據(jù),能夠當庭認定的,應當當庭認定;不能當庭認定的,應當在合議庭合議時認定。

人民法院應當在裁判文書中闡明證據(jù)是否采納的理由。

第七十三條法庭發(fā)現(xiàn)當庭認定的證據(jù)有誤,可以按照下列方式糾正:

(一)庭審結束前發(fā)現(xiàn)錯誤的,應當重新進行認定;

(二)庭審結束后宣判前發(fā)現(xiàn)錯誤的,在裁判文書中予以更正并說明理由,也可以再次開庭予以認定;

(三)有新的證據(jù)材料可能已認定的證據(jù)的,應當再次開庭予以認定。

六、附則

第七十四條證人、鑒定人及其近親屬的人身和財產安全受法律保護。

人民法院應當對證人、鑒定人的住址和聯(lián)系方式予以保密。

第七十五條證人、鑒定人因出庭作證或者接受詢問而支出的合理費用,由提供證人、鑒定人的一方當事人先行支付,由敗訴一方當事人承擔。

第七十六條證人、鑒定人作偽證的,依照行政訴訟法第四十九條第一款第(二)項的規(guī)定追究其法律責任。

第七十七條訴訟參與人或者其他人有對審判人員或者證人、鑒定人、勘驗人及其近親屬實施威脅、侮辱、毆打、騷擾或者打擊報復等妨礙行政訴訟行為的,依照行政訴訟法第四十九條第一款第(三)項、第(五)項或者第(六)項的規(guī)定追究其法律責任。

第七十八條對應當協(xié)助調取證據(jù)的單位和個人,無正當理由拒不履行協(xié)助義務的,依照行政訴訟法第四十九條第一款第(五)項的規(guī)定追究其法律責任。

第七十九條本院以前有關行政訴訟的司法解釋與本規(guī)定不一致的,以本規(guī)定為準。

第八十條本規(guī)定自20**年10月1日起施行。20**年10月1日尚未審結的一審、二審和再審行政案件不適用本規(guī)定。

第7篇

行政復議情況

匯豐公司對某海關扣留其涉案進口原料及庫存成品的強制措施未提出異議,但不服海關收取案件保證金的具體行政行為。2005年12月8日,匯豐公司就此向某海關的上一級海關申請行政復議。匯豐公司在《復議申請書》中稱:該公司除開展進料加工業(yè)務外還從事一般貿易(將一般貿易進口聚乙烯的加工制成品在國內銷售),一般貿易與加工貿易進口原料存放于同一庫房,兩種料件未嚴格區(qū)分、不當串換可能是造成保稅料件數(shù)量短少的主要原因;該公司內部管理確實存在疏漏,但并未實施擅自內銷保稅料件的違法行為。對于某海關出于案件調查需要扣留涉案貨物的做法,該公司可以理解并予以配合,但不能接受海關額外收取案件保證金的決定。上述決定缺乏法律依據(jù)、加重企業(yè)經(jīng)濟負擔,侵犯其合法權益,請復議機關依法撤銷某海關收取擔保的具體行政行為,發(fā)還有關錢款。

復議機關經(jīng)審理認為,海關扣留有走私嫌疑或者違反海關法或其他有關法律、行政法規(guī)的貨物、物品、運輸工具,是《海關法》賦予海關的法定職權;涉嫌違法貨物、物品、運輸工具無法或者不便扣留的,海關向當事人或運輸工具承運人收取等值擔保亦于法有據(jù)。本案中,某海關在有證據(jù)顯示匯豐公司涉嫌擅自銷售保稅料件的情況下,就無法扣留的涉案聚乙烯向該公司收取等值錢款作為擔保,符合《海關法》和《海關行政處罰實施條例》的有關規(guī)定,并無違法或不當情形。上述保證金的最終處理結果取決于匯豐公司的涉案行為是否違法,申請人在有關案件尚未審理終結的情況下要求發(fā)還保證金于法無據(jù),不予支持。2006年1月13日,復議機關對本案作出行政復議決定,維持某海關收取擔保的具體行政行為。

法律提示

本案涉及海關在調查處理行政違法案件過程中能否收取擔保問題。匯豐公司申請行政復議的主要原因在于該公司認為海關出于案件調查的需要可以扣留涉案貨物,但無權要求其提供額外財產作為擔保。事實上,海關扣留有違法嫌疑的貨物、物品以及就無法或不便扣留的涉嫌違法貨物、物品收取擔保都是海關的法定職權?!逗jP法》明確賦予海關行政扣留權,并設專章(第六章)對“海關事務擔保”問題作出規(guī)定。2004年11月1日起施行的《海關行政處罰實施條例》在上述規(guī)定的基礎上進一步明確:海關調查處理行政違法案件,可依法扣留涉嫌違法的貨物、物品和運輸工具;有關貨物、物品和運輸工具無法或不便扣留的,當事人或運輸工具負責人應向海關提供等值擔保。作為行政扣留的一種補充措施,海關對調查處理行政違法案件過程中發(fā)現(xiàn)的無法或不便扣留的涉嫌違法貨物、物品以及運輸工具,收取當事人提供的等值財產作為擔保,屬于海關事務擔保范疇,其目的在于全面控制涉案物資,保證日后海關可能作出的行政處罰決定和有關處理決定能夠得到有效執(zhí)行。

針對無法或不便扣留的涉嫌違法物資收取擔保是海關調查處理行政案件中一項重要的執(zhí)法措施。由于該措施在一定程度上限制了當事人對擔保財物的占有、使用、收益和處置權利,對其財產權益有較大影響;如果實施不當,會直接侵害管理相對人的合法權益。為此,現(xiàn)行《海關法》和《海關行政處罰實施條例》對海關上述擔保事務的實施條件、擔保方式和執(zhí)行程序作出了嚴格規(guī)定。本文將結合前文所述案例以及海關法律、行政法規(guī)的有關規(guī)定,對海關在調查處理行政案件過程中收取擔保以及相關問題進行說明,使廣大管理相對人全面了解海關有關規(guī)定,加深理解和認識,積極配合海關開展案件調查工作,避免出現(xiàn)不必要的行政爭議。

海關在哪些情況下可以收取擔保

根據(jù)《海關法》和《海關行政處罰實施條例》的有關規(guī)定,涉案貨物、物品和運輸工具必須同時具備以下條件,海關方可向當事人或運輸工具負責人收取擔保:

有關貨物、物品和運輸工具海關依法應予扣留。

在調查處理行政違法案件過程中,海關實施行政扣留的目的在于強制取得和保全證據(jù),防止走私違法標的流失或被不法分子損毀或藏匿。根據(jù)《海關法》和《海關行政處罰實施條例》的規(guī)定,海關可依法實施扣留的貨物、物品和運輸工具的范圍包括:一是有走私嫌疑的貨物、物品和運輸工具,在前文所述案例中,某海關扣留匯豐公司庫存的加工貿易保稅料件就屬于對有走私嫌疑貨物所采取的扣留措施。需要說明的是,執(zhí)法實踐中,海關扣留此類貨物、物品和運輸工具并不須以當事人走私行為成立為前提,只要海關認定上述財物具有走私嫌疑就可以按照法定程序和時限要求予以扣留,至于最終當事人涉案行為是否構成走私、在扣財物是否被認定為走私標的以及是否被沒收,對海關先前采取扣留措施的合法性均不產生影響;二是違反海關法或者有關法律、行政法規(guī)的貨物、物品和運輸工具,海關扣留此類財物主要發(fā)生在進出境環(huán)節(jié),例如,海關檢查進出境運輸工具,查驗進出境貨物、物品,發(fā)現(xiàn)違反海關法或有關法律和行政法規(guī)的,可以扣留;三是其他法律、行政法規(guī)規(guī)定可以由海關扣留的貨物、物品和運輸工具,海關在執(zhí)法過程中發(fā)現(xiàn)的,也可予以扣留。

有關貨物、物品和運輸工具海關無法或不便扣留。

上述依法應當予以扣留的貨物、物品和運輸工具因為出現(xiàn)某些特殊事由而無法或不便采取扣留措施的,海關可以責令有關當事人或者運輸工具負責人提供與上述財物價值相等的財產作為擔保。這里所指“無法”扣留財物的范圍通常包括:(1)加工貿易(進料加工、來料加工)進口料件已經(jīng)加工為成品,并且已在國內銷售的;(2)一般貿易進口貨物、物品和運輸工具已被倒賣、去向不明,或者雖有下落但已經(jīng)多次轉手,為維護善意取得者的合法權益,不宜再實施扣留的;(3)貨物、物品、運輸工具下落不明或者有證據(jù)證明已滅失的;(4)違法標的已同其他合法貨物相結合,無法分割的。“不便”扣留財物通常指危險品、易燃品、易爆品以及不便扣留也無法保管的大宗貨物等。對于上述貨物、物品和運輸工具,海關若實施扣留,或無法執(zhí)行,或難以操作,或有可能侵犯貨物所有權人的合法權益。

當事人可以提供哪些財產作為擔保

在有違法嫌疑的貨物、物品和運輸工具無法或者不便扣留的情況下,海關收取當事人提供的等值擔保,屬于海關事務擔保范疇。根據(jù)《海關法》的有關規(guī)定,當事人可以下列財產或權利向海關提供擔保:

人民幣及可自由兌換貨幣。這里所說的“可自由兌換貨幣”是指國家外匯管理局公布掛牌的作為國際支付憑證的外幣現(xiàn)鈔,例如:美元、歐元、日元等。

匯票、本票、支票、債券、存單。其中,匯票是指由出票人簽發(fā)的,委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定金額給收款人或者持票人的票據(jù),又分為銀行承兌匯票和商業(yè)承兌匯票;本票是指出票人簽發(fā)的,承諾自己在見票時無條件支付確定金額給收款人或持票人的票據(jù);支票是指由出票人簽發(fā)的,委托辦理支票業(yè)務的銀行或其他金融機構在見票時無條件支付確定金額給收款人或者持票人的票據(jù);債券是指依照法定程序發(fā)行的,約定在一定期限內還本付息的有價證券,如國庫券;存單是指儲蓄機構發(fā)給存款人用以證明其債權的單據(jù)。由于匯票、本票、支票都有提示承兌、提示付款期限的限制,如果逾期,付款人可拒絕付款。因此,海關在接受票據(jù)擔保時應當及時辦理提示承兌、提示付款手續(xù)。

銀行或者非銀行金融機構的保函。與前兩類擔保方式不同,保函不是用具體財產作為擔保,而是以保證人的信譽和不特定的財產為他人債務提供擔保,保證人應當是具有債務清償能力的第三方。為維護國家利益,保證海關事務擔保的擔保人能切實履行擔保責任,海關只接受銀行或非銀行金融機構出具的保函。

除上述所列各項外,當事人或運輸工具負責人的其他財產和權利只要經(jīng)海關依法認可,也可以作為其對無法或不便扣留的貨物、物品和運輸工具的擔保財產。需要說明的是,當事人或運輸工具負責人提供的擔保可以是其自己的財產和權利,也可以是他人(擔保人)的財產和權利。

當事人不提供擔保會承擔

何種法律后果

根據(jù)《海關行政處罰實施條例》的規(guī)定,對于依法應予扣留的涉嫌違法貨物、物品、運輸工具,如果無法或不便扣留,而當事人又未能提供等值擔保的,海關可以扣留當事人等值的其他財產。這里所指的“其他財產”既可以是貨幣,也可以是物;既可以是動產,也可以是不動產。無論是哪種形式的財產,都必須是當事人所有的;非當事人所有的其他財產,海關無權扣留。

海關扣留當事人所有的其他財產,扣留期限應嚴格執(zhí)行《海關行政處罰實施條例》第四十條的有關規(guī)定,一般情況下扣留期限不能超過1年,因案件調查需要,經(jīng)直屬海關關長或其授權的隸屬海關關長批準,可以適當延長,延長期限不得超過1年,復議和訴訟期不計算在內。

海關如何處理擔保財產

為保證日后有效實現(xiàn)擔保,除銀行或非銀行金融機構出具的保函外,當事人提供的作為擔保的財產一般要交付海關保存,處于海關的實際掌控之下。這些擔保財產的最終命運取決于海關對案件的處理結果以及當事人對海關決定的執(zhí)行情況。根據(jù)《海關行政處罰實施條例》的規(guī)定,對于擔保財物的處理,海關遵循以下原則:

如果經(jīng)調查排除了涉案貨物、物品或運輸工具的違法嫌疑,海關應當及時解除擔保,將擔保財物發(fā)還當事人。

第8篇

第一條為保證人民法院正確、及時審理行政案件,保護公民、法人和其他組織的合法權益,維護和監(jiān)督行政機關依法行使行政職權,根據(jù)憲法制定本法。

第二條公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益,有權依照本法向人民法院提訟。

第三條人民法院依法對行政案件獨立行使審判權,不受行政機關、社會團體和個人的干涉。

人民法院設行政審判庭,審理行政案件。

第四條人民法院審理行政案件,以事實為根據(jù),以法律為準繩。

第五條人民法院審理行政案件,對具體行政行為是否合法進行審查。

第六條人民法院審理行政案件,依法實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。

第七條當事人在行政訴訟中的法律地位平等。

第八條各民族公民都有用本民族語言、文字進行行政訴訟的權利。

在少數(shù)民族聚居或者多民族共同居住的地區(qū),人民法院應當用當?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z言、文字進行審理和法律文書。

人民法院應當對不通曉當?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z言、文字的訴訟參與人提供翻譯。

第九條當事人在行政訴訟中有權進行辯論。

第十條人民檢察院有權對行政訴訟實行法律監(jiān)督。

第二章受案范圍

第十一條人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟:

(一)對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的;

(二)對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的;

(三)認為行政機關侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自的;

(四)認為符合法定條件申請行政機關頒發(fā)許可證和執(zhí)照,行政機關拒絕頒發(fā)或者不予答復的;

(五)申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責,行政機關拒絕履行或者不予答復的;

(六)認為行政機關沒有依法發(fā)給撫恤金的;

(七)認為行政機關違法要求履行義務的;

(八)認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。

除前款規(guī)定外,人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提訟的其他行政案件。

第十二條人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟:

(一)國防、外交等國家行為;

(二)行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關制定、的具有普遍約束力的決定、命令;

(三)行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定;

(四)法律規(guī)定由行政機關最終裁決的具體行政行為。

第三章管轄

第十三條基層人民法院管轄第一審行政案件。

第十四條中級人民法院管轄下列第一審行政案件:

(一)確認發(fā)明專利權的案件、海關處理的案件;

(二)對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提訟的案件;

(三)本轄區(qū)內重大、復雜的案件。

第十五條高級人民法院管轄本轄區(qū)內重大、復雜的第一審行政案件。

第十六條最高人民法院管轄全國范圍內重大、復雜的第一審行政案件。

第十七條行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件,復議機關改變原具體行政行為的,也可以由復議機關所在地人民法院管轄。

第十八條對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。

第十九條因不動產提起的行政訴訟,由不動產所在地人民法院管轄。

第二十條兩個以上人民法院都有管轄權的案件,原告可以選擇其中一個人民法院提訟。原告向兩個以上有管轄權的人民法院提訟的,由最先收到狀的人民法院管轄。

第二十一條人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于自己管轄時,應當移送有管轄權的人民法院。受移送的人民法院不得自行移送。

第二十二條有管轄權的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權的,由上級人民法院指定管轄。

人民法院對管轄權發(fā)生爭議,由爭議雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成的,報它們的共同上級人民法院指定管轄。

第二十三條上級人民法院有權審判下級人民法院管轄的第一審行政案件,也可以把自己管轄的第一審行政案件移交下級人民法院審判。

下級人民法院對其管轄的第一審行政案件,認為需要由上級人民法院審判的,可以報請上級人民法院決定。

第四章訴訟參加人

第二十四條依照本法提訟的公民、法人或者其他組織是原告。

有權提訟的公民死亡,其近親屬可以提訟。

有權提訟的法人或者其他組織終止,承受其權利的法人或者其他組織可以提訟。

第二十五條公民、法人或者其他組織直接向人民法院提訟的,作出具體行政行為的行政機關是被告。

經(jīng)復議的案件,復議機關決定維持原具體行政行為的,作出原具體行政行為的行政機關是被告;復議機關改變原具體行政行為的,復議機關是被告。

兩個以上行政機關作出同一具體行政行為的,共同作出具體行政行為的行政機關是共同被告。

由法律、法規(guī)授權的組織所作的具體行政行為,該組織是被告。由行政機關委托的組織所作的具體行政行為,委托的行政機關是被告。

行政機關被撤銷的,繼續(xù)行使其職權的行政機關是被告。

第二十六條當事人一方或雙方為二人以上,因同一具體行政行為發(fā)生的行政案件,或者因同樣的具體行政行為發(fā)生的行政案件、人民法院認為可以合并審理的,為共同訴訟。

第二十七條同提訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織,可以作為第三人申請參加訴訟,或者由人民法院通知參加訴訟。

第二十八條沒有訴訟行為能力的公民,由其法定人代為訴訟。法定人互相推諉責任的,由人民法院指定其中一人代為訴訟。

第二十九條當事人、法定人,可以委托一至二人代為訴訟。

律師、社會團體、提訟的公民的近親屬或者所在單位推薦的人,以及經(jīng)人民法院許可的其他公民,可以受委托為訴訟人。

第三十條訴訟的律師,可以依照規(guī)定查閱本案有關材料,可以向有關組織和公民調查,收集證據(jù)。對涉及國家秘密和個人隱私的材料,應當依照法律規(guī)定保密。

經(jīng)人民法院許可,當事人和其他訴訟人可以查閱本案庭審材料,但涉及國家秘密和個人隱私的除外。

第五章證據(jù)

第三十一條證據(jù)有以下幾種:

(一)書證;

(二)物證;

(三)視聽資料;

(四)證人證言;

(五)當事人的陳述;

(六)鑒定結論;

(七)勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。

以上證據(jù)經(jīng)法庭審查屬實,才能作為定案的根據(jù)。

第三十二條被告對作出的具體行政行為負有舉證責任,應當提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。

第三十三條在訴訟過程中,被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

第三十四條人民法院有權要求當事人提供或者補充證據(jù)。

人民法院有權向有關行政機關以及其他組織、公民調取證據(jù)。

第三十五條在訴訟過程中,人民法院認為對專門性問題需要鑒定的,應當交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的,由人民法院指定的鑒定部門鑒定。

第三十六條在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據(jù),人民法院也可以主動采取保全措施。

第六章和受理

第三十七條對屬于人民法院受案范圍的行政案件,公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機關或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關申請復議,對復議不服的,再向人民法院提訟;也可以直接向人民法院提訟。

法律、法規(guī)規(guī)定應當先向行政機關申請復議,對復議不服再向人民法院提訟的,依照法律、法規(guī)的規(guī)定。

第三十八條公民、法人或者其他組織向行政機關申請復議的,復議機關應當收到申請書之日起兩個月內作出決定。法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

申請人不服復議決定的,可以在收到復議決定書之日起十五日內向人民法院提訟。復議機關逾期不作決定的,申請人可以在復議期滿之日起十五日內向人民法院提訟。法律另有規(guī)定的除外。

第三十九條公民、法人或者其他組織直接向人民法院提訟的,應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內提出。法律另有規(guī)定的除外。

第四十條公民、法人或者其他組織因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定期限的,在障礙消除后的十日內,可以申請延長期限,由人民法院決定。

第四十一條提訟應當符合下列條件:

(一)原告是認為具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織;

(二)有明確的被告;

(三)有具體的訴訟請求和事實根據(jù);

(四)屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

第四十二條人民法院接到狀,經(jīng)審查,應當在七日內立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的,可以提起上訴。

第七章審理和判決

第四十三條人民法院應當在立案之日起五日內,將狀副本發(fā)送被告。被告應當在收到狀副本之日起十日內向人民法院提交作出具體行政行為的有關材料,并提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起五日內,將答辯狀副本發(fā)送原告。

被告不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。

第四十四條訴訟期間,不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的,停止具體行政行為的執(zhí)行:

(一)被告認為需要停止執(zhí)行的;

(二)原告申請停止執(zhí)行,人民法院認為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失,并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益,裁定停止執(zhí)行的;

(三)法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。

第四十五條人民法院公開審理行政案件,但涉及國家秘密、個人隱私和法律另有規(guī)定的除外。

第四十六條人民法院審理行政案件,由審判員組成合議庭,或者由審判員、陪審員組成合議庭。合議庭的成員,應當是三人以上的單數(shù)。

第四十七條當事人認為審判人員與本案有利害關系或者有其他關系可能影響公正審判,有權申請審判人員回避。

審判人員認為自己與本案有利害關系或者有其他關系,應當申請回避。

前兩款規(guī)定,適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

院長擔任審判長時的回避,由審判委員會決定;審判人員的回避,由院長決定;

其他人員的回避,由審判長決定。當事人對決定不服的,可以申請復議。

第四十八條經(jīng)人民法院兩次合法傳喚,原告無正當理由拒不到庭的,視為申請撤訴;被告無正當理由拒不到庭的,可以缺席判決。

第四十九條訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的,人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重,予以訓誡、責令具結悔過或者處一千元以下的罰款、十五日以下的拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任:

(一)有義務協(xié)助執(zhí)行的人,對人民法院的協(xié)助執(zhí)行通知書,無故推拖、拒絕或者妨礙執(zhí)行的;

(二)偽造、隱藏、毀滅證據(jù)的;

(三)指使、賄買、脅迫他人作偽證或者威脅、阻止證人作證的;

(四)隱藏、轉移、變賣、毀損已被查封、扣押、凍結的財產的;

(五)以暴力、威脅或者其他方法阻礙人民法院工作人員執(zhí)行職務或者擾亂人民法院工作秩序的;

(六)對人民法院工作人員、訴訟參與人、協(xié)助執(zhí)行人侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報復的。

罰款、拘留須經(jīng)人民法院院長批準。當事人對決定不服的,可以申請復議。

第五十條人民法院審理行政案件,不適用調解。

第五十一條人民法院對行政案件宣告判決或者裁定前,原告申請撤訴的,或者被告改變其所作的具體行政行為,原告同意并申請撤訴的,是否準許,由人民法院裁定。

第五十二條人民法院審理行政案件,以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內發(fā)生的行政案件。

人民法院審理民族自治地方的行政案件,并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。

第五十三條人民法院審理行政案件,參照國務院部、委根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令制定、的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務院批準的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)制定、的規(guī)章。

人民法院認為地方人民政府制定、的規(guī)章與國務院部、委制定、的規(guī)章不一致的,以及國務院部、委制定、的規(guī)章之間不一致的,由最高人民法院送請國務院作出解釋或者裁決。

第五十四條人民法院經(jīng)過審理,根據(jù)不同情況,分別作出以下判決:

(一)具體行政行為證據(jù)確鑿,適用法律、法規(guī)正確,符合法定程序的,判決維持。

(二)具體行政行為有下列情形之一的,判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出具體行政行為:

⒈主要證據(jù)不足的;

⒉適用法律、法規(guī)錯誤的;

⒊違反法定程序的;

⒋超越職權的;

⒌的。

(三)被告不履行或者拖延履行法定職責的,判決其在一定期限內履行。

(四)行政處罰顯失公正的,可以判決變更。

第五十五條人民法院判決被告重新作出具體行政行為的,被告不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。

第五十六條人民法院在審理行政案件中,認為行政機關的主管人員、直接責任人員違反政紀的,應當將有關材料移送該行政機關或者其上一級行政機關或者監(jiān)察、人事機關;認為有犯罪行為的,應當將有關材料移送公安、檢察機關。

第五十七條人民法院應當在立案之日起三個月內作出第一審判決。有特殊情況需要延長的,由高級人民法院批準,高級人民法院審理第一審案件需要延長的,由最高人民法院批準。

第五十八條當事人不服人民法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起十五日內向上一級人民法院提起上訴。當事人不服人民法院第一審裁定的,有權在裁定書送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。逾期不提起上訴的,人民法院的第一審判決或者裁定發(fā)生法律效力。

第五十九條人民法院對上訴案件,認為事實清楚的,可以實行書面審理。

第六十條人民法院審理上訴案件,應當在收到上訴狀之日起兩個月內作出終審判決。有特殊情況需要延長的,由高級人民法院批準,高級人民法院審理上訴案件需要延長的,由最高人民法院批準。

第六十一條人民法院審理上訴案件,按照下列情形,分別處理:

(一)原判決認定事實清楚,適用法律、法規(guī)正確的,判決駁回上訴,維持原判;

(二)原判決認定事實清楚,但是適用法律、法規(guī)錯誤的,依法改判;

(三)原判決認定事實不清,證據(jù)不足,或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重審,也可以查清事實后改判。當事人對重審案件的判決、裁定,可以上訴。

第六十二條當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認為確有錯誤的,可以向原審人民法院或者上一級人民法院提出申訴,但判決、裁定不停止執(zhí)行。

第六十三條人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定認為需要再審的,應當提交審判委員會決定是否再審。

上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定的,有權提審或者指令下級人民法院再審。

第六十四條人民檢察院對人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定的,有權按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。

第八章執(zhí)行

第六十五條當事人必須履行人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定。

公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定的,行政機關可以向第一審人民法院申請強制執(zhí)行,或者依法強制執(zhí)行。

行政機關拒絕履行判決、裁定的,第一審人民法院可以采取以下措施:

(一)對應當歸還的罰款或者應當給付的賠償金,通知銀行從該行政機關的帳戶內劃撥;

(二)在規(guī)定期限內不執(zhí)行的,從期滿之日起,對該行政機關按日處五十元至一百元的罰款;

(三)向該行政機關的上一級行政機關或者監(jiān)察、人事機關提出司法建議。接受司法建議的機關,根據(jù)有關規(guī)定進行處理,并將處理情況告知人民法院;

(四)拒不執(zhí)行判決、裁定,情節(jié)嚴重構成犯罪的,依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任。

第六十六條公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期間不提訟又不履行的,行政機關可以申請人民法院強制執(zhí)行,或者依法強制執(zhí)行。

第九章侵權賠償責任

第六十七條公民、法人或者其他組織的合法權益受到行政機關或者行政機關工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的,有權請求賠償。

公民、法人或者其他組織單獨就損害賠償提出請求,應當先由行政機關解決。對行政機關的處理不服,可以向人民法院提訟。

賠償訴訟可以適用調解。

第六十八條行政機關或者行政機關工作人員作出的具體行政行為侵犯公民、法人或者其他組織的合法權益造成損害的,由該行政機關或者該行政機關工作人員所在的行政機關負責賠償。

行政機關賠償損失后,應當責令有故意或者重大過失的行政機關工作人員承擔部分或者全部賠償費用。

第六十九條賠償費用,從各級財政列支。各級人民政府可以責令有責任的行政機關支付部分或者全部賠償費用。具體辦法由國務院規(guī)定。

第十章涉外行政訴訟

第七十條外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進行行政訴訟,適用本法。法律另有規(guī)定的除外。

第七十一條外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進行行政訴訟,同中華人民共和國公民、組織有同等的訴訟權利和義務。

外國法院對中華人民共和國公民、組織的行政訴訟權利加以限制的,人民法院對該國公民、組織的行政訴訟權利,實行對等原則。

第七十二條中華人民共和國締結或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,適用該國際條約的規(guī)定。中華人民共和國聲明保留的條款除外。

第七十三條外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進行行政訴訟,委托律師訴訟的,應當委托中華人民共和國律師機構的律師。

第十一章附則

第9篇

一、當事人舉證

第一條原告向人民法院或者被告提出反訴,應當附有符合條件的相應的證據(jù)材料。

第二條當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。

沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。

第三條人民法院應當向當事人說明舉證的要求及法律后果,促使當事人在合理期限內積極、全面、正確、誠實地完成舉證。

當事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù),可申請人民法院調查收集。

第四條下列侵權訴訟,按照以下規(guī)定承擔舉證責任:

(一)因新產品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟,由制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任;

(二)高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟,由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任;

(三)因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟,由加害人就法律規(guī)定的免責事由及其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任;

(四)建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟,由所有人或者管理人對其無過錯承擔舉證責任;

(五)飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟,由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任;

(六)因缺陷產品致人損害的侵權訴訟,由產品的生產者就法律規(guī)定的免責事由承擔舉證責任;

(七)因共同危險行為致人損害的侵權訴訟,由實施危險行為的人就其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任;

(八)因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟,由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。

有關法律對侵權訴訟的舉證責任有特殊規(guī)定的,從其規(guī)定。

第五條在合同糾紛案件中,主張合同關系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任;主張合同關系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關系變動的事實承擔舉證責任。

對合同是否履行發(fā)生爭議的,由負有履行義務的當事人承擔舉證責任。

對權發(fā)生爭議的,由主張有權一方當事人承擔舉證責任。

第六條在勞動爭議糾紛案件中,因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的,由用人單位負舉證責任。

第七條在法律沒有具體規(guī)定,依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時,人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則,綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔。

第八條訴訟過程中,一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的,另一方當事人無需舉證。但涉及身分關系的案件除外。

對一方當事人陳述的事實,另一方當事人既未表示承認也未否認,經(jīng)審判人員充分說明并詢問后,其仍不明確表示肯定或者否定的,視為對該項事實的承認。

當事人委托人參加訴訟的,人的承認視為當事人的承認。但未經(jīng)特別授權的人對事實的承認直接導致承認對方訴訟請求的除外;當事人在場但對其人的承認不作否認表示的,視為當事人的承認。

當事人在法庭辯論終結前撤回承認并經(jīng)對方當事人同意,或者有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的,不能免除對方當事人的舉證責任。

第九條下列事實,當事人無需舉證證明:

(一)眾所周知的事實;

(二)自然規(guī)律及定理;

(三)根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則,能推定出的另一事實;

(四)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實;

(五)已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實;

(六)已為有效公證文書所證明的事實。

前款(一)、(三)、(四)、(五)、(六)項,當事人有相反證據(jù)足以的除外。

第十條當事人向人民法院提供證據(jù),應當提供原件或者原物。如需自己保存證據(jù)原件、原物或者提供原件、原物確有困難的,可以提供經(jīng)人民法院核對無異的復制件或者復制品。

第十一條當事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領域外形成的,該證據(jù)應當經(jīng)所在國公證機關予以證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領館予以認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

當事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的,應當履行相關的證明手續(xù)。

第十二條當事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料,應當附有中文譯本。

第十三條對雙方當事人無爭議但涉及國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實,人民法院可以責令當事人提供有關證據(jù)。

第十四條當事人應當對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號,對證據(jù)材料的來源、證明對象和內容作簡要說明,簽名蓋章,注明提交日期,并依照對方當事人人數(shù)提出副本。

人民法院收到當事人提交的證據(jù)材料,應當出具收據(jù),注明證據(jù)的名稱、份數(shù)和頁數(shù)以及收到的時間,由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。

二、人民法院調查收集證據(jù)

第十五條《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定的“人民法院認為審理案件需要的證據(jù)”,是指以下情形:

(一)涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實;

(二)涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項。

第十六條除本規(guī)定第十五條規(guī)定的情形外,人民法院調查收集證據(jù),應當依當事人的申請進行。

第十七條符合下列條件之一的,當事人及其訴訟人可以申請人民法院調查收集證據(jù);

(一)申請調查收集的證據(jù)屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調取的檔案材料;

(二)涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料;

(三)當事人及其訴訟人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

第十八條當事人及其訴訟人申請人民法院調查收集證據(jù),應當提交書面申請。申請書應當載明被調查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調查收集的證據(jù)的內容、需要由人民法院調查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實。

第十九條當事人及其訴訟人申請人民法院調查收集證據(jù),不得遲于舉證期限屆滿前七日。

人民法院對當事人及其訴訟人的申請不予準許的,應當向當事人或其訴訟人送達通知書。當事人及其訴訟人可以在收到通知書的次日起三日內向受理申請的人民法院書面申請復議一次。人民法院應當在收到復議申請之日起五日內作出答復。

第二十條調查人員調查收集的書證,可以是原件,也可以是經(jīng)核對無誤的副本或者復制件。是副本或者復制件的,應當在調查筆錄中說明來源和取證情況。

第二十一條調查人員調查收集的物證應當是原物。被調查人提供原物確有困難的,可以提供復制品或者照片。提供復制品或者照片的,應當在調查筆錄中說明取證情況。

第二十二條調查人員調查收集計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的,應當要求被調查人提供有關資料的原始載體。提供原始載體確有困難的,可以提供復制件。提供復制件的,調查人員應當在調查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過。

第二十三條當事人依據(jù)《民事訴訟法》第七十四條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù),不得遲于舉證期限屆滿前七日。

當事人申請保全證據(jù)的,人民法院可以要求其提供相應的擔保。

法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的,依照其規(guī)定辦理。

第二十四條人民法院進行證據(jù)保全,可以根據(jù)具體情況,采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。

人民法院進行證據(jù)保全,可以要求當事人或者訴訟人到場。

第二十五條當事人申請鑒定,應當在舉證期限內提出。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形,當事人申請重新鑒定的除外。

對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人,在人民法院指定的期限內無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料,致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予以認定的,應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。

第二十六條當事人申請鑒定經(jīng)人民法院同意后,由雙方當事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機構、鑒定人員,協(xié)商不成的,由人民法院指定。

第二十七條當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應予準許:

(一)鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的;

(二)鑒定程序嚴重違法的;

(三)鑒定結論明顯依據(jù)不足的;

(四)經(jīng)過質證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

對有缺陷的鑒定結論,可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的,不予重新鑒定。

第二十八條一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論,另一方當事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的,人民法院應予準許。

第二十九條審判人員對鑒定人出具的鑒定書,應當審查是否具有下列內容:

(一)委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內容;

(二)委托鑒定的材料;

(三)鑒定的依據(jù)及使用的科學技術手段;

(四)對鑒定過程的說明;

(五)明確的鑒定結論;

(六)對鑒定人鑒定資格的說明;

(七)鑒定人員及鑒定機構簽名蓋章。

第三十條人民法院勘驗物證或者現(xiàn)場,應當制作筆錄,記錄勘驗的時間、地點、勘驗人、在場人、勘驗的經(jīng)過、結果,由勘驗人、在場人簽名或者蓋章。對于繪制的現(xiàn)場圖應當注明繪制的時間、方位、測繪人姓名、身份等內容。

第三十一條摘錄有關單位制作的與案件事實相關的文件、材料,應當注明出處,并加蓋制作單位或者保管單位的印章,摘錄人和其他調查人員應當在摘錄件上簽名或者蓋章。

摘錄文件、材料應當保持內容相應的完整性,不得斷章取義。

三、舉證時限與證據(jù)交換

第三十二條被告應當在答辯期屆滿前提出書面答辯,闡明其對原告訴訟請求及所依據(jù)的事實和理由的意見。

第三十三條人民法院應當在送達案件受理通知書和應訴通知書的同時向當事人送達舉證通知書。舉證通知書應當載明舉證責任的分配原則與要求、可以向人民法院申請調查取證的情形、人民法院根據(jù)案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據(jù)的法律后果。

舉證期限可以由當事人協(xié)商一致,并經(jīng)人民法院認可。

由人民法院指定舉證期限的,指定的期限不得少于三十日,自當事人收到案件受理通知書和應訴通知書的次日起計算。

第三十四條當事人應當在舉證期限內向人民法院提交證據(jù)材料,當事人在舉證期限內不提交的,視為放棄舉證權利。

對于當事人逾期提交的證據(jù)材料,人民法院審理時不組織質證。但對方當事人同意質證的除外。

當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的,應當在舉證期限屆滿前提出。

第三十五條訴訟過程中,當事人主張的法律關系的性質或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的,不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制,人民法院應當告知當事人可以變更訴訟請求。

當事人變更訴訟請求的,人民法院應當重新指定舉證期限。

第三十六條當事人在舉證期限內提交證據(jù)材料確有困難的,應當在舉證期限內向人民法院申請延期舉證,經(jīng)人民法院準許,可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內提交證據(jù)材料仍有困難的,可以再次提出延期申請,是否準許由人民法院決定。

第三十七條經(jīng)當事人申請,人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)。

人民法院對于證據(jù)較多或者復雜疑難的案件,應當組織當事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。

第三十八條交換證據(jù)的時間可以由當事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認可,也可以由人民法院指定。

人民法院組織當事人交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準許的,證據(jù)交換日相應順延。

第三十九條證據(jù)交換應當在審判人員的主持下進行。

在證據(jù)交換的過程中,審判人員對當事人無異議的事實、證據(jù)應當記錄在卷;對有異議的證據(jù),按照需要證明的事實分類記錄在卷,并記載異議的理由。通過證據(jù)交換,確定雙方當事人爭議的主要問題。

第四十條當事人收到對方交換的證據(jù)后提出反駁并提出新證據(jù)的,人民法院應當通知當事人在指定的時間進行交換。

證據(jù)交換一般不超過兩次。但重大、疑難和案情特別復雜的案件,人民法院認為確有必要再次進行證據(jù)交換的除外。

第四十一條《民事訴訟法》第一百二十五條第一款規(guī)定的“新的證據(jù)”,是指以下情形:

(一)一審程序中的新的證據(jù)包括:當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當事人確因客觀原因無法在舉證期限內提供,經(jīng)人民法院準許,在延長的期限內仍無法提供的證據(jù);

(二)二審程序中的新的證據(jù)包括:一審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調查取證未獲準許,二審法院經(jīng)審查認為應當準許并依當事人申請調取的證據(jù)。

第四十二條當事人在一審程序中提供新的證據(jù)的,應當在一審開庭前或者開庭審理時提出。

當事人在二審程序中提供新的證據(jù)的,應當在二審開庭前或者開庭審理時提出;二審不需要開庭審理的,應當在人民法院指定的期限內提出。

第四十三條當事人舉證期限屆滿后提供的證據(jù)不是新的證據(jù)的,人民法院不予采納。

當事人經(jīng)人民法院準許延期舉證,但因客觀原因未能在準許的期限內提供,且不審理該證據(jù)可能導致裁判明顯不公的,其提供的證據(jù)可視為新的證據(jù)。

第四十四條《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(一)項規(guī)定的“新的證據(jù)”,是指原審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。

當事人在再審程序中提供新的證據(jù)的,應當在申請再審時提出。

第四十五條一方當事人提出新的證據(jù)的,人民法院應當通知對方當事人在合理期限內提出意見或者舉證。

第四十六條由于當事人的原因未能在指定期限內舉證,致使案件在二審或者再審期間因提出新的證據(jù)被人民法院發(fā)回重審或者改判的,原審裁判不屬于錯誤裁判案件。一方當事人請求提出新的證據(jù)的另一方當事人負擔由此增加的差旅、誤工、證人出庭作證、訴訟等合理費用以及由此擴大的直接損失,人民法院應予支持。

四、質證

第四十七條證據(jù)應當在法庭上出示,由當事人質證。未經(jīng)質證的證據(jù),不能作為認定案件事實的依據(jù)。

當事人在證據(jù)交換過程中認可并記錄在卷的證據(jù),經(jīng)審判人員在庭審中說明后,可以作為認定案件事實的依據(jù)。

第四十八條涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應當保密的證據(jù),不得在開庭時公開質證。

第四十九條對書證、物證、視聽資料進行質證時,當事人有權要求出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情況之一的除外:

(一)出示原件或者原物確有困難并經(jīng)人民法院準許出示復制件或者復制品的;

(二)原件或者原物已不存在,但有證據(jù)證明復制件、復制品與原件或原物一致的。

第五十條質證時,當事人應當圍繞證據(jù)的真實性、關聯(lián)性、合法性,針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小,進行質疑、說明與辯駁。

第五十一條質證按下列順序進行:

(一)原告出示證據(jù),被告、第三人與原告進行質證;

(二)被告出示證據(jù),原告、第三人與被告進行質證;

(三)第三人出示證據(jù),原告、被告與第三人進行質證。

人民法院依照當事人申請調查收集的證據(jù),作為提出申請的一方當事人提供的證據(jù)。

人民法院依照職權調查收集的證據(jù)應當在庭審時出示,聽取當事人意見,并可就調查收集該證據(jù)的情況予以說明。

第五十二條案件有兩個以上獨立的訴訟請求的,當事人可以逐個出示證據(jù)進行質證。

第五十三條不能正確表達意志的人,不能作為證人。

待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應的無民事行為能力人和限制民事行為能力人,可以作為證人。

第五十四條當事人申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿十日前提出,并經(jīng)人民法院許可。

人民法院對當事人的申請予以準許的,應當在開庭審理前通知證人出庭作證,并告知其應當如實作證及作偽證的法律后果。

證人因出庭作證而支出的合理費用,由提供證人的一方當事人先行支付,由敗訴一方當事人承擔。

第五十五條證人應當出庭作證,接受當事人的質詢。

證人在人民法院組織雙方當事人交換證據(jù)時出席陳述證言的,可視為出庭作證。

第五十六條《民事訴訟法》第七十條規(guī)定的“證人確有困難不能出庭”,是指有下列情形:

(一)年邁體弱或者行動不便無法出庭的;

(二)特殊崗位確實無法離開的;

(三)路途特別遙遠,交通不便難以出庭的;

(四)因自然災害等不可抗力的原因無法出庭的;

(五)其他無法出庭的特殊情況。

前款情形,經(jīng)人民法院許可,證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術手段作證。

第五十七條出庭作證的證人應當客觀陳述其親身感知的事實。證人為聾啞人的,可以其他表達方式作證。

證人作證時,不得使用猜測、推斷或者評論性的語言。

第五十八條審判人員和當事人可以對證人進行詢問。證人不得旁聽法庭審理;詢問證人時,其他證人不得在場。人民法院認為有必要的,可以讓證人進行對質。

第五十九條鑒定人應當出庭接受當事人質詢。

鑒定人確因特殊原因無法出庭的,經(jīng)人民法院準許,可以書面答復當事人的質詢。

第六十條經(jīng)法庭許可,當事人可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。

詢問證人、鑒定人、勘驗人不得使用威脅、侮辱及不適當引導證人的言語和方式。

第六十一條當事人可以向人民法院申請由一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進行說明。人民法院準許其申請的,有關費用由提出申請的當事人負擔。

審判人員和當事人可以對出庭的具有專門知識的人員進行詢問。

經(jīng)人民法院準許,可以由當事人各自申請的具有專門知識的人員就有案件中的問題進行對質。

具有專門知識的人員可以對鑒定人進行詢問。

第六十二條法庭應當將當事人的質證情況記入筆錄,并由當事人核對后簽名或者蓋章。

五、證據(jù)的審核認定

第六十三條人民法院應當以證據(jù)能夠證明的案件事實為依據(jù)依法作出裁判。

第六十四條審判人員應當依照法定程序,全面、客觀地審核證據(jù),依據(jù)法律的規(guī)定,遵循法官職業(yè)道德,運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗,對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨立進行判斷,并公開判斷的理由和結果。

第六十五條審判人員對單一證據(jù)可以從下列方面進行審核認定:

(一)證據(jù)是否原件、原物,復印件、復制品與原件、原物是否相符;

(二)證據(jù)與本案事實是否相關;

(三)證據(jù)的形式、來源是否符合法律規(guī)定;

(四)證據(jù)的內容是否真實;

(五)證人或者提供證據(jù)的人,與當事人有無利害關系。

第六十六條審判人員對案件的全部證據(jù),應當從各證據(jù)與案件事實的關聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進行綜合審查判斷。

第六十七條在訴訟中,當事人為達成調解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。

第六十八條以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù),不能作為認定案件事實的依據(jù)。

第六十九條下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù):

(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言;

(二)與一方當事人或者其人有利害關系的證人出具的證言;

(三)存有疑點的視聽資料;

(四)無法與原件、原物核對的復印件、復制品;

(五)無正當理由未出庭作證的證人證言。

第七十條一方當事人提出的下列證據(jù),對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的,人民法院應當確認其證明力:

(一)書證原件或者與書證原件核對無誤的復印件、照片、副本、節(jié)錄本;

(二)物證原物或者與物證原物核對無誤的復制件、照片、錄像資料等;

(三)有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復制件;

(四)一方當事人申請人民法院依照法定程序制作的對物證或者現(xiàn)場的勘驗筆錄。

第七十一條人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結論,當事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的,可以認定其證明力。

第七十二條一方當事人提出的證據(jù),另一方當事人認可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的,人民法院可以確認其證明力。

一方當事人提出的證據(jù),另一方當事人有異議并提出反駁證據(jù),對方當事人對反駁證據(jù)認可的,可以確認反駁證據(jù)的證明力。

第七十三條雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應當結合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認。

因證據(jù)的證明力無法判斷導致爭議事實難以認定的,人民法院應當依據(jù)舉證責任分配的規(guī)則作出裁判。

第七十四條訴訟過程中,當事人在狀、答辯狀、陳述及其委托人的詞中承認的對己方不利的事實和認可的證據(jù),人民法院應當予以確認,但當事人反悔并有相反證據(jù)足以的除外。

第七十五條有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供,如果對方當事人主張該證據(jù)的內容不利于證據(jù)持有人,可以推定該主張成立。:

第七十六條當事人對自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關證據(jù)的,其主張不予支持。但對方當事人認可的除外。

第七十七條人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力,可以依照下列原則認定:

(一)國家機關、社會團體依職權制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;

(二)物證、檔案、鑒定結論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證,其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言;

(三)原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù);

(四)直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù);

(五)證人提供的對與其有親屬或者其他密切關系的當事人有利的證言,其證明力一般小于其他證人證言。

第七十八條人民法院認定證人證言,可以通過對證人的智力狀況、品德、知識、經(jīng)驗、法律意識和專業(yè)技能等的綜合分析作出判斷。

第七十九條人民法院應當在裁判文書中闡明證據(jù)是否采納的理由。

對當事人無爭議的證據(jù),是否采納的理由可以不在裁判文書中表述。

六、其他

第八十條對證人、鑒定人、勘驗人的合法權益依法予以保護。

當事人或者其他訴訟參與人偽造、毀滅證據(jù),提供假證據(jù),阻止證人作證,指使、賄買、脅迫他人作偽證,或者對證人、鑒定人、勘驗人打擊報復的,依照《民事訴訟法》第一百零二條的規(guī)定處理。

第八十一條人民法院適用簡易程序審理案件,不受本解釋中第三十二條、第三十三條第三款和第七十九條規(guī)定的限制。

第10篇

人民法院的行政裁判文書,是具有法律效力的法律文件,它關系到國家法律、法規(guī)的具體實施,關系到當事人的訴訟權利與合法權益的保護,也關系到人民法院實事求是、依法辦案、秉公執(zhí)法、剛正不阿的形象。它不僅記錄了審判權的運用,更重要的是表明權力運用的公正。是訴訟價值的最終體現(xiàn)。但在審判實踐中,大量的行政裁判文書不援引法律條文,僅僅敘述案件事實,然后根據(jù)“訴訟法”進行裁判。這樣的裁判文書讓當事人看不到裁判結果的由來,對裁判結果不信服,從而對法院裁判的公正性表示懷疑。這是職權主義審判模式的產物。根據(jù)“公開、公正、公平原則”和WTO的“法律透明度原則”,我們應該在裁判文書中援引法律、法規(guī)和規(guī)章原文,闡明裁判結果的由來,讓當事人明白贏在哪里、輸在何處,對裁判結果心服口服,從而減少上訴、申訴,減輕訟累。最高人民法院院長肖揚曾指出:“要做到裁判文書無懈可擊,使裁判文書成為向社會公眾展示法院文明、公正司法形象的載體,真正具有司法權威?!?/p>

1、從法理角度看。審判實際上是一個歸責的過程,即由國家審判機關依法對行為人的法律責任進行判斷和確認。歸責是一個復雜的過程,責任是歸責的結果,但歸責并不必然導致責任的產生。因為“歸責”有一個重要原則,即責任法定原則——責任作為一種否定的法律后果,應當由法律規(guī)范預先約定,包括在法律規(guī)范的邏輯結構之中,當出現(xiàn)了違法行為或法定事由的時候,按照預先約定的責任性質、責任范圍、責任方式追究行為人的責任。因而承擔法律責任的最終依據(jù)是法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋。審判作為一個歸責的過程,裁判結果的得出,法律責任的承擔,是適用上述依據(jù)的結果,因而裁判文書作為法的適用結果的文書,必須援引。

2、從行政審判的特點看。行政審判是對具體行政行為的合法性進行審查。國家基于保護行政相對人的合法權益,確保行政管理的合法性和有效性,將具體行政行為納入審判權的監(jiān)督和審查范圍之內。但這是一種有限的審查,僅是對具體行政行為的合法性進行審查,即對具體行政行為的事實、程序、適用法律法規(guī)和是否具有作出具體行政行為的管理權進行審查。而行政機關在事實、程序和適用法律上是否合法,是否有管理權,必須以法律、法規(guī)和規(guī)章為基礎,因而裁判文書中必須將適用的法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋予以援引,從而做到“證據(jù)清、道理明、判決公和人心服。”

3、從法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋的廣泛性看。由于行政管理領域的廣泛性,行政法律、法規(guī)和規(guī)章大量存在。據(jù)統(tǒng)計,僅2002年至2003年上半年,報送國務院法制辦備案登記的各地、各部門制訂的法規(guī)規(guī)章就達2440余件。當事人無法一一讀遍,因而如果不引用法律法規(guī)和規(guī)章的原文,那么很容易讓當事人摸不清審判結果的由來,從而輸了官司的、贏了官司的都糊涂。而且我國行政審判所適用的一般性法律規(guī)范有《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國行政許可法》、《中華人民共和國行政復議法》、《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國行政監(jiān)察法》、《中華人民共和國國家賠償法》和《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》等。這些法律條文具有針對性,審理具體行政管理領域的案件,我們適用這些專門的法律條文,如果援引,則能清楚的闡明裁判結果的由來。

4、從訴訟的性質看。訴訟的性質總是要求一方勝訴,另一方敗訴,所以法官的裁判總是會不利于一方而有利于另一方,法律無法以一種完美無缺的公平方法適用于一切情況。因而為了法院公正裁判的結果能夠得到當事人的認同,更好的樹立法院、法官形象,我們應當將行政裁判文書中用于支撐判決結果的法律條文,全部展示給當事人,不論認定事實、認定證據(jù),還是確認行政機關具體行政行為是否符合法定程序、有無管理職權。從而起到審結一案、教育一片的作用,使審判的社會效果、法律效果有機統(tǒng)一。

二、事實部分應詳敘主要事實。

行政裁判文書的理由部分是行政裁判文書的重心,當事人是否理解法院的裁判,關鍵在于這里。因而裁判的理由部分必須寫好。事實部分是理由這個重心的鋪墊,只有先寫好事實部分,理由部分才能精彩。

1、維持判決,包括(1)證據(jù)確鑿,(2)適用法律法規(guī)正確,(3)符合法定程序,三種情況。應當寫明:“被訴具體行政行為確認的事實均有相應的證據(jù)證明;各項證據(jù)均真實可靠,并且合法;各項證據(jù)對待證事實有證明力,并與待證事實之間具有關聯(lián)性;各項證據(jù)相互協(xié)調一致;對整個案件的事實構成完整的證明,并能經(jīng)受住反證的反駁;被訴具體行政行為所依據(jù)的事實,必須滿足法律預先設定的事實要件。具體行政行為所基于的事實的性質的認定正確;對相應的事實選擇適用的法律、法規(guī)及具體規(guī)范正確,其法律依據(jù)與更高層次的法律文件不相抵觸。根據(jù)相應事實所具有的情節(jié),全面適用法律、法規(guī)。符合法定方式、符合法定形式、符合法定手續(xù)、符合法定步驟、符合法定時限”等事實。

2、撤銷判決,(1)、主要證據(jù)不足的,應當寫明具體行政行為缺乏根據(jù)的事實;(2)、適用法律法規(guī)錯誤的,要寫明“應當適用甲法卻適用了乙法,應當適用甲法的某些條款,卻適用了甲法的其他條款;應當同時適用兩個以上的法律法規(guī),僅適用了一個法律法規(guī),應當同時適用法律法規(guī)的兩個以上條款,僅適用了一個條款;適用了尚未生效的、已經(jīng)失效的或者無效的法律法規(guī);應當適用特別法,卻適用了普通法”等事實。(3)、違反法定程序的,應當寫明違反了法律法規(guī)規(guī)定的“方式、形式、手續(xù)、步驟、時限”等事實。(4)、超越職權的,應寫明“甲行政機關行使了應當由乙行政機關行使的職權;下級行政機關行使了應當由上級行政機關行使的職權;內部行政機關行使了應當由外部行政機關行使的職權;行政機關超出其行政轄區(qū)行使職權”等事實。(5)、濫用職權的,應當寫明“主觀動機不良,明知違法,卻基于個人利益、單位利益,假公濟私或者以權謀私,作出極不合理的具體行政行為;不考慮應當考慮的因素;考慮了不應當考慮的因素”等事實。

3、限期履行判決,應寫明“符合法定條件,向被告申請頒發(fā)許可證,被告拒絕頒發(fā)或不予答復的;被告沒有依法發(fā)給撫恤金的;申請被告履行保護人身權、財產權的法定職責,被告拒絕履行或不予答復”等事實。

4、變更判決,應主要寫明“畸輕畸重、同樣情況不同樣對待或不同情況同樣對待、反復無?!钡仁聦?。

5、確認判決,確認判決除能夠作為當事人提起行政賠償?shù)母鶕?jù)外,還用來解決某種法律事實是否存在,某種行政行為對過去、現(xiàn)在或者將來的事實是否具有效力,某種行政法律關系是否存在、是否合法,關系雙方當事人在此種關系中有什么權利、義務等法律問題。因而應當寫明“被告改變具體行政行為,原告不撤訴,經(jīng)人民法院審查原具體行政行為違法;被訴具體行政行為合法,但不適宜判決維持或者判決駁回訴訟請求的;被告不履行法定職責,但判決責令其履行法定職責已無實際意義的;被訴具體行政行為違法,但不具有可撤銷內容的;被訴具體行政行為依法不成立或者無效的,但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失”等事實。

行政裁定書包括以下幾種裁定:1、起訴不予受理;2、駁回起訴;3、訴訟期間停止具體行政行為的執(zhí)行,或者駁回停止執(zhí)行的申請;4、財產保全和先行給付;5、準許或者不準許撤訴;6、中止或者終結訴訟;7、補正判決書中的筆誤;8、中止或者終結執(zhí)行;9、其他事項的裁定。正文部分要寫清所依據(jù)的法律條款,要寫清裁定所依據(jù)的主要事實。

三、 理由部分應首先援引所適用的法律、法規(guī)和規(guī)章,然后簡潔概括主要事實,形成三段論推理。

1、關于三段論推理

推理是從已知判斷,推出新判斷的思維形式,由兩個部分組成的,即前提和結論。前提是已知的判斷,是整個推理的出發(fā)點,通常叫做推理的根據(jù)或理由。結論是推出的新判斷,是推理的結果。

三段論是間接推理。它是由一般到特殊的推理,即根據(jù)一般性知識,推出關于特殊性的知識。它的結論寓于前提之中,只要前提真實,結論必然真實,是一種必然性的推理。

三段論由三個直言判斷組成,所以稱之為“三段論”。前兩個直言判斷是前提,最后一個判斷是結論。在兩個前提中有一個共同的概念,它把兩個前提中另外兩個概念聯(lián)結起來,是借助一個共同的概念推出結論的推理形式。

法庭審判就是三段論推理的運用。我國審判工作的基本原則是“以事實為根據(jù),以法律為準繩?!边@個原則大體上規(guī)定了審判工作的三段論推理過程。這里的“法律”相當于大前提中的一般原則,“事實”相當于小前提中的特殊情況,就是已經(jīng)查證落實的具體案情。整個審判工作集中到一點,就是把一般的法律規(guī)定和具體的案件事實聯(lián)結起來,從而得出相應的審判結論。

例1、如“某公民訴鎮(zhèn)政府土地處理決定案”。由于鎮(zhèn)政府提供的證據(jù),均不符合法律規(guī)定,因而主要證據(jù)不足,具體行政行為被法院撤銷。

法院判決的理由部分是這樣寫的:本院認為,《最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第五十七條(九)項規(guī)定,不具有合法性和真實性的證據(jù)材料不能作為定案依據(jù)。被告提供的2002年10月對兩家住宅用地進行測量制作的繪圖,沒有相關人員的簽名和蓋章;且對兩家住宅用地的測量不準確。此份證據(jù)不具有合法性和真實性,因而不具有證據(jù)效力。《最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第七十一條(六)項規(guī)定:經(jīng)一方當事人或他人改動,對方當事人不予認可的證據(jù)材料,不能單獨作為定案依據(jù)。被告提供的1998年10月測量填報的“土地登記申請書”,申報面積被改動,且原告對此提出異議。因而此份證據(jù)在上一份證據(jù)不具有證據(jù)效力的情況下,不能單獨作為定案依據(jù),也沒有證據(jù)效力。綜上,被告所提供的兩份證據(jù),均不具有證據(jù)效力,而被告鎮(zhèn)政府正是以這兩份證據(jù)為依據(jù),作出的土地處理決定,顯然被告具體行政行為主要證據(jù)不足,應予撤銷。

這個判決的理由部分,連用了兩個三段論推理,分別都是由“司法解釋”和簡潔的事實構成的。由于裁判文書應援引司法解釋,《行政訴訟法》已有規(guī)定,所以本文沒有贅述。

例2、某公民訴房產管理局房屋行政登記案。因被告適用法律法規(guī)錯誤,具體行政行為被撤銷。

法院判決的理由部分是這樣寫的:《城市私有房屋管理條例》第九條規(guī)定:買賣城市私有房屋,賣方須持房屋所有權證和身份證明,買方須持購買房屋證明信和身份證明,到房屋所在地的房管機關辦理手續(xù)。任何單位和個人不得私買私賣城市私有房屋?,F(xiàn)買方(第三人)、賣方(原告)沒有到被告處辦理房屋產權轉移手續(xù),僅買方前妻一人,持偽造的房屋買賣契約和買方、賣方身份證復印件前去辦理,被告即將買方、賣方的房屋所有權轉移,頒發(fā)了產權人為買方的房屋所有權證書。被告具體行政行為適用法律法規(guī)錯誤,應予撤銷。

這兩個判決的理由部分,以援引的法律法規(guī)為大前提,以簡潔概括的主要事實為小前提,形成三段論推理,非常自然推導出撤銷被告具體行政行為的結論。判決結果,另當事人心服口服。

四、 行政裁判文書中不應違反的形式邏輯的基本規(guī)律。

形式邏輯是研究思維的形式結構及其規(guī)律的科學。各種思維形式的具體規(guī)則是不相同的,但是它們都有著共同的規(guī)律,這就是形式邏輯的基本規(guī)律。形式邏輯的基本規(guī)律是指“同一律、矛盾律、排中律和充足理由律”。這些邏輯規(guī)律貫穿在形式邏輯的各種思維形式之中,從始至終它們都在發(fā)生作用。

1、同一律:關于任一對象的思想的外延和內涵,在對該對象進行論斷的過程中,應當嚴格確定和始終不變。同一律要求我們在論證過程中應保持概念自身的同一。在裁判文書中,避免出現(xiàn)混淆概念、偷換概念、偷換論題、轉移論點等問題。

2、矛盾律:在對任何一個特定對象的論斷過程中,不能對其同一方面既肯定什么后否定什么,否則,這兩個判斷不能同真,其中必有一假。裁判文書中不能出現(xiàn)自相矛盾的說法,如果出現(xiàn)互相矛盾的材料,說明案件事實不清。

3、排中律:對同一對象作出兩個具有矛盾關系的不能同假,其中必有一真,即排除第三種可能。排中律只適用于矛盾判斷。表現(xiàn)在裁判文書中,就是司法人員必須有法必依,執(zhí)法必嚴。判決用語不能含糊其辭,模棱兩可。

4、充足理由律:在思維過程中,任何一個被確定為真的論斷,必須有充足的理由。論斷的充足理由要求,不僅內容必須是真實的,而且還必須同論斷之間有正確的邏輯聯(lián)系,即從這些理由能夠合乎邏輯的推出該論斷。國家的法律法規(guī)可以充當充足理由的真判斷。體現(xiàn)在判決書中,要求判決書必須證據(jù)充分。

參考資料:

1、《行政法與行政訴訟法》

2、《行政裁判文書改革與實例評析》

2001年5月 人民法院出版社

3、《法律邏輯學》

2004年2月 群眾出版社

第11篇

[論文關鍵詞]政府采購 GPA 沖突 銜接

2007年底,我國向世界貿易組織提交了加入WTO《政府采購協(xié)定》(The Agreement on Government Procurement,以下簡稱“GPA”)申請書及出價清單,啟動了加入GPA的進程。2010年7月,我國再次提交修改后的出價清單,我國加入GPA已進入實質性談判階段。加入GPA的核心要求是制度接軌,我國以《政府采購法》為核心構造的政府采購法律制度存在一些問題,與GPA的要求差距不小,須盡快完善以應對加入GPA的需要。

一、我國現(xiàn)行政府采購法律制度與GPA的沖突分析

(一)基本原則

GPA的有關法律規(guī)則體現(xiàn)了以下原則:非歧視性原則、透明度原則、對發(fā)展中國家的優(yōu)惠待遇原則等。我國《政府采購法》第3條規(guī)定,政府采購應當遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實信用原則。應當說,我國《政府采購法》基本上貫徹了GPA法律規(guī)則中的原則精神,但GPA中更強調對政府采購中貿易壁壘的消除,這也是WTO一貫堅持的目標。中國未來加入GPA后,GPA中最重要的非歧視性原則應當在我國《政府采購法》中進一步做出明確的規(guī)定。

(二)目標

GPA的基本目標有兩個:一是通過建立一個有效的政府采購的法律、規(guī)則、程序和措施方面的權利與義務的法律框架,使各成員通過雙邊和多邊談判開放各自的政府采購市場,逐步消除政府采購中根深蒂固的貿易壁壘,從而實現(xiàn)世界貿易的一體化和自由化;二是通過建立一套公開、透明和非歧視的政府采購程序,最大限度地擴大政府采購領域的競爭,提高政府采購的經(jīng)濟性和效率性。我國《政府采購法》的制定是為了規(guī)范政府采購行為,提高政府采購資金的使用效益,維護國家利益和社會公共利益,保護政府采購當事人的合法權益,促進廉政建設。二者都強調了效益擇優(yōu)、公平開放原則,但我國《政府采購法》體現(xiàn)了對國內政策目標的關注,如第9條規(guī)定了政府采購應當有助于實現(xiàn)國家的經(jīng)濟和社會發(fā)展政策目標,包括保護環(huán)境,扶持不發(fā)達地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū),促進中小企業(yè)發(fā)展。第10條規(guī)定了政府采購應當采購本國貨物、工程和服務。而GPA更側重于實現(xiàn)最充分和最公平的競爭。因此,我國在未來加入GPA后,應當在有關政府采購的法律中對國際性競爭做出與GPA的兩個基本目標相適應的規(guī)定。

(三)適用范圍

1.關于適用主體

GPA適用于各成員在其承諾表所列出的政府部門(包括政府部門的機構)以及直接或實質上受政府控制的企業(yè)和事業(yè)單位的名單。只有被列入名單的實體在進行政府采購時才適用GPA,名單之外的其他政府部門、機構或企事業(yè)單位的采購則不受GPA的約束。我國《政府采購法》規(guī)定的采購主體是指各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織。顯然,我國為了保證企業(yè)經(jīng)營自主權的落實,未將國有企業(yè)和國有企業(yè)控股企業(yè)納入調整范圍,這主要是考慮到我國國有企業(yè)和國有企業(yè)控股企業(yè)面廣量大,其職能和國家機關、事業(yè)單位和團體組織有所不同。

2.關于適用對象

GPA適用于貨物、工程、服務以及貨物加服務的任何組合,各成員的具體承諾詳細地列在其承諾表中。我國《政府采購法》規(guī)定政府采購的對象是依法制定的集中采購目錄以內的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務。在這一點上兩者基本一致,但《政府采購法》在將“工程”納入政府采購范圍的同時,又規(guī)定“政府采購工程進行招標投標的,適用招標投標法”,沒有進一步規(guī)定工程采購應當遵循的實體規(guī)范。由于管理不明確,導致工程采購與貨物服務采購在管理及操作上出現(xiàn)了明顯的分離與混亂,并自發(fā)形成了一種特定的局面:貨物和服務采購由政府集中采購機構等執(zhí)行,財政部門管理;工程采購遵循《招標投標法》程序,由各工程主管部門自行采購、自行委托、自行管理和仲裁。

3.關于采購限額

各成員在其承諾表中針對各級采購實體分別規(guī)定了不同的貨物、工程和服務的門檻價。凡是估計的合同價值不少于該門檻價的采購項目,均應適用GPA。GPA對中央政府采購實體統(tǒng)一規(guī)定的貨物或服務門檻價為13萬特別提款權。對地方政府采購實體和其他采購實體,GPA則沒有統(tǒng)一規(guī)定,其門檻價由各成員在加入GPA時做出承諾。各成員對其他采購實體所作的承諾,大部分都是雙邊的,即只對做出同樣承諾的成員適用,而不適用最惠國待遇原則。我國《政府采購法》第7條規(guī)定:政府采購限額標準,屬于中央預算的政府采購項目,由國務院確定并公布;屬于地方預算的政府采購項目,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者其授權的機構確定并公布;我國并未對限額標準做出明確具體的規(guī)定,實踐中各地實際操作的限額一般都比較低,如果以后對其他成員開放,這樣的規(guī)定顯然不利于與保護本國企業(yè)。實際上,按照國際通行慣例,地方限額一般都要比中央高。所以在今后的實踐中,我國要在既充分考慮地方實際情況,堅決杜絕營私舞弊行為的同時,還要在符合國際慣例的前提下,合理明確有關限額規(guī)定。

(四)政府采購方式

GPA規(guī)定的采購方式有三種:公開招標、選擇性招標和限制性招標。公開招標即所有有興趣的供應商均可參加投標的招標方式;選擇性招標即由采購實體邀請的供應商參加投標;限制性招標是允許采購實體與單個供應商或者分別與各個供應商進行單獨接觸的招標方式。GPA規(guī)定在十種情形下可以采用限制性招標方式,除此之外均應采用公開招標或選擇性招標方式。但對于公開招標或選擇性招標各自的適用條件,GPA并沒有進一步明確。我國《政府采購法》規(guī)定政府采購采用以下方式:公開招標、邀請招標、競爭性談判、單一來源采購、詢價等政府采購方式,并規(guī)定了適用各種方式的條件,同時要求公開招標應作為政府采購的主要采購方式。但由于對公開招標以外的其他采購方式缺乏嚴格、具體、有效的限制條件,使得該法確立的公開透明、公平競爭及公正等原則無法得到有效貫徹,影響了政府采購功能的實現(xiàn)。

(五)救濟制度

GPA的救濟制度主要規(guī)定在第18條和第20條。第18條規(guī)定了“供應商質疑的國內審議程序”,第20條規(guī)定了參加方之間的“磋商和爭端解決”機制,二者共同構成了GPA的雙層救濟機制。第18條“供應商質疑的國內審議程序”的核心內容有三:其一,每一參加方應提供及時、有效、透明和非歧視的行政或司法審議程序,保障供應商就擁有或曾經(jīng)擁有利益的涵蓋采購向采購實體提出質疑。其二,每一參加方應當建立或者指定至少一獨立于其采購實體的公正的行政或司法主管機關,接受和審查一供應商在一涵蓋采購過程中產生的質疑。而且,法院之外的審查機構應當接受司法審查,除非具備GPA規(guī)定的嚴格程序。其三,每一參加方應當采用或設立保持供應商參加采購機會的快速臨時措施,此類臨時措施可造成采購過程的中止,同時應當建立對違規(guī)采購的糾正及對遭受的損失或者損害的賠償機制,賠償可以限于準備投標的成本或者有關異議的成本,或者包括二者。第20條規(guī)定的“磋商和爭端解決”機制中的“磋商”指參加方之間就有關爭議進行磋商,“爭端解決”則指參加方可以就爭議訴諸WTO的爭端解決機構。

《政府采購法》為了保護供應商的權利,專門設置了“質疑與投訴”一章,分別規(guī)定了詢問、質疑、投訴、行政復議、行政訴訟等救濟途徑,但具體制度設計有待完善。

二、與GPA銜接,完善我國的政府采購法律制度

對照我國現(xiàn)行政府采購制度存在的突出問題與GPA的基本要求,我們可以清楚地看到我國現(xiàn)行政府采購制度與GPA基本要求的主要差距??梢哉f,我國現(xiàn)行政府采購制度在采購范圍、方式、程序及救濟等方面存在的突出問題基本上就是與GPA要求不相適應的領域,需要修改完善以滿足我國加入GPA之需。

(一)合理界定政府采購范圍

一是借鑒GPA及各國實踐,將承擔一定公共職能、具有一定壟斷性、其決策受政府政策直接影響的一定范圍內的國有企業(yè)納入政府采購的范圍。我國加入GPA與歐美等發(fā)達國家的分歧焦點在于國有企業(yè)是否應當納入政府采購實體范圍。對此問題需要認真研究、客觀對待。一方面,我國與西方發(fā)達國家的國情很不相同,這種不同不僅體現(xiàn)在發(fā)展程度方面,更突出地表現(xiàn)為我國的公有制主體地位,即我國的國有企業(yè)規(guī)模是西方發(fā)達國家所不可比擬的。如果完全按照西方發(fā)達國家的要求將我國的所有國有企業(yè)都納入政府采購范圍,顯然不利于我國民族產業(yè)的保護及國家利益。但另一方面,將國有企業(yè)完全排除政府采購范圍,既不現(xiàn)實,也不一定符合我國的國家利益。因此,建議以國家對國有企業(yè)的控制或影響程度為標準,全面權衡利弊,將承擔一定政府公共職能、具有一定壟斷性、直接受政府政策影響的一定范圍的非競爭性國有企業(yè)納入政府采購范圍。

二是理順《政府采購法》與《招標投標法》的關系。政府采購法律體系應以《政府采購法》為核心構建,《招標投標法》應在《政府采購法》的框架內完善。因此《政府采購法》應明確規(guī)定工程采購必須遵循的實體規(guī)定,并規(guī)定工程采購的招標投標程序適用《招標投標法》,結束目前工程采購法律適用不明及事實上基本游離于政府采購范圍之外的狀況。

三是以“政府目的”標準替代現(xiàn)行《政府采購法》中的“使用財政性資金”來源限制標準,將通過銀行借款、向公眾發(fā)行債券及其他融資方式取得的,事實上要由財政來承擔終局責任的非財政性資金采購納入政府采購的范圍。

(二)盡快出臺配套法律法規(guī),建立政府采購的法律法規(guī)體系

要盡快出臺《政府采購法實施條例》,以明確財政性資金、國貨標準等基本問題。此外,應研究制定有關保護民族產業(yè)、扶持落后地區(qū)及少數(shù)民族產業(yè),以及促進中小企業(yè)發(fā)展等方面的政府采購法律法規(guī);提升現(xiàn)有保護環(huán)境、促進企業(yè)自主創(chuàng)新等方面政府采購規(guī)章及規(guī)范性文件的立法層次,真正建立符合我國國情及GPA要求的政府采購法律法規(guī)體系。

(三)規(guī)范采購方式與程序,實現(xiàn)政府采購的透明與公正

采購方式方面,遵照GPA對采購方式的要求,修改《政府采購法》與《招標投標法》等法律法規(guī),將競爭性談判與單一來源采購整合為有限招標,與公開招標、邀請招標一道納入《招標投標法》的規(guī)范范圍,廢除與GPA不相容的詢價等采購方式。

采購程序方式方面,以公開、透明、公平、公正為原則,按照GPA對采購公告、參加采購條件、供應商資格、談判、電子拍賣、投標處理和合同授予,以及采購信息披露等程序的具體要求,修改完善相關法律法規(guī)。

(四)完善救濟制度,切實保障當事人權利和政府采購制度的有效運行

首先,設立獨立于財政部門和發(fā)展改革部門的政府采購監(jiān)管、投訴處理部門,或者將這一職責劃歸審計部門行使,實現(xiàn)“管采分離”和投訴處理部門的獨立。

其次,取消《政府采購法》對質疑、投訴范圍的限制,根據(jù)GPA的基本要求,規(guī)定凡是在整個政府采購過程中利益受侵害的供應商都有質疑、投訴的權利。

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