時間:2022-05-11 05:01:44
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創(chuàng)造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇銀行處置非法集資工作,希望這些內容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
一、充分認識非法集資的社會危害性
堅決遏制非法集資案件發(fā)生。非法集資涉及面廣,危害極大。
一是擾亂了社會主義市場經濟秩序。非法集資活動以高回報為誘餌,以騙取資金為目的,破壞了金融秩序,影響金融市場的健康發(fā)展。
二是嚴重損害群眾利益,影響社會穩(wěn)定。非法集資有很強的欺騙性,容易蔓延,犯罪分子騙取群眾資金后,往往大肆揮霍或迅速轉移、隱匿,使受害者損失慘重,極易引發(fā),甚至危害社會穩(wěn)定。
三是損害了政府的聲譽和形象。非法集資活動往往以“響應國家林業(yè)政策”、“支持生態(tài)環(huán)境保護”等為名,行違法犯罪之實,花樣翻新,既影響了國家政策的貫徹執(zhí)行,又嚴重損害了政府的聲譽和形象。我們要充分認識非法集資的危害性,把思想和行動統(tǒng)一到維護國家經濟安全、社會穩(wěn)定與構建和諧社會的大局上來,加強領導,同志密部署,果斷處置,有效遏制非法集資案件在我市的發(fā)生。
二、當前非法集資的主要形式和特征
非法集資情況復雜,表現(xiàn)形式多樣。有的打著“支持地方經濟發(fā)展”、“倡導綠色、健康消費”等旗號,有的引用產權式返租、電子商務、電子黃金、投資基金等新概念,手段隱蔽,欺騙性很強。從目前案況看,非法集資大致可劃分為債權、股權、商品營銷、生產經營等四大類。非法集資的主要特征:一是未經有關監(jiān)管部門依法批準,違規(guī)向社會籌集資金。如未經批準吸收社會資金;未經批準公開、非公開發(fā)行股票、債券等。二是承諾在一定期限內給予出資人貨幣、實物、股權等形式的投資回報。有的犯罪分子以提供種苗等形式吸收資金,承諾以收購或包銷產品等方式支付回報;有的則以商品銷售的方式吸收資金,以承諾返租、回購、轉讓等方式給予回報。三是以合法形式掩蓋非法集資目的。為掩飾其非法目的,犯罪分子往往與受害者簽訂合同,偽裝成正常的生產經營活動,最大限度地實現(xiàn)其騙取資金的最終目的。
三、切實擔負起依法懲處非法集資的責任
切實擔負起依法懲處非法集資的責任,確保社會穩(wěn)定。國務院成立了處置非法集資聯(lián)席會議,由國家銀監(jiān)會牽頭,相關部辦委組成,按照這一模式,去年年底省政府也相應建立了處置非法集資聯(lián)席會議制度,由省銀監(jiān)局牽頭,省直相關部門組成,省政府處置辦設在省銀監(jiān)局,由于貴陽市比較特殊,省銀監(jiān)局沒有在貴陽設立銀監(jiān)分局,下一步我們要建立貴陽市處置非法集資聯(lián)席會議制度和工作機制,由省銀監(jiān)局、省證監(jiān)局、省保監(jiān)局、中國人民銀行貴陽中心支行、市政府辦公廳、市政府金融辦、市公安局、市工商局、市新聞辦、市應急辦、市維穩(wěn)辦、市局、市發(fā)改委、市財政局、市建設局、市商務局、市農業(yè)局、市林業(yè)綠化局、市檢察院、市中級人民法院等相關部門作為成員單位。聯(lián)席會議將不定期召開,防范和打擊貴陽市重大非法集資案件。
四、各司其職
建立健全監(jiān)測預警。一是加強監(jiān)測預警。對非法集資問題要時刻保持高度警惕,加強全程監(jiān)測,主動排查風險,做到早發(fā)現(xiàn),早預警,防患于未然。二是及時調查取證。發(fā)現(xiàn)問題后,公安、工商等部門要提前介入,開展調查取證工作。對社會影響大、性質惡劣的非法集資案件,要采取適當預防措施,控制涉案人員和資產,保護證據(jù),防止事態(tài)擴大和失控。同時,要制定風險處置預案,防止引發(fā)。三是加強行業(yè)監(jiān)管。工商部門要加強對廣告的監(jiān)督管理,依法落實廣告審查制度,加強監(jiān)督檢查,對檢查發(fā)現(xiàn)、群眾舉報、媒體披露的線索要及時調查核實,對非法集資廣告的當事人和有關責任人要嚴肅查處。市部門要在接待來信來訪過程中,注意收集發(fā)現(xiàn)反映非法集資的苗頭的情況,一旦出現(xiàn)類似情況,要在第一時間按渠道及時報告。
五、加強協(xié)調
認真做好依法懲處非法集資工作。依法懲處非法集資工作政策性強,情況復雜,要加強協(xié)調,齊抓共管,密切配合,形成合力。建立健全反應靈敏、配合密切、應對有力的工作機制,增強工作的針對性和有效性。希望省銀監(jiān)局、省證監(jiān)局、省保監(jiān)局、中國人民銀行貴陽中心支行加大對貴陽市金融安全的監(jiān)管力度,密切與貴陽市政府的信息溝通,建立日常信息溝通渠道和工作協(xié)調機制,認真做好非法集資情況的監(jiān)測預警工作。一旦發(fā)現(xiàn)非法集資苗頭,市有關部門要及時報省、市有關部門。
一、指導思想
以保護人民群眾切身利益、維護社會穩(wěn)定和有利于打擊非法集資案件為出發(fā)點,認真貫徹落實國家、自治區(qū)、市政府整治非法集資問題專項行動會議及文件精神,健全和完善工作機制,堅持以打促防,強化源頭治理,有效防止非法集資活動的發(fā)生和蔓延,維護良好的經濟金融秩序,促進社會和諧。
二、工作目標
各鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和有關部門要按照“地方為主、部門配合、職責明確、打防并舉、綜合治理、重在治本”的總體思路,以及“誰主管、誰審批、誰負責”的基本原則,對民間借貸風險進行深入排查,做到早發(fā)現(xiàn)、早預警、早處置,切實防止民間借貸演變?yōu)榉欠Y,采取有效措施防止各類非法集資事件的發(fā)生和蔓延,做到防患于未然。要摸清底數(shù)、分類處置,對各類非法集資活動,一經發(fā)現(xiàn),快速偵破和查處,嚴懲犯罪分子,最大限度地維護經濟安全、人民群眾利益和社會政治穩(wěn)定。
三、工作原則
(一)把握政策,切實維護穩(wěn)定。要認真落實維穩(wěn)在先原則,做好重大案件維穩(wěn)預案,堅決防止發(fā)生重大,維護公眾合法權益,維護金融秩序和社會穩(wěn)定。
(二)依法處置,樹立正確導向。依法進行政策制定、案件查處、善后處置、維護穩(wěn)定等工作,切實維護法律的權威性和嚴肅性。
(三)加強宣傳,提高風險意識。深入揭示非法集資的危害性和欺騙性,讓廣大群眾都知曉非法集資不受法律保護的常識,有效提高公眾對非法集資的識別能力和法律意識、風險意識,自覺遠離和抵制非法集資。
(四)以防促打,注重源頭治理。深入研究和把握非法集資案件的規(guī)律和特點,不斷完善相關制度機制,形成疏堵并舉、懲防結合的長效機制,注重從源頭上防止非法集資案件的發(fā)生和蔓延。
四、整治時間和重點
(一)專項行動時間
2011年12月初起至2012年2月底
(二)整治工作重點
以房地產、融資性中介、礦產、能源、化工等行業(yè)為重點整治領域;以集資詐騙、非法吸收公眾存款進行非法集資犯罪等為重點打擊對象;以房地產公司、各類投資公司、小額貸款公司、擔保公司等為重點監(jiān)控對象。
五、工作安排
(一)宣傳發(fā)動階段(12月2日-12月10日)
1.召開會議,對全縣整治非法集資問題專項行動進行部署;各鄉(xiāng)鎮(zhèn)要成立整治非法集資問題專項行動領導小組,負責轄區(qū)內整治非法集資問題專項行動工作,并于2011年12月10日前上報本地區(qū)工作方案。
2.開展防范打擊非法集資宣傳教育活動。充分利用廣播、電視、報紙、互聯(lián)網、通信網絡等媒體以及宣傳展板入社區(qū)、鄉(xiāng)村等多種形式的宣傳教育活動。讓社會公眾了解非法集資活動的特點、手段、危害和打擊非法集資的相關法律法規(guī),有效引導和提高社會公眾對非法集資社會危害性的認識,增強風險防范意識,培養(yǎng)正確的投資理念,營造防范和打擊非法集資的良好輿論氛圍,從源頭上有效防止非法集資案件的發(fā)生和蔓延。
(二)摸底排查階段(12月10日-12月30日)
各鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和縣直有關部門按照工作職責,認真組織開展本地區(qū)、本行業(yè)非法集資風險集中排查行動,盡快掌握情況,同時結合排查結果有針對性地采取措施,防止各類非法集資活動發(fā)生。要堅持以打促防,強化源頭治理,強化責任落實,確保風險排查工作取得實效。
1.排查內容
(1)對已在相關部門注冊登記的企業(yè),各行業(yè)主管、監(jiān)管部門要逐家進行排查、登記造冊、對專業(yè)性強、業(yè)務復雜的可以聘請權威機構和專家,進行清查、核查和排查,重點關注如下內容:一是被查單位的償債能力,包括資產總額、負債總額、凈資產、資產負債率。二是被查單位的應收款項是否存在轉移資金現(xiàn)象。三是被查單位是否存在非法籌集資金的現(xiàn)象。四是被查單位財務費用是否存在高額支付利息或約定不支付利息等非正?,F(xiàn)象。五是被查單位是否存在虛報注冊資本、抽逃注冊資本的跡象。六是被查單位的資本公積是否存在股東出資但未及時變更注冊資本的跡象。七是被查單位是否符合規(guī)定設立的條件。八是小額貸款公司、擔保公司、各類投資公司、房地產公司等企業(yè)或單位、個人是否存在超范圍經營投資、融資業(yè)務情況。九是其他涉嫌非法集資行為。
(2)對未在相關部門登記注冊、無任何證照從事投融資行為的單位和個人,由工商等有關部門依法取締,并按照法律規(guī)定作出相應處理。
2.排查方法
(1)縣直有關部門和各鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府要組織相關行業(yè)監(jiān)管部門的專業(yè)人員,對轄區(qū)范圍內的重點整治領域和重點監(jiān)控對象以及群眾反映的個人投融資行為進行全面認真排查,將排查情況和存在的問題形成書面材料,及時報送縣整治非法集資問題專項行動領導小組辦公室。
(2)開展全面行業(yè)檢查。重點整治領域的主管、監(jiān)管部門,要對重點監(jiān)控對象,以及行業(yè)內易發(fā)生非法集資案件的企業(yè)進行全面認真檢查,并就檢查情況和存在問題形成書面報告,及時報縣整治非法集資問題專項行動領導小組辦公室。
(三)集中整治階段(2012年1月4日-2月5日)
領導小組組織有關職能部門結合各鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府排查情況、各行業(yè)檢查情況,對重點企業(yè)開展集中整治。對已注冊登記的企業(yè)實行行業(yè)監(jiān)管;對無證無照從事集資、融資的企業(yè)和個人由工商等相關部門予以取締;對重點非法集資企業(yè)由行業(yè)監(jiān)管部門集中取締;對高息攬儲、高息放貸行為構成犯罪的依法由公安部門進行嚴厲打擊。
(四)總結建制階段(2012年2月6日-2月24日)
領導小組成員單位要認真總結整治非法集資問題專項行動工作情況,并針對工作中存在或發(fā)現(xiàn)的問題,制定和完善工作機制,建立打擊非法集資行為的長效機制。領導小組辦公室要及時匯總各成員單位報送的打擊非法集資專項行動工作情況,并及時上報上級有關部門。
六、組織機構和工作職責
(一)組織機構
為進一步加強對整治非法集資工作的組織領導,縣政府成立整治非法集資問題專項行動領導小組(以下簡稱領導小組),負責領導全縣整治非法集資問題專項行動??h委常委、政府常務副縣長蘭毅為組長,縣政府辦公室副主任楊東、人民銀行武川縣中心支行行長劉寬圓為副組長,成員由縣委宣傳部、財政局、公安局、住建局、發(fā)改局、工商局、經信局、政府法制辦、檢察院、法院、監(jiān)察局、維穩(wěn)辦、農牧業(yè)局、林業(yè)局、國土資源局、地稅局、局、廣電局、新聞中心、信息辦、房產所、移動、聯(lián)通、電信等有關單位負責人以及各鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府行政分管領導組成。領導辦公室設在人民銀行武川縣中心支行,劉寬圓兼任辦公室主任,負責統(tǒng)籌協(xié)調日常工作。
(二)工作職責
1.各鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府職責:
成立整治非法集資專項行動領導小組,協(xié)調組織本地區(qū)有關職能機構站所制定非法集資問題專項工作預案。針對易發(fā)生非法集資企業(yè)、群體制定專門的宣傳方案,采取多種形式向群眾宣傳非法集資的表現(xiàn)形式、手段和危害,提示風險,宣傳典型案件,提高公眾的識別能力、風險意識和自我保護能力;對本轄區(qū)范圍內的非法集資問題進行全面排查、屬地監(jiān)管,并協(xié)助行業(yè)主管、監(jiān)管部門給予依法從重打擊。
2.各部門職責:
(1)人民銀行武川縣中心支行:負責領導小組辦公室日常工作。參與涉嫌非法集資案件的調查、認定、查處和善后等工作;特別是要對異常的資金流向給予重點關注,對金融系統(tǒng)與大型企業(yè)的資金融入民間借貸給予及時監(jiān)測;負責對我縣小額貸款公司、擔保公司進行非法集資風險排查工作;負責整治非法集資的宣傳教育工作,向宣傳單位提供打擊非法集資相關宣傳內容;負責向市專項行動領導小組辦公室匯報工作進展情況。
(2)公安局:按照要求制定本系統(tǒng)的專項活動方案,負責依法對非法集資活動進行偵查、打擊和處理,負責非法集資活動引發(fā)的現(xiàn)場秩序和安全維護等工作,參與領導小組辦公室日常工作。
(3)縣委宣傳部、新聞中心、廣電局、信息辦、通信運營企業(yè):負責對利用互聯(lián)網進行非法集資犯罪活動進行風險監(jiān)控、排查工作;負責整治非法集資問題專項行動的宣傳、報道和輿論引導工作。
(4)財政局:負責財政系統(tǒng)非法集資風險排查和查處工作,完成縣政府交辦的非法集資風險排查和打擊活動的有關工作。
(5)住建局:負責城建系統(tǒng)非法集資風險排查和處理工作。
(6)發(fā)改局:負責相關政策的制訂、修訂和協(xié)調工作。
(7)工商局:負責各類投資公司、房地產公司等利用公司名義進行非法集資的監(jiān)管排查,對其日常經營行為實施行業(yè)監(jiān)管。
(8)經信局:負責所屬企業(yè)非法集資風險排查和處理工作。
(9)縣政府法制辦:負責審查縣政府涉及非法集資處置的規(guī)范性文件。
(10)檢察院:負責非法集資案件涉案人員的審查批捕和工作。
(11)法院:負責非法集資案件的審判、執(zhí)行工作。
(12)監(jiān)察局:負責參與、配合非法集資活動的涉案機關和公職人員的查處等工作。
(13)維穩(wěn)辦:配合協(xié)助領導小組辦公室工作。
(14)農牧業(yè)局:負責農業(yè)系統(tǒng)各類農民專業(yè)合作社的非法集資風險排查和處理工作;負責對全縣農產品銷售和養(yǎng)殖行業(yè)是否存在非法集資情況開展全面排查。
(15)林業(yè)局:負責林業(yè)系統(tǒng)非法集資風險排查和處理工作。
(16)國土資源局:負責礦產開發(fā)行業(yè)非法集資風險排查和處理工作。
(17)地稅局:負責征管范圍內涉嫌非法集資納稅人情況及賬務核算情況等查處工作。
(18)局:負責處置非法集資的工作,接受涉嫌非法集資的舉報和案件,并及時反饋領導小組辦公室,參與非法集資活動引發(fā)的現(xiàn)場勸導和說服解釋工作。
(19)房產所:負責房地產行業(yè)非法集資風險排查和處理工作。
(20)電信、移動和聯(lián)通等單位:負責對各類融資和虛假貸款的手機短信息進行清理,利用手機短信覆蓋面廣、傳播速度快的優(yōu)勢向社會公眾發(fā)送整治非法集資問題專項行動的正面宣傳短信。
七、工作要求
(一)統(tǒng)一思想,加強領導
各鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和有關部門要切實提高認識,把開展專項行動作為一項重大任務來抓。要從全局和政治的高度,充分認識開展專項行動的重要性和緊迫性,切實做到組織到位、工作措施到位。要建立和落實工作責任追究制度,對工作失職、管理監(jiān)督不到位、不作為造成嚴重后果的,依法依紀追究有關人員的責任。
(二)依法處置,懲防結合
發(fā)現(xiàn)問題要依法處置,在抓好專項行動的同時,深入研究和把握非法集資案件的規(guī)律和特點,不斷完善相關制度機制,形成疏堵并舉、懲防結合的長效機制。
(三)嚴守紀律,落實責任
參加排查工作的人員要遵守保密紀律和規(guī)定,未經允許不得向任何人泄露排查工作的相關情況。各行業(yè)主管、監(jiān)管部門要實行風險排查工作責任制,對在整治非法集資工作中未按規(guī)定制定本行業(yè)整治非法集資問題專項行動方案和宣傳教育規(guī)劃的;未按規(guī)定履行非法集資監(jiān)測、預警、形勢分析、風險排查職責的;未按規(guī)定報送涉嫌非法集資活動監(jiān)測、預警、排查報告的;未按規(guī)定辦理交辦事項的,給予部門負責人、直接責任人紀律處分。
一、非法集資成因分析
1.投資渠道狹窄,社會公眾缺乏正確的理財觀念。從個人投資角度看,金融市場缺少有吸引力的投資品種和投資渠道,加之社會公眾缺乏正確的理財觀念,受不法分子的高息誘惑,心懷僥幸,置集資背后的風險于不顧,在趨利動機和投資渠道有限的情況下,為非法集資提供了大量資金來源。
2.中小企業(yè)融資渠道不暢通。隨著市場經濟建設的不斷深入,各類經濟活動對資金的需求加大,而我國企業(yè)通過直接融資渠道融資門檻較高,因此多數(shù)企業(yè)通過間接融資方式融資。但是由于我國現(xiàn)有社會信用體系建設不夠完善,中小企業(yè)和個人貸款難的現(xiàn)象長期得不到解決,致使一些企業(yè)和個人抱著僥幸心態(tài),打法律“球”或公然違反國家法律法規(guī),不擇手段吸收社會資金。尤其受國際金融危機影響,許多中小企業(yè)經營困難,又難以從銀行貸到資金,這些企業(yè)必然將目光轉向社會集資。
3.企業(yè)缺少依法誠信經營理念。企業(yè)依法從事經營活動意識淡薄,有的企業(yè)雖然有合法的工商注冊和稅務登記手續(xù),但從注冊成立之時就籌劃非法集資活動,有的甚至打著支持新農村建設以及響應國家政策等幌子,不斷變換手段行非法集資之實。
4.政府和有關職能部門認識不足,監(jiān)管和打擊不力。有的地方和部門往往從自身利益考慮,對非法集資睜一只眼閉一只眼,更有甚者,有些地方政府官員不同程度地參與了地方各類集資活動,由于對非法集資違法犯罪活動的危害性認識不足,影響了對非法集資活動的監(jiān)管和打擊,失去了早期處置的良機,以致形成規(guī)模,增加了處置難度,造成嚴重后果。
二、非法集資活動造成的影響及后果
近年來,不僅新發(fā)非法集資案件數(shù)量多,突發(fā)大案要案多,而且呈現(xiàn)出從單一領域向多行業(yè)、多領域,由重點地區(qū)向全國蔓延,由國內向國外發(fā)展,由一般違規(guī)發(fā)展為嚴重違法犯罪等特點。非法集資活動,嚴重侵害了人民群眾的財產安全,成為局部地區(qū)影響社會穩(wěn)定的突出問題,大案要案嚴重影響國家政治經濟安全。同時,大量資金游離于國家金融監(jiān)管體系之外,干擾了國家貨幣政策的執(zhí)行和金融宏觀調控,嚴重破壞金融管理秩序。
三、遏制非法集資違法犯罪活動對策建議
對非法集資違法犯罪活動實施綜合治理,必須始終堅持一手打擊,一手防范,打擊防范相互促進,同時進一步改進金融服務,并逐步培育良好的法制環(huán)境、經濟金融環(huán)境和社會環(huán)境,從根源上根除非法集資的發(fā)生和泛濫。
1.加強對非法集資活動日常監(jiān)測預警和防范工作
監(jiān)測預警和宣傳教育是做好非法集資處置工作的治本之策,因此,在處置非法集資活動中必須牢固樹立防范勝于破案、預防重于打擊的思想,主動發(fā)現(xiàn)苗頭性、預警性線索,提前防范,最大限度的降低損失和影響。
(1)加強宣傳教育,最大限度地減少群眾上當受騙。地方政府、有關職能部門和輿論媒體應采取多種形式開展宣傳教育工作,提高社會公眾的風險防范意識和甄別技能,樹立正確理財觀念,有效遏制非法集資案件的發(fā)生。
(2)加大對非法集資的日常監(jiān)管力度。地方政府、行業(yè)主管監(jiān)管部門應加強非法集資的監(jiān)測預警,及時進行風險提示,通過監(jiān)督檢查、群眾舉報、媒體披露等多種渠道搜集信息,力爭將非法集資違法犯罪活動消滅在萌芽狀態(tài)。工商部門應加強對企業(yè)的日常監(jiān)管,嚴厲打擊虛假廣告、超范圍經營、虛假出資、抽逃注冊資本和合同欺詐等違法行為。金融部門應建立完善大額人民幣、外匯可疑交易調查機制,加強對可疑交易資金的監(jiān)控,及時發(fā)現(xiàn)問題。
2.依法加大對非法集資活動的打擊和處置力度
(1)省級政府主導,各部門協(xié)同聯(lián)動提高打擊非法集資效能。根據(jù)《國務院關于同意建立處置非法集資部際聯(lián)席會議制度的批復》(國函[2007]4號)規(guī)定,處置非法集資工作省級人民政府負總責。當前非法集資活動跨區(qū)域、跨行業(yè)發(fā)展,處置工作涉及部門多、難度大等特點,單純依靠某個職能部門孤軍奮戰(zhàn)地查處很難取得好的效果,因此,省級政府要統(tǒng)籌安排查處工作,在省級政府的統(tǒng)一領導下,政府與職能部門之間、職能部門與職能部門之間協(xié)同聯(lián)動,形成處置非法集資活動的合力,共同研究性質認定、資金追繳和人員控制、資金清退、維護穩(wěn)定、宣傳報道等工作,提高案件處置效率和效果。
一、非法集資行為法律簡述
對于非法集資行為的早期行政約束為相關部門通過文件的形式對單位或個人通知。在1993年國務院頒布的《中國人民銀行關于集中資金保證經濟發(fā)展中需注意的若干問題》中明確指出:要及時預防并堅決制止與非法集資有關的一切行為活動,從而對非法集資的行為進行規(guī)范和約束。另一方面,在1998年國家頒布的《非法金融機構與其業(yè)務活動取締辦法》中首次應用行政權利對非法集資行為進行管理糾治,加大了對相關違法集資行為的懲罰力度。隨后,在1999年國務院頒布的《中國人民銀行關于取締非法金融機構和非法金融業(yè)務活動中有關問題通知》中,對上述法律條文進行了細化處理,從而對與非法集資相關的各項法律進行了完善和補充口。
二、非法集資案件分析
(一)非法集資案件
在2010年,廣州某股份有限集團(下文簡稱H公司)獲得了廣州市人民政府的證監(jiān)會推薦函,從而開始進行公司上市的準備工作。但由于相關的資金和管理原因,使得H公司在2011年底放棄了上市的計劃,從而導致了許多持有該公司股份的企業(yè)和董事開始轉讓各自持有的股份。在轉讓股份的過程中,該公司的許多持股人與公司原董事秘書張李某簽訂轉讓協(xié)議,在張某為其出售股份的過程中,與廣州一家不具備證券經營資質的R公司的法人代表何某簽訂了股東轉讓權的協(xié)議,由此便達成了由R公司為H公司尋找股權購買者的債權轉讓體系,而在此基礎上李某給何某的每股人民幣的價格為2. 5元,高于原公司股權持有者給張某每股人民幣價格的一倍。另一方面在何某通過招聘業(yè)務員進行股權購買者的尋找工作時,將每股的價格提高到了4元,在進行股權完全轉讓的工作后,何某為R公司籌集到了將近700萬元人民幣,最終,司法機關判處R公司構成非法經營罪,并予以作案人何某相應的刑事處罰。
(二)案件分析
在上述案件中,司法機關判處B公司的經營行為構成非法經營罪的依據(jù)有二,第一則是根據(jù)我國的《刑法修正案》中第八條規(guī)定:未經國家相關部門批準,非法進行證券、擔?;蚬善睒I(yè)務的,均以經營罪論處。在本案中,由于何某所在的B公司并不具備證券、股票的資產類項目的經營資質,因此其無權接受股票轉讓的委托工作。其次,在證監(jiān)會2002年頒布的《證券公司承辦股份轉讓主辦券商業(yè)務資格管理辦法》中明確規(guī)定,只有在得到證監(jiān)會的批準后相關的證券公司才可以從事未上市企業(yè)股份轉讓權工作。基于上述法律規(guī)定,首先在本案中R公司接手H公司的股份轉讓工作是屬于證券業(yè)務,因此對于何某所辯解的產權交易這一情況并不屬實,第二,在R公司進行H公司的股權轉讓前,并未向證監(jiān)會進行上報,也就不曾獲得H公司股份轉讓權的相關資格。因此,基于上述原因,對R公司及其法人何某進行相應的行政和形式處罰。
三、非法集資行為的預防與制裁措施
(一)區(qū)分融資形式
區(qū)分融資形式作為預防非法集資的有效手段,對于保證企業(yè)的合法權益和經濟利益具有重要的作用。就宏觀角度而言,國家相關部門需要通過《證券法》對相應的證券交易信息進行披露,并使資金的供給者能夠準確地判斷收購相關股權或證券的經濟風險,從而確保企業(yè)自身經濟的可持續(xù)發(fā)展。另一方面,就主觀的角度而言,現(xiàn)有的企業(yè)、單位和個人需要加強對多種融資形式的區(qū)分和學習,從主觀的角度去判斷其集資過程是否違反相關法律規(guī)定,在自身經濟行為合法的情況下進行相關集資活動,從而保證企業(yè)經濟的穩(wěn)定發(fā)展。
(二)完善非法集資的監(jiān)管體制
就現(xiàn)階段而言,對于非法集資行為處置的部門較多,涉及到了農業(yè)、林業(yè)、水利、證券和保險等眾多領域,因此長期以來并未形成完善而同一的非法集資體制,因此,在進行非法集資的監(jiān)管工作過程中,需要對相關的行政資源進行優(yōu)化整合,通過確立一個適當?shù)匦姓芾聿块T來進行非法集資活動的監(jiān)管工作并對相關企業(yè)的證券交易數(shù)據(jù)進行實施監(jiān)測,從而實現(xiàn)行政資源的全面整合。
(三)加強非法集資的綜合治理
由于非法集資行為具有較高的隱秘性且較難被相關管理部門發(fā)現(xiàn),因此在進行非法集資的監(jiān)管工作時,需要通過各個行業(yè)領域的多方配合,實現(xiàn)非法集資行為的綜合性治理。其次,明確非法集資行為監(jiān)測的主體和檢測方法是實現(xiàn)綜合性治理的前提。非法集資的行為的監(jiān)測主體通常由對基層信息的掌握程度較大的鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府以及基層銀行的監(jiān)管機構構成。而監(jiān)測方法則需要在相關企業(yè)的投資者或集資者進行主動備案的前提下,相關部門從數(shù)據(jù)交換、網絡信息以及重點賬戶等方面對企業(yè)的集資和投資行為進行合理監(jiān)控。
新聞中報道, 記者通過走訪調查, 發(fā)現(xiàn)某高校校園和論壇里出現(xiàn)了大量針對在校大 學生的貸款廣告。
這種校園借貸僅針對在校大學生群體,程序簡單, 借款人只需將自己的身份證和學生證作為抵押就可以辦理貸款業(yè) 務。
利息高得嚇人, 貸款日息 1%、 周息優(yōu)惠至 5%、 月利息 25%。
該貸款公司為了規(guī)避風險,還發(fā)展學生充當“線人”,通過他們催賬和 聯(lián)系借款人的家人。
據(jù)貸款公司負責人口述,因為有完整的一套產業(yè)鏈,迄今為止,他們的業(yè)務進展順利,而且還款率非常樂觀。
小編看完,光是月利息 25%這一條,就驚出一身冷汗。為了防止更多 的大學生掉入這種校園借貸的陷阱,小編提取了其中主要幾點問題。
這樣的利率折算下來年利率高達 300%,遠遠高于法律規(guī)定的不超過 銀行利率 4 倍的標準,說它是高利貸一點都不為過。所以對于月供幾 百的宣傳語,親們一定要多長幾個心眼。
你的身份證和學生證都被貸款人拿去了,不怕他們拿去做壞事嗎?遠的不說,再去申請幾筆 信用貸款就夠你喝兩壺了。
新聞中的貸款公司為逃避查處不簽合同只寫借條,并且借條中只注明本金,并不寫明利息和還款時間及方 式。這明顯屬于鉆空子的行為,并不被法律所保護。
這些被稱為“線人”的大學生,既是借貸公司借款的對象,同時也是他們的利用 工具,看起來他們從催款中拿到提成,但事實上,高利貸本身的不合 規(guī)使催款行為也不合規(guī)化。
網貸平臺發(fā)展至今,有很多信用貸款平臺,如聯(lián)想投資的靠譜鳥,月利息低至 0.75%,借款額度也都能 滿足大學生的需求。大學生在借貸過程中一定要擦亮眼睛,甄別收費 是否合理。
最后,小編溫馨提醒所有的大學生,作為一個沒有收入的消費群體,購物時一定要量力而行,切忌沖動和攀比虛榮;選擇 貸款產品時,也可以考慮電商平臺的信貸產品或是信用卡分期,利息 相對低廉;如果碰到 “高利貸”非法催債,危害到人身安全的一定要 報警處理。
法律明文規(guī)定民間借貸利息不能超過 36%的標準,換一句話說,你不用怕它,高利貸是不受法律保護的。
一、小額貸款公司試點的主要內容
(一)基本原則。
積極穩(wěn)妥、有序推進,嚴格監(jiān)管、規(guī)范運作,明確職責、防范風險是此次試點的基本原則,各級政府、有關監(jiān)管部門和試點公司要按照上述原則,履行好各自職責,做好風險管理、防范和處置工作。
(二)組織領導和職責。
1、市政府成立小額貸款公司試點工作領導小組,負責審批、指導全市小額貸款公司試點工作。
組長:*市委常委市政府常務副市長
副組長:*市長助理市金融辦主任
成員:*市工商局副局長
*市人行副行長
*市中小企業(yè)局副局長
*市國稅局副局長
*市地稅局副局長
*市銀監(jiān)分局副局長
領導小組下設試點工作辦公室,辦公室設在市金融辦,負責日常工作。
市金融辦是全市小額貸款公司試點工作的市級牽頭協(xié)調部門,會同人行寶雞市中心支行、寶雞銀監(jiān)分局、市工商局建立聯(lián)合工作機制,其主要職能:一是共同研究制訂試點工作的實施意見及相關的管理辦法;二是研究本市小額貸款公司的發(fā)展規(guī)劃,統(tǒng)籌安排小額貸款公司的布局;三是審核縣、區(qū)試點申報方案;四是溝通信息,指導和督促各縣、區(qū)政府及相關部門做好試點工作的組織實施以及小額貸款公司的日常監(jiān)管和風險防范處置。
2、金融辦負責選擇開展試點工作的試點縣,負責政策宣傳和協(xié)調指導工作,復審縣級政府有關試點公司組建方案,監(jiān)測分析本地小額貸款公司的風險并加以防范。
3、明確縣級政府的權責。各縣、區(qū)政府是轄內小額貸款公司監(jiān)督管理和風險處置的第一責任人。各縣、區(qū)政府組織開展小額貸款公司試點工作,確定試點對象,審定小額貸款公司組建方案,做好小額貸款公司申報材料初審工作。各地小額貸款公司的日常監(jiān)管職能由縣級工商部門承擔。縣級主管部門要發(fā)揮牽頭協(xié)調作用,組織人行、銀監(jiān)、工商、公安等部門,依托處置非法集資聯(lián)席會議機制,加強和完善小額貸款公司的持續(xù)監(jiān)控和風險預警,嚴密防范和依法查處小額貸款公司非法集資、非法吸收公眾存款、高利貸等金融違法活動。
(三)試點范圍。
根據(jù)全省工作進展情況,我市各縣區(qū)均可開展小額貸款的組建工作,尤其是*、*、*、*四縣區(qū)2009年內必須各設立一家小額貸款公司。
(四)申報程序。
1、縣、區(qū)政府成立小額貸款公司審核小組??h級政府負責小額貸款公司的初審,請擬成立小額貸款公司的各縣按照要求,明確經辦機構,并成立專門的小額貸款公司審核小組。組織當?shù)匕l(fā)展改革、財政、工商管理、人行、銀監(jiān)等部門負責同志對小額貸款公司申報材料進行審查,經縣級政府專題會議研究,形成初審意見后由縣、區(qū)政府按要求逐級上報。
2、確定擬成立的小額貸款公司。
3、投資人成立籌備工作小組。全體投資人商議成立籌備工作小組,并授權籌備工作小組開展小額貸款公司組建的相關工作。籌備工作小組向縣政府初審小組提出籌建申請??h政府初審小組自收到申請材料之日起10個工作日內做出同意或者不同意的書面決定。
4、格式要求。上報的申請材料應包括一份正式文件及五份復印件。均采用A4規(guī)格的紙張(需提供原件的歷史文件除外)。申請材料的封面應標有“關于申請設立××小額貸款公司的材料”字樣,申請材料須用中文簡體仿宋GB2312三號字體書寫,一般應雙面印制。
二、小額貸款公司試點準入標準
(一)小額貸款公司實行主出資人制度。主出資人必須具備企業(yè)管理規(guī)范、信用優(yōu)良、實力雄厚等條件,其凈資產不低于3000萬元人民幣,資產負債率不高于50%、且連續(xù)三年盈利、凈利潤總額在1000萬元人民幣以上。鼓勵小額貸款公司持股比例相對分散,主出資人持股比例不超過35%,其余單個出資人出資不得低于200萬元人民幣。
(二)根據(jù)我市實際,小額貸款公司注冊資本上限不超過3億元人民幣。設立為有限責任公司的,注冊資本不得低于3000萬元人民幣;設立為股份有限公司的,不得低于6000萬元人民幣。小額貸款公司的注冊資本來源應真實合法,全部為實收貨幣資本,由出資人一次足額繳納。
(三)擬任小額貸款公司的高管人員,必須熟悉金融業(yè)務、有金融從業(yè)經歷、具有較強的金融合規(guī)經營意識和風險控制能力,且無不良記錄。
三、經營范圍
(一)小額貸款公司要完善法人治理結構,強化內控機制,建立健全貸款管理制度,明確貸款流程和操作規(guī)范。
(二)小額貸款公司不得進行任何形式的對內、對外集資或吸收公眾存款,從銀行業(yè)金融機構獲得融入資金的余額不得超過資本凈額的50%。
(三)貸款投向要符合國家宏觀調控政策和產業(yè)政策。應堅持“小額、分散”的原則,應有不低于50%的資金用于支持“三農”經濟發(fā)展。
(四)單筆貸款金額原則上不超過30萬元人民幣,對同一借款人貸款余額不超過小額貸款公司資本凈額1%。
四、小額貸款公司的監(jiān)督管理和風險防范
(一)市金融辦負責指導和督促各級政府加強對小額貸款公司的監(jiān)管,建立小額貸款公司動態(tài)監(jiān)測系統(tǒng),及時識別、預警和防范風險,指導各級政府開展防范和處置風險工作。
(二)小額貸款公司應向當?shù)刂袊嗣胥y行分支機構申領貸款卡。向小額貸款公司提供融資的銀行業(yè)金融機構,要將融資信息及時報送所在地縣級政府相關部門、當?shù)刂袊嗣胥y行分支機構和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會當?shù)嘏沙鰴C構備案,并要跟蹤監(jiān)督小額貸款公司融資的使用情況。
(三)小額貸款公司應按照中國人民銀行征信中心的規(guī)定程序接入信貸征信系統(tǒng),及時、準確、完整地向信貸征信系統(tǒng)提供借款人、貸款金額、貸款擔保和貸款償還等信息,并在信貸業(yè)務審批和管理中查詢借款人的信用報告。
(四)小額貸款公司應建立信息披露制度,按要求向公司股東、政府相關部門、向其提供融資的銀行業(yè)金融機構、有關捐贈機構披露經中介機構審計的財務報表和年度業(yè)務經營情況、融資情況、重大事項等信息,必要時應向社會披露。
(五)各級政府要建立風險防范機制,督促有關部門建立管理制度,落實監(jiān)管責任。工商行政管理部門要把好準入關、加強日常巡查和信用監(jiān)管,強化年度檢驗,督促企業(yè)合規(guī)經營。中國人民銀行分支機構要將小額貸款公司納入信貸征信系統(tǒng),加強其資金流向的動態(tài)監(jiān)測,強化對貸款利率的監(jiān)督檢查,要受理小額貸款公司申請貸款卡業(yè)務。中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會派出機構負責監(jiān)測小額貸款公司與融資銀行的關聯(lián)交易,依法查處銀行業(yè)金融機構在與小額貸款公司合作時出現(xiàn)的違法違規(guī)行為,及時認定小額貸款公司非法吸收公眾存款或變相非法吸收公眾存款的行為。公安部門對小額貸款公司的申報材料進行留案備查,并積極配合試點主管部門和工商、人民銀行、銀監(jiān)等部門嚴厲打擊非法集資、非法吸收公眾存款、高利貸等金融違法行為,維護金融穩(wěn)定和社會秩序穩(wěn)定。
(六)縣級政府負責組織有關部門協(xié)調處理非法集資、非法吸收公眾存款、高利貸等金融違法活動。小額貸款公司凡有非法集資、變相吸收公眾存款等嚴重違法違規(guī)行為的,一經查實,立即吊銷其營業(yè)執(zhí)照,追究公司主要負責人的法律責任,同時報請市金融辦取消其小額貸款公司試點資格。
五、切實加強對試點工作的領導
擴大小額貸款公司試點工作政策性強、涉及面廣,各級政府要結合本地實際情況,成立相應的試點工作領導小組,加強對試點工作的領導,確保試點工作順利進行。
附件:1、小額貸款公司申報流程
2、小額貸款公司申報資料清單
2013年7月12日,湘西非法集資案主犯曾成杰被執(zhí)行死刑,從被捕至執(zhí)行死刑跨越了整整五年。在此期間,非法集資罪一直是我國民營企業(yè)家和法學家關注的焦點,去年的吳英案,將非法集資罪這一刑法推到了風口浪尖。經過最高人民法院復核后表示“不予執(zhí)行”,最終吳英的命保住了。
最高人民法院對吳英的不核準死刑結果,讓曾成杰的家人看到了希望,直到今年7月12日被執(zhí)行死刑,其家人和辯護律師還一直在為此奔波。曾成杰的律師和家人表示,在沒有接到通知的情況下,曾成杰就被執(zhí)行了死刑,對于還在四處奔走尋求改判的曾珊(曾成杰之女)來說,連見父親最后一面的機會都沒有。隨后王石在公開場合發(fā)表了“兔死狐悲”的感慨。
吳英與曾成杰
如果不是因為“非法集資詐騙罪”,吳英與曾成杰這兩個人不可能被聯(lián)系在一起,一個是在中國民間資本最活躍的的浙江省溫州市,一個是在湘西。但細想起來,他們還是有幾個共同點的:一是他們都是民營企業(yè)家;二是他們從被捕至最高人民法院復核,都用了整整5年時間,結果是吳英被判死緩,而曾成杰被執(zhí)行死刑。
時間退回到2012年年初的那場關于“吳英案”罪與非罪的大論戰(zhàn)時期,在吳英案中,直接受害人為11人,但間接的集資對象有120多人。判決書認定吳英實際詐騙金額為3.84億元無法歸還,案發(fā)時查封的吳英資產為1.7億元。“申訴狀”中,吳英認為實際情況是自己所借的欠款“絕大部分以固定資產和經營資金等形式正常運作,3.8億元如若歸還,絕對不成問題?!敝档米⒁獾氖?,吳英案的受害人中,無人以詐騙罪向法院提訟。溫州市中小企業(yè)促進會會長周德文在公開場合表示:“要是吳英有罪,溫州99%的商人都應該被抓起來?!?/p>
國內多名法學家將此案作為國內經濟類犯罪的典型案例進行研究,在當時,許多專家也呼吁取消經濟類犯罪死刑的刑罰,并在去年的兩會上成為社會各界關注的焦點。中華全國律師協(xié)會憲法與人權專業(yè)委員會顧問張思之等法學家認為,盡管現(xiàn)在沒有廢除經濟類犯罪死刑,但對于今后經濟類法律的修改和完善有極其重要的意義。
時隔一年半,曾成杰因集資詐騙罪被執(zhí)行死刑,再次引起經濟學界、法學界的熱烈討論。2003年湘西州政府對州圖書館、體育館、群藝館、電力賓館、東方紅市場等實行整合開發(fā),對外公開招標,曾成杰掛靠吉首市國土房屋綜合開發(fā)公司參與競標,并獲得“三館項目”的整體開發(fā)權。
此后,曾成杰依托“三館項目”,以簽訂《關于參與“三館”開發(fā)項目的協(xié)議書》的形式,面向社會公眾集資,期限為1年,年回報率為20%。這份融資協(xié)議經政府事先審查、當?shù)毓C處公證,公開張貼在櫥窗里。與吳英案不同的是,溫州的民間資本基本是在地下進行,并不涉及政府部門。而湘西州政府從新千年之后,就出臺了一系列政府工作報告,提出“調動民間投資和企業(yè)創(chuàng)業(yè)的積極性”。
曾成杰曾在接受媒體采訪時說,三館公司自2004年成立后開發(fā)了許多大項目,沒有從銀行貸一分錢的款,全部依靠民間融資。而且,三館融資并不是偷偷摸摸進行的,而是在櫥窗里公開張貼了協(xié)議的。湘西的其他公司也一樣,都是靠公開的民間融資來開發(fā)項目。
進入到2007年,湘西州政府從過去的鼓勵轉為“進一步規(guī)范”。2008年湘西州民間借貸開始陷入危機。2008年9月3日,吉首福大房地產公司部分集資者因無法收回集資款到州政府上訪,并一度造成交通堵塞和火車延誤。之后接連發(fā)生的使得事態(tài)不斷升級,民間集資最終被定性為非法集資。
湖南高院在二審判決中認定,曾成杰以非法占有為目的,以高額利息為誘餌,使用詐騙方法面向社會公眾非法集資總金額34.5億元,造成集資戶經濟損失共計6.2億元,其行為已構成集資詐騙罪。2008年9月,在抓捕幾名民企老板之后,有4名廳官被作為湘西集資案罪魁而處理。值得一提的是,曾成杰是湘西集資案唯一一位死刑案例。
從各方傳來的聲音來看,曾成杰案與吳英案最大的不同除了涉案金額以外,吳英案是處在地下的,而曾成杰的集資是在公開欄中公示的。據(jù)曾成杰的辯護律師稱,“這在某種程度上,是獲得政府默許的集資行為。”此外,曾成杰集資對象因討債不成引發(fā)多起,給社會安定因素造成影響,有法學專家認為這一因素在某種程度上,加重了曾成杰集資詐騙的罪名。
從民間借貸到金融改革
社會關注吳英、曾成杰案,很大程度上是基于這兩點:第一點是民營企業(yè)缺錢,通過銀行渠道融資難,同時民間資本豐富;第二點是國內的金融體制改革進展緩慢。隨著美國金融危機波及全球,國內實體經濟遭受重大打擊,這兩個問題更加突出。
2012年兩會上,時任總理在兩會后答記者問時公開表示,吳英案給我們兩點啟示:第一,對于民間借貸的法律關系和處置原則應該做深入的研究,使民間借貸有明確的法律保障;第二,對于案件的處理,一定要堅持實事求是。同年3月國務院批準溫州為金融綜合改革試驗區(qū),開始了新一輪的金融改革試點。4月份溫州民間借貸登記服務中心正式掛牌,只要民間借貸登記金額突破1萬元,市民到登記服務中心進行備案登記都是免費的。在中心登記備案的交易利率按規(guī)定不能超過4倍銀行貸款利率。
溫州中小企業(yè)協(xié)會會長周德文表示,金融綜合改革試驗區(qū)的12項任務之前就存在,比較遺憾的是沒有放開利率市場化,商業(yè)銀行作為村鎮(zhèn)銀行的主要發(fā)起人的規(guī)定,也沒有明確表示打破。
溫州市市長陳金彪稱,“從這一年多的改革成效看,并不是很明顯。民間資金多,但投資難;中小企業(yè)多,但融資難?!本科湓?,陳金彪稱,溫州金融改革不單純是金融問題,需要國家制度、法律法規(guī)政策進行頂層設計。
以成立村鎮(zhèn)銀行為例,要想建設村鎮(zhèn)銀行,發(fā)起人必須是國有銀行。而國有銀行在各地都有網點,從市場的考量來看,國有銀行沒有動力和義務幫助民資發(fā)展村鎮(zhèn)銀行。利率市場化開放與否的話題爭論了很久,到現(xiàn)在依然沒有結果。溫州市金融辦公室主任張震宇也表示,利率、匯率方面的改革從目前情況看還不可能由一個地方來試點。希望用金改解決目前溫州面臨的所有問題,既不現(xiàn)實也不可能。
周德文表示,這一年半以來,溫州設立了民間資本管理公司、金融監(jiān)管中心、還有馬上開業(yè)的票務中心。在民間借貸合法化方面,設立了信貸中心,獲得了一定的成效。而在周德文看來,讓中小企業(yè)得到資金的支持,是金融改革的主要目的之一,而這一點還需要繼續(xù)深化改革。
一、非法集資的特征
(一)未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金;
(二)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳;
(三)承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報;
(四)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。
二、非法集資的主要表現(xiàn)形式
非法集資活動涉及內容廣,表現(xiàn)形式多樣,從目前案況看,主要包括債權、股權、商品營銷、生產經營等四大類。主要表現(xiàn)有以下幾種形式:
(一)借種植、養(yǎng)殖、項目開發(fā)、莊園開發(fā)、生態(tài)環(huán)保投資等名義非法集資。
(二)以發(fā)行或變相發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金等權利憑證或者以期貨交易、典當為名進行非法集資。
(三)通過認領股份、入股分紅進行非法集資。
(四)通過會員卡、會員證、席位證、優(yōu)惠卡、消費卡等方式進行非法集資。
(五)以商品銷售與返租、回購與轉讓、發(fā)展會員、商家聯(lián)盟與“快速積分法”等方式進行非法集資。
(六)利用民間“會”、“社”等組織或者地下錢莊進行非法集資。
(七)利用現(xiàn)代電子網絡技術構造的“虛擬”產品,如“電子商鋪”、“電子百貨”投資委托經營、到期回購等方式進行非法集資。
(八)對物業(yè)、地產等資產進行等份分割,通過出售其份額的處置權進行非法集資。
(九)以簽訂商品經銷合同等形式進行非法集資。
(十)利用傳銷或秘密串聯(lián)的形式非法集資。
(十一)利用互聯(lián)網設立投資基金的形式進行非法集資。
(十二)利用“電子黃金投資”形式進行非法集資。
三、非法集資主要手段
從最近幾年查處的非法集資案件來看,不法分子的作案手段更為多樣、活動形式更為隱蔽、欺騙性更強:
(一)承諾高額回報,編造“天上掉餡餅”、“—夜成富翁”的神話。暴利引誘,是所有詐騙犯罪分子欺騙群眾的不二法門。不法分子為吸引更多的群眾,往往許諾投資者以獎勵、積分返利等形式給予高額回報,有些回報率甚至高達幾百倍。為了騙取更多人參與集資,非法集資者開始是按時足額兌現(xiàn)先期投入者的本息,然后是拆東墻補西墻,用后集資人的錢兌付先前的本息,等達到一定規(guī)模后,便秘密轉移資金、攜款潛逃。一些群眾在急切求富和盲目從眾心理的支配下,缺乏理性,對不法分子虛擬的高額回報深信不疑,幻想“一夜暴富”,草率甚至是盲目地傾其所有。還有的自己受騙后又去欺騙別人,希望通過騙人來彌補自己損失,結果越陷越深。
(二)編造虛假項目或訂立陷阱合同,一步步將群眾騙入泥潭。不法分子有的以種植仙人掌、螺旋藻,蘆薈、火龍果、冬蟲夏草,養(yǎng)殖螞蟻、黑豚鼠、梅花鹿、家禽再回收等名義,騙取群眾資金:有的以開發(fā)所謂高新技術產品為名吸收公眾存款;有的編造植樹造林、集資建房等虛假項目,騙取群眾“投資入股”;有的以商鋪返租等方式,承諾高額固定收益,吸收公眾存款。
(三)混淆投資理財概念,讓群眾在眼花繚亂的新名詞前失去判斷。不法分子有的利用電子黃金、投資基金、網絡炒匯等新的名詞迷惑群眾,假稱為新的投資工具或金融產品;有的利用專賣、、加盟連鎖、消費增值返利、電子商務等新的經營方式為幌子,欺騙群眾投資。
(四)裝點門面,用合法的外衣或名人效應騙取群眾信任。為給犯罪活動披上合法外衣,不法分子往往成立公司,辦理完備的工商執(zhí)照、稅務登記等手續(xù),以實際經營活動掩蓋其非法目的。一些公司采取在豪華寫字樓租賃辦公地點,聘請名人作廣告等加大宣傳,騙取群眾的信任。有的利用曾是信貸員人頭熟、關系多等身份優(yōu)勢騙取群眾信任。
(五)利用網絡,通過虛擬空間實施犯罪、逃避打擊。不法分子租用境外服務器設立網站或設在異地,發(fā)展人頭一般用代號或網名。有的還通過網站、博客、論壇等網絡平臺和QQ、MSN等即時通訊工具,傳播虛假信息,誘騙群眾上當。一旦被查,便以下線不按規(guī)則操作等為名,迅速關閉網站,攜款潛逃。在潛逃前還所謂通告,要下線人員記住自己的業(yè)績,承諾日后重新返利,借此來穩(wěn)住受騙群眾。
(六)利用精神、人身強制或親情誘騙,不斷擴大受害群體。許多非法集資參與者都是在親戚、朋友的低風險、高回報勸說下參與的。犯罪分子往往利用親戚、朋友、同鄉(xiāng)等關系,以高額利息誘惑,非法獲取資金。有些已經加入的傳銷人員,在傳銷組織的精神洗腦或人身強制下,為了完成或增加自己的業(yè)績,不惜利用親情、地緣關系拉攏親朋、同學或鄰居加入,有的連自己的父母、配偶和子女都不放過,造成親情反目,導致人間悲劇。
四、當前非法集資特點
當前非法集資的表現(xiàn)形式花樣頻出,但“萬變不離其宗”,總體來講非法集資呈現(xiàn)以下特點:
其一,非法集資犯罪手法不斷翻新升級,從過去的農林養(yǎng)種植、資源開發(fā)、房地產銷售、原始股發(fā)行、加盟經營等形式逐漸升級包裝為“投資理財”、“財富管理”、“金融互助理財、金融互助平臺/社區(qū)”、“股權眾籌”、“貴金屬、原油、大宗商品現(xiàn)貨”、“期貨”、“信托”、“私募基金”、“虛擬貨幣”等更專業(yè)的“資本運作”的理財產品,并且承諾有擔保、低風險、高回報。
其二,非法集資網絡化趨勢明顯,突破地域界限。借助互聯(lián)網開展宣傳、銷售、資金支付、歸集并轉移資金,引誘人員參與,形成了互聯(lián)網+傳銷+非法集資模式,比如宣稱“零元購物”、“購物返本”、“消費=儲蓄”并發(fā)展會員的“消費返利平臺”。
其三,非法集資的犯罪形式更加隱蔽,欺騙誘導性強。犯罪分子假借迎合國家政策,打著“經濟新業(yè)態(tài)”、“金融創(chuàng)新”等幌子,以具體項目、債權標的、擔保物為依托,業(yè)務流程、合同文本專業(yè)規(guī)范,噱頭更新穎、迷惑性更強。一些犯罪分子不惜投入重金,通過各類媒體(甚至中央電視臺)進行包裝宣傳,在高檔場所(如人民大會堂)舉行推介會、知識講座,邀請名人、學者和官員站臺造勢,展示與領導合影及各種獎項,欺騙性更強。
此外,非法集資有下鄉(xiāng)進村的趨勢。一些地方的農民合作社突破“社員制”、“封閉性”原則,超范圍對外吸收資金;或公開設立銀行式的營業(yè)網點、大廳或營業(yè)柜臺,欺騙誤導農村群眾;有的投資理財公司、非融資性擔保公司改頭換面,在農村廣布“熟人業(yè)務員”,虛構高收益理財產品吸收資金;銀行代辦員制度早已取消,但一些老資格的“代辦員”仍然借用銀行的名義吸收存款,其實錢根本沒有存進銀行,而是被其挪作他用。
五、民間投融資中介機構非法集資特點
2014年以來,投資咨詢、非融資性擔保、第三方理財、財富管理等民間投融資中介機構大量快速增加,普遍存在超范圍經營、違規(guī)發(fā)售理財產品等情況,非法集資風險隱患突出,犯罪手法主要有:一是以投資理財為名義,承諾無風險、高收益,公開向社會發(fā)售理財產品吸收公眾資金,甚至虛構投資項目或借款人,直接進行集資詐騙。二是為資金的供需雙方提供居間介紹或擔保等服務,利用“多對一”或資金池的模式為涉嫌非法集資的第三方歸集資金。三是實體企業(yè)出資設立投融資類機構為自身融資,有的企業(yè)甚至自設或通過關聯(lián)公司開辦擔保公司,為自身提供擔保。
六、P2P網絡借貸機構非法集資特點
近年來,互聯(lián)網金融尤其是P2P網絡借貸機構野蠻生長,違法違規(guī)經營問題突出,積累了大量風險。主要犯罪手法有:一是一些網貸平臺通過將借款需求設計成理財產品出售給出借人,或者先歸集資金、再尋找借款對象等方式,使出借人資金進入平臺的中間賬戶,形成資金池,涉嫌非法吸收公眾存款。二是一些網貸平臺未盡到身份真實性核查義務,未能及時發(fā)現(xiàn)甚至默許借款人在平臺上以多個虛假名義大量借款信息,向不特定對象募集資金。三是個別網貸平臺編造虛假融資項目或借款標的,采用借新還舊的龐氏騙局模式,為平臺母公司或其關聯(lián)企業(yè)進行融資,涉嫌集資詐騙。
七、虛擬理財領域非法集資特點
2015年以來,有關監(jiān)管部門提示風險,稱以“MMM金融互助社區(qū)”為代表的互助理財以高額收益吸引大量投資者參與,與之類似的百川理財幣、克拉幣、“摩提弗”等虛擬理財相繼出現(xiàn),運作方式極為類似。此類虛擬理財?shù)奶攸c有:一是以“互助”、“慈善”、“復利”等為噱頭,無實體項目支撐,無明確投資標的,靠不斷發(fā)展新的投資者實現(xiàn)虛高利潤。二是以高收益、低門檻、快回報為誘餌,利誘性極強,如“MMM金融互助社區(qū)”宣稱月收益30%、年收益23倍的高額收益,投資60元-6萬元,滿15天即可提現(xiàn),“摩提弗”承諾靜態(tài)日收益2%,10天即可返回本息。三是無實體機構,宣傳推廣、資金運轉等活動完全依托網絡進行,主要組織者、網站注冊地、服務器所在地、涉案資金等“多頭在外”。四是通過設置“推薦獎”、“管理獎”等獎金制度,鼓勵投資人發(fā)展他人加入,形成上下線層級關系,具有非法集資、傳銷相互交織的特征。
八、房地產行業(yè)非法集資特點
房地產行業(yè)一直是非法集資高發(fā)領域,涉及金額大、隱蔽性強,容易沉積大案要案。主要集資模式有:一是房地產企業(yè)違法違規(guī)將整幢商業(yè)、服務業(yè)建筑劃分為若干個小商鋪進行銷售,通過承諾售后包租、定期高額返還租金或到一定年限后回購,誘導公眾購買。二是房地產企業(yè)在項目未取得商品房預售許可證前,有的甚至是項目還沒進行開發(fā)建設時,以內部認購、發(fā)放VIP卡等形式,變相進行銷售融資,有的還存在“一房多賣”。三是房地產企業(yè)打著房地產項目開發(fā)等名義,直接或通過中介機構向社會公眾集資。
九、私募基金領域非法集資特點
一是公開向社會宣傳,以虛假或夸大項目為幌子,以保本、高收益、低門檻為誘餌,向不特定對象募集資金。二是私募機構涉及業(yè)務復雜,同時從事股權投資、P2P網貸、眾籌等業(yè)務,導致風險在不同業(yè)務之間傳導。
十、地方交易場所非法集資特點
近年來,一些地區(qū)陸續(xù)批準設立了一些從事權益類交易、大宗商品交易以及其他標準化合約交易的各類交易場所,由于缺乏規(guī)范的管理,違規(guī)違法問題突出,有的涉嫌非法集資。一是大宗商品現(xiàn)貨電子交易場所涉嫌非法集資風險。有的現(xiàn)貨電子交易所通過授權服務機構及網絡平臺將某些業(yè)務包裝成理財產品向社會公眾出售,承諾較高的固定年化收益率。二是區(qū)域性股權市場掛牌企業(yè)和中介機構涉嫌非法集資風險。個別區(qū)域性股權市場的少數(shù)掛牌企業(yè)(大部分為跨區(qū)域掛牌)在有關中介機構的協(xié)助下,宣傳已經或者即將在區(qū)域性股權市場“上市”,向社會公眾發(fā)售或轉讓“原始股”,有的還承諾固定收益,其行為涉嫌非法集資;有些在區(qū)域性股權市場獲得會員資格的中介機構,設立“股權眾籌”融資平臺,為掛牌企業(yè)非法發(fā)行股票活動提供服務。
十一、預付消費領域非法集資特點
預付消費是指顧客預先向商家交付一定額度消費金額就可以類似整存零取的方式享受到服務,有時還可以獲得商家承諾的額外優(yōu)惠。個別不法分子假借辦理預付卡或預付消費的名義從事非法集資活動,給部分群眾造成經濟損失。處置非法集資部際聯(lián)席會議曾專門提示預付消費進行非法集資風險,揭示其主要特征有以下幾點:
一是通過傳單、廣告、業(yè)務員推廣、購卡人員推薦等各種途徑公開宣傳;
二是不以真實消費為目的,承諾在一定期限內向購卡人返還購卡資金、預付資金并支付一定利息;
三是以購買“預付卡”、“購物卡”或“預付消費”等名義向社會公眾吸收資金。水果營行以“存2000元送4000元”等為誘餌,誘使大量消費者存入大額預付款,隨著水果營行資金鏈的斷裂,消費者的預付款難以拿回,面臨嚴重損失。
十二、辨識非法集資“三看三思三不要”
三看:一看是否取得工商營業(yè)執(zhí)照,二看是否取得金融監(jiān)管部門(一行三會、政府金融辦)的批準文書,理財產品是否在其批準的經營范圍內,只有工商營業(yè)執(zhí)照,沒有金融監(jiān)管部門批文,是不能銷售理財產品的,三看資金投向領域是否安全可靠。
三思:一思是否真正了解該產品及市場行情,二思理財產品是否符合市場經營規(guī)律,三思自身經濟實力是否具備抗風險能力。
三不要:一不要盲目相信造勢宣傳,因為他們往往拉大旗作虎皮,二不要盲目相信熟人介紹、專家推薦,因為他們也可能被騙了,三不要被高利誘惑盲目投資,因為高利息的錢都是自己的本金。
十三、準則助老年人識破理財騙局
老年人通常是被騙的受害者,都是利用老人對投資理財?shù)闹R不夠了解進行的。如果對騙子的常用伎倆有一些基礎的認識,就可以遠離騙局,保護自己辛苦賺來的錢。
1.不要恐懼投訴。如果你懷疑自己受到了詐騙并且沒有得到滿意的答復,應及時去相關部門提交投訴申請。
2.要提防送上門的信息。投資者需謹慎送上門的信息,很多騙子使用電子郵件、傳真和網絡信息,哄抬股價,好讓他們賣掉手中的股票。一旦他們拋掉了手中的股票,停止了對該公司的宣傳,股價很快就會跌下來。
3.詢問無法套現(xiàn)獲利的原因。當你詢問你的本金或收益時,如果你的人出現(xiàn)推拖現(xiàn)象,這很可能是因為他們已經將錢放進了自己的口袋。不要被一些你的資金現(xiàn)在無法獲取或是被再次投到了其他的投資產品中這種借口所欺騙。
4.不宜對投資不聞不問?!鞍岩磺惺虑槎冀唤o我”,其實沒那么簡單。要經常監(jiān)控自己的賬戶,索要常規(guī)的對賬單。不要覺得質疑不了解的投資活動是件難為情的事,同時記住保留關于投資的所有談話記錄。
5.不輕易做選擇。謹防那些“一輩子只有一次”的投資機會,特別是推銷員根據(jù)內部消息提供投資建議的時候。
6.對銷售員適當了解。老年人在投資前一定要事先確認這些銷售人員是否具備銷售相關產品的許可,或他們所在的公司是否與監(jiān)管機構、投資者存在一些糾紛。
7.不懂就要多問。一個明白的投資者要懂得花時間做獨立的調查,或者在投資前和家人朋友商量。一定要懂得投資的是什么、投資過程中的連帶風險及所司的歷史背景。對于不懂的問題要多問多學。
8.對公司進行調查。在投資前一定要對公司的業(yè)務及其提供的產品和服務進行充分了解。記住,永遠不能單憑來歷不明的電子郵件、留言板上的消息或公司的新聞作為唯一的調查依據(jù)。
十四、不慎參與非法集資如何減少損失
集資參與者一旦掉入非法集資的陷阱,不要抱著僥幸心理,期望非法集資者按期還本付息,更不能再向非法集資者注資,以免造成更大的損失,而應當向有關部門舉報,讓有權部門進行追贓挽損。參與集資人可以向當?shù)匦袠I(yè)主(監(jiān))管部門、公安機關和處非工作部門進行舉報。有關部門將核實情況,確認涉嫌非法集資的,有關部門將凍結集資組織者的有關銀行賬戶,查封扣押其有關資產,防止集資組織者揮霍或轉移資產,最大限度減少參與集資者的經濟損失。
十五、防范和打擊非法集資宣傳教育標語口號
(一)遠離非法集資,拒絕高利誘惑
(二)遠離非法集資,建設美好生活
(三)珍惜一生血汗,遠離非法集資
(四)天上不會掉餡餅,一夜暴富是陷阱
(五)提高風險防范能力,自覺抵制非法集資
(六)抵制高息集資誘惑,理性選擇投資渠道
(七)樹立正確理財觀念,警惕非法集資陷阱
(八)防范非法集資,人人有責
(九)提高風險防范意識,警惕貸款、非法融資和非法集資廣告陷阱,謹防上當受騙
(十)打擊非法集資,共創(chuàng)社會和諧
(十一)打擊非法集資,維護群眾利益
(十二)打擊非法集資,維護金融穩(wěn)定,共創(chuàng)和諧社會
(十三)參與非法集資,自己承擔損失
(十四)非法集資不受法律保護,參與非法集資活動風險自擔
十六、非法集資警示案例
(一)“E租寶”集資詐騙、非法吸收公眾存款案
【基本案情】
法院認定,被告單位安徽鈺誠控股集團成立于2013年5月,被告單位鈺誠國際控股集團成立于2015年5月,實際控制人均為被告人丁寧。2014年6月,丁寧收購金易融公司,對該公司的互聯(lián)網平臺進行升級改造后,更名為e租寶平臺上線運營;2015年2月丁寧收購莢途財富公司,將該公司的芝麻金融平合上線運營。此后,丁寧決定由其控制的鈺誠融資租賃公司為二平合提供融資租賃債權及個人債權項目;金易融公司、安信惠鑫公司及下屬數(shù)百家銷售公司分別負責e租寶平臺的線上、線下運營;英途財富公司、英途世紀公司分別負責芝麻金融平臺的線上線下運營,另使用國通融資擔保有限公司、增益(天津)商業(yè)保理有限公司等多家公司名義,在平臺上宣傳為投資提供擔保、保理。上述公司均沒有獨立的人事、財政權,由二被單位實際控制管理,對外以鈺誠集團名義宣傳。
被告單位安徽鈺誠控股集團于2014年6月至2015年4月間,被告單位鈺誠國際控股集團于2015年5月至12月間,在沒有銀行業(yè)金融機構資質的前提下,利用e租寶平合、芝麻金融平臺虛假的融資租賃債權項目及個人債權項目,包裝成“e租年享”“年安豐裕”等年化收益9%至14.6%的理財產品進行銷售,以承諾還本付息等為誘餌,通過電視臺、網絡、散發(fā)傳單等途徑向社會公開宣傳,先后吸收115萬余人資金共計762億余元,其中重復投資金額為164億余元。二被告單位集資后,除部分集資款用于返還集資本息,以及支付員工工資、房租、廣告宣傳費用、收購線下銷售公司和擔保公司等運營成本外,其余大部分集資款在丁寧的授意下肆意揮霍、隨意贈予他人,以及用于走私等違法犯罪活動,造成集資款損失共計380億余元。
被告人丁寧作為二被告單位的實際控制人,在進行決策的同時,與高層管理人員被告人丁甸、張敏、彭力等人負責指揮、管理集資活動,被告人雍磊、侯松、許輝負責制作虛假的債權項目,被告人劉曼曼、朱志敏、劉靜靜按照丁寧、丁甸等人指示,負責收取、支付、調動集資款。被告人王之煥、謝潔、路濤、張平等人分別負責在e租寶、芝麻金融平臺虛假的債權項目,被告人謝潔、楊翰輝、姚寶燕、楊晨、丁如強等人負責通過媒體、推介會等途徑向社會公開進行利誘性宣傳,并通過被告人齊松巖、楊翠致、路濤、丁如強等人分別管理的線下銷售公司,同步開展線上、線下集資活動,被告人李倩倩、張傳彪、宗靜、劉田田王磊、高俊俊等人分別負責項目審核、人員招聘、業(yè)務督導、人事管理、平臺維護、提供個人名義債權等事項此外,法院還認定鈺誠國際控股集團有限公司、丁寧等人犯走私貴重金屬罪、非法持有槍支罪、偷越國境罪的事實。
【法院判決】
法院認為,被告單位安徽鈺誠控股集團、鈺誠國際控股集團以非法占有為目的,使用詐騙方法進行非法集資,其行為已構成集資詐騙罪。被告人丁寧、丁甸、張敏、彭力作為二被告單位非法集資中直接負責的主管人員,被告人雍磊、侯松、許輝、劉曼曼、朱志敏、劉靜靜作為二被告單位非法集資中的直接責任人員以非法占有為目的,積極參與組織、策劃、實施使用詐騙方法非法集資,其行為均已構成集資詐騙罪。被告人王之煥、李倩倩、張傳彪、宗靜、謝潔、齊松巖、楊翠致、楊翰輝、姚寶燕、劉田田、路濤、張平、丁如強作為二被告單位非法集資中的直接負責的主管人員,被告人楊晨、王磊、高俊俊作為二被告單位非法集資中的直接責任人員,違反國家金融管理法律規(guī)定,變相吸收公眾存款,其行為均已構成非法吸收公眾存款罪。此外,被告單位鈺誠國際控股集團還構成走私貴重金屬罪,被告人丁寧還構成走私貴重金屬罪、非法持有槍支罪、偷越國境罪,被告人謝潔還構成走私貴重金屬罪、偷越國境罪。
安徽鈺誠控股集團、鈺誠國際控股集團,以及丁寧、丁甸張敏、彭力、雍磊、侯松、許輝、劉曼曼、朱志敏、劉靜靜犯罪集資詐騙罪,造成數(shù)十萬人員財產損失達數(shù)百億元,數(shù)額特別巨大,情節(jié)特別嚴重,依法均應懲處;王之煥、李倩倩、張傳彪宗靜、謝潔、齊松巖、楊翠致、楊翰輝、姚寶燕、劉田田、楊晨王磊、路濤、張平、丁如強、高俊俊所犯非法吸收公眾存款罪,數(shù)額巨大,情節(jié)嚴重,依法均應懲處。鈺誠國際控股集團、丁寧謝潔所犯走私貴重金屬罪,情節(jié)特別嚴重,依法均應懲處。鈺誠國際控股集團、丁寧、謝潔所犯數(shù)罪,依法應當并罰。根據(jù)被告單位及各被告人犯罪的事實、犯罪的性質、情節(jié)和對社會的危害程度,依法對鈺誠國際控股集團有限公司以集資詐騙罪、走私貴重金屬罪并罰判處罰金人民幣18.03億元;對安徽鈺誠控股集團以集資詐騙罪判處罰金人民幣1億元;對丁寧以集資詐騙罪、走私貴重金屬罪、非法持有槍支罪、偷越國境罪數(shù)罪并罰判處無期徒刑,剝奪政治權利終身,并處沒收個人財產人民幣50萬元,罰金人民幣1億元;對丁甸以集資詐騙罪判處無期徒刑,剝奪政治權利終身,并處罰金人民幣7000萬元;分別以集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪、走私貴重金屬罪、偷越國境罪,對張敏等24人判處有期徒刑三年至十五年不等刑罰,并處剝奪政治權利及罰金;同時判決在案扣押、凍結款項分別按比例發(fā)還集資參與人。
【剖析解讀】
“E租寶”案是典型的非法集資犯罪案件,之所以認定被告單位安徽鈺誠控股集團、鈺誠國際控股集團,以及作為二被告單位非法集資中直接負責的主管人員、被告人丁寧、丁甸、張敏彭力、作為二被告人單位非法集資中的直接責任人員被告人雍磊、侯松、許輝、劉曼曼、朱志敏、劉靜靜構成集資詐騙罪,關鍵在于“以非法占有為目的”的認定。被告人單位及前述被告人的“非法占有的目的”具體表現(xiàn)在:一是利用虛假債權項目進行集資。被告單位利用所控制的公司、注冊的空殼公司及冒用其他公司名義制作虛假債權項目,制假比例高達95.6%,這些項目被用于欺騙投資人投資。二是以低風險、高回報的反投資規(guī)律進行集資。e租寶平合的產品收益率為9%到14.6%,而融資租賃債權項目的回報率集中在6%到8%之間,這就意味著這些債權項目如果是真實的,則平臺息差收入為負。三是被告單位在集資后,除部分用于返還集資本息及公司運營外,其余大部分在丁寧的授意下肆意揮霍、隨意增予他人,以及用于走私等違法犯罪活動。本案認定一被告單位及丁寧、丁甸等被告人構成集資詐騙罪正確,且依法從嚴懲處,實現(xiàn)了法律效果和社會效果的統(tǒng)一。
(二)邦家。集資詐騙、非法吸收公眾存款案
【基本案情】
被告人蔣洪偉于2002年12月起在廣州市先后注冊成立綠色世紀公司、廣東邦家公司、兆晉公司、邦家健康超市公司,并相繼在全國16個省、直轄市設立了64家分公司及24家子公司。蔣洪偉等人以上述公司的汽車等實物租賃、保健品和有機食品銷售等業(yè)務為掩護,在未取得融資許可的情況下,采用推銷會員制消費、區(qū)域合作及人民幣資金借款等方式,向社會公眾進行非法集資.2002年12月至2012年5月間,非法集資金額為99.5億余元,集資參與人達23萬余人。上述非法集資款匯入蔣洪偉的指定賬戶,由蔣洪偉控制和調撥使用,除部分用于廣東邦家公司等生產經營外,其他用于公司員工的獎金和業(yè)績提成以及返還集資本息,部分集資款去向不明,造成社會公眾巨額集資款無法返還。
被告人蔣洪偉作為廣東邦家公司以及關聯(lián)公司的實際控制人,與高層管理人員被告人張榮珍、陳少鋒、范秀忠、薛云峰等人負責組織、指揮、管理集資活動;被告人周文鳳、張汝良、鄧智豪、黃宇輝、伍志國、溫運平·熊婉婷·羅禮俊、丘光前、黃志華、高可創(chuàng)、姚棉濤、何葉洪、吳敏崇、陳華榮、周穎愉、陳紹娥在蔣洪偉指使下負責向社會公眾推銷非法集資業(yè)務及相關分公司的日常管理工作;被告人羅永鵬負責對經理以上的公司員工進行業(yè)務培訓,被告人吳逄笑負責清理、審計全國各地分公司財務賬冊,并按照蔣洪偉的指示使用蔣洪偉的個人賬戶轉款到各分公司和個人賬戶,非法集資期間,蔣洪偉大量揮霍集資款,其他被告人均非法獲得幾萬元至幾百萬元數(shù)額不等的業(yè)績提成。
【法院判決】
法院認為,被告人蔣洪偉、張榮珍、范秀忠、陳少峰、薛云峰、羅永鵬、吳逢笑以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數(shù)額特別巨大,其行為均已構成集資詐騙罪。被告人周文鳳、張汝良、鄧智豪、黃宇輝、熊婉婷、伍志國、何葉洪、黃志華、溫運平、羅禮俊、姚棉濤、丘光前、高可創(chuàng)、吳敏崇、陳華榮、周穎愉、陳紹娥在他人指使下,非法吸收及變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序,數(shù)額巨大并有其他嚴重情節(jié),其行為均已構成非法吸收公眾存款罪。根據(jù)各被告人犯罪的事實、犯罪的性質、情節(jié)和對社會的危害程度,依法對被告人蔣洪偉以集資詐騙罪判處無期徒刑,并處沒收個人全部財產,剝奪政治權利終身;對被告人張榮珍以集資詐騙罪判處有期徒刑三年十個月到十四年不等刑罰,并處罰金;對被告人周文風等人以非法吸收公眾存款罪判處有期徒刑三年至五年不等刑罰,并處罰金;同時判決對各被告人的違法所得,依法應予追繳,返還被害人。
【剖析解讀】
本案被告人蔣洪偉及相關邦家公司在沒有取得融資行政許可資格情況下,以相關邦家公司的汽車等實物租賃、保健品和有機食品銷售等業(yè)務為掩護,通過銷售會員卡、區(qū)域合作合同、汽車租賃合同、人民幣借款合同的方式,向社會公眾大肆吸收資金。蔣洪偉非法集資后,絕大部分不用于經管活動,主要用于以新償舊,不具備償還能力;還肆意分配、隨意處置集資款,大量資金,根據(jù)個人喜好,以現(xiàn)金方式獎勵涉案各人或支付高額的業(yè)績提成或被蔣洪偉個人用于不能帶來收益的其他用途,足以認定蔣洪偉具有非法占有的目的。被告人張榮珍、范秀忠、陳少峰、薛云峰作為再洪偉實施非法集資活動的核心人物,不同程度地參與了整個非法集資活動的密謀,策劃和系列具體運作,羅永鵬負責對公司人員進行培訓,被告人昊逢笑負責清理、審計公司財務賬戶,并按照蔣洪偉的指示轉付集資款,均得到巨額利益,足以認定具有非法占有的共同故意。據(jù)此,對蔣洪偉及前述被告人認定集資詐騙罪,對沒有充分證據(jù)證明具有非法占有目的其他被告人認定非法吸收公眾存款罪,本案涉案公司在蔣洪偉等人設立后以實施犯罪為主要活動,或者為實施犯罪而設立,屬于蔣洪偉等人的個人犯罪,不屬于單位犯罪。
(三)“黃金佳”非法吸收公眾存款案
【基本案情】
法院認定,2007年3月,被告單位黃金佳投資咨詢有限公司成立,初始名稱為“廊坊市黃金佳投資咨詢有限公司”,注冊資本3萬元,被告人肖雪任法定代表人,被告人肖雪、肖淑梯為公司股東。2007年至2010年間,公司多次更名及變更注冊資本201年5月更名為“黃金佳投資集團有限公司”,公司的經營范圍為;對房地產、酒店、工業(yè)園區(qū)基礎建設的投資;金銀制品的零售;第二類增值電信業(yè)務中的呼叫中心業(yè)務,被告單位自2007年3月至2014年9月,在河北、北京、天津,西安、大連、深圳等多省市的多家黃金佳門店,利用經營實體金店,通過媒體傳單、門店宣傳、業(yè)務員對客戶口口相傳,與不特定人員簽訂黃金佳內部福利協(xié)議,內部福利兩便協(xié)議、預訂預售中立倉合同金管家購買協(xié)議、“金發(fā)展”委托信托協(xié)議書、“金元寶”合同“大贏家”白銀理財協(xié)議書、黃金佳金銀/黃金/白銀制品買賣合同、提金卡全額購買協(xié)議,積存卡積存系列金條/金錢協(xié)議、黃金佳系列金條/金錢代保管協(xié)議,并允諾收益等方式吸收資金共計153.7億余元。
被告人肖雪作為公司股東、董事長、執(zhí)行董事,指揮、決策黃金佳投資集團有限公司吸收資金:被告人何海靖作為公司副總經理、負責市場營銷,被告人李運江作為公司副總經理、負責后勤及開設分公司、營業(yè)網點等新店的選址,被告人魏喆作為廊坊市金實軟件開發(fā)有限公司總經理兼公司交易部經理、負責黃金佳投資集團有限公司產品軟件研發(fā)及維護,被告人許漢杰作為黃金學院的副院長、負責培訓,被告人王蒙君作為公司行政人事總監(jiān)負責入力資源和員工薪酬;被告人肖淑娣作為公司二名股東之被告人康學偉作為戰(zhàn)略發(fā)展委員會經理兼石家莊分公司經理,被告人陳梅杰作為公司財務副經理,被告人劉興隆作為董事長助理兼司機,被告人崔志偉作為公司財務總監(jiān),被告人王來鋒作為深圳分公司經理,被告人李新作為京津廊大區(qū)廊坊市區(qū)第分公司副總經理,被告人李昱濤作為公司的副總經理,被告人張瑋立作為公司審計監(jiān)察部經理在不同時期均參與了謀劃、指揮和具體實施公司吸收資金業(yè)務。
2014年7月,被告單位賬戶被管控后,被告人肖雪指使被告人肖淑娣在江蘇銀行北京分行、北京銀行分別以黃金佳投資集團有限公司名義開立賬戶并在多個分公司、營業(yè)部設立多部P0機繼續(xù)吸收社會資金,被告單位及被告人肖雪將所吸收資金用于購買黃金佳大廈、安次區(qū)工業(yè)園區(qū)土地,車輛、房產,黃金白銀投資黃金佳投資集團有限公司及其子公司和永清綠野仙莊、固安綠華濃等關聯(lián)公司;支付被告人肖雪之女出國留學費用并分別給肖淑娣、肖娟,肖發(fā)各1000萬元人民幣;向清華大學捐款5000萬元人民幣,向中國婦女發(fā)展基金會捐贈500萬元人民幣,向經濟參考報社支付500萬元人民幣;兌付部分本金及利息,支付員工工資及提成,支付各分公司及營業(yè)網點的租金,基礎建設費用等。
【法院判決】
法院認為,被告單位黃金佳投資集團有限公司向社會不特定人員非法吸收存款,嚴重擾亂國家金融秩序,數(shù)額巨大;被告人肖雪、肖淑娣、何海靖、李運江、魏喆、許漢杰、康學偉、王蒙君、陳梅杰、劉興隆、王來鋒、崔志偉、李新、李昱濤、張瑋立為該單位直接負責的主管人員或其他直接責任人員,上述單位及各被告人之行為均已構成非法吸收公眾存款罪。根據(jù)被告單位及各被告人犯罪的事實、犯罪的性質、情節(jié)和對社會的危害程度,依法對被告單位黃金佳投資集團有限公司以非法吸收公眾存款罪判處罰金人民幣五十萬元;對被告人肖雪以非法吸收公眾存款罪判處有期徒刑十年,并處罰金人民幣二十萬元;對被告人肖淑第等人以非法吸收公眾存款罪判處有期徒刑二年六個月到六年不等刑罰,并處罰金;同時判決被告單位黃金佳投資集團有限公司非法吸收公眾存款的違法所得予以追繳,返還集資參與人。
民間集資作為民間金融活動的重要組成部分,在我國具有龐大的市場。尤其對于民營企業(yè),缺乏暢通的官方融資渠道,而資金又是現(xiàn)代金融制度下企業(yè)發(fā)展最重要的生產要素,因此民間集資有利于解決民營企業(yè)資金短缺周轉問題,對促進社會主義市場經濟發(fā)展起到了一定的積極作用。然而,由于民間集資的方式屬于體外循環(huán),缺乏有效的監(jiān)管和風險預防手段,其間暗藏著許多矛盾。近年來,涉及到民間集資的犯罪行為越來越多,犯罪數(shù)額也越來越大。民間集資中的某些行為已經超出了民法規(guī)制的能力范圍,嚴重的侵害了特定法益,具有科處刑罰的必要。令人憂慮的是,我們的刑法雖在積極的介入民間集資,但是效果不佳,甚至于有關司法活動還受到了各方面的質疑,承受極大的輿情壓力。為此,本文主要基于我國當前民間集資的現(xiàn)狀,分析民間集資在刑事司法中的困境,探討我國民間集資中應該如何適用刑法。
一、民間集資的基本界定
(一)民間集資的涵義
民間集資是指在政府批準和監(jiān)管之外進行的基于民間信用關系的資金供求往來活動。
它具有以下特征:第一,非官方性。所謂官方是指通過國家金融機構如銀行等來進行的存貸業(yè)務。而民間集資不需要通過國家金融機構的參與,它是由民間平等主體之間基于雙方自愿的原則以承擔一定的代價和追求一定的利益而進行的有關資金的經濟活動。第二,集資性。民間集資不完全等同于民間借貸,它不包括單純的個人借貸,而是指資金需求方向一群人基于同樣理由吸取資金。第三,投資性。在民間集資當中,對于資金提供方來說,目的是參與一項投資活動,并從中獲取比銀行等金融機構更高的資金回報率。第四,法律性質中立性。民間集資本身不是一個法律概念,而只是一個經濟行為,這種行為既有合法的也有非法的。
(二)當前民間集資的主要表現(xiàn)形式
按照不同的分類標準民間集資有不同的表現(xiàn)形式。按照集資資金用途來分有三類:一是企業(yè)發(fā)展需求型。企業(yè)經營過程中為了擴大再生產,或者面臨資金周轉一時困難而面向民間資本借取資金;二是資金利益再生型。這一類集資一般是集資人通過集中一定的民間資金并運用這些資金在借貸中產生收益。三是非法占有型。集資者以某種利益回報為誘餌,虛構投資項目,騙取民間資金為己所有。按照集資資金的來源也分有三大類:一是企業(yè)內部集資。企業(yè)內部集資是指生產性企業(yè)為了加強企業(yè)內部集資管理, 把企業(yè)內部集資活動引向健康發(fā)展的軌道, 在自身的生產資金短缺時, 在本單位內部員工中以債券等形式籌集資金的借貸行為。企業(yè)為避開非法集資的嫌疑, 不少集資名義上以集股方式進行, 或稱之為股權性集資;二是家族內部集資。這主要指親朋好友之間的資金拆借,目的在于相互之間在遇到資金困難時提供幫助或者為了集中大家之間的資金形成一定的規(guī)模實現(xiàn)某種投資盈利目的;三是面向社會公眾的集資。此類集資方式是通過公開宣傳的方式為社會大眾提供一個投資平臺,吸取社會上閑散資金。這種形式的資金投入者的回報不與投資項目的經營好壞掛鉤,而是接受集資人還本付息的承諾。
(三)民間集資和刑法的關系
民間集資在我國普遍存在,資金數(shù)額在不斷的擴大,這證明了民間集資存在的合理性和必然性,它在一定程度上體現(xiàn)出支持資金使用者創(chuàng)業(yè)和發(fā)展壯大的現(xiàn)實功能,促進和帶動了區(qū)域經濟發(fā)展。所以作為懲罰具有嚴重社會危害性的刑法不可能將所有民間集資視為犯罪,只有非法的集資才是刑法所規(guī)制的犯罪行為。
關于非法集資我國刑法規(guī)定了多個罪名,其中在司法實踐中最常見的是非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪。此外,欺詐發(fā)行股票、債券罪,擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪, 非法經營罪等也是打擊集資類犯罪的常備罪名。國務院法制辦對集資類犯罪表現(xiàn)形式總結了1種形式:(1)借種植、養(yǎng)殖、項目開發(fā)、莊園開發(fā)、生態(tài)環(huán)保投資等名義非法集資;()以發(fā)行或變相發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金等權利憑證或者以期貨交易、典當為名進行非法集資;(3)通過認領股份、入股分紅進行非法集資;(4)通過會員卡、會員證、席位證、優(yōu)惠卡、消費卡等方式進行非法集資;(5)以商品銷售與返租、回購與轉讓、發(fā)展會員、商家加盟與快速積分法等方式進行非法集資;(6)利用民間會、社等組織或者地下錢莊進行非法集資;(7)利用現(xiàn)代電子網絡技術構造的虛擬產品,如電子商鋪、電子百貨投資委托經營、到期回購等方式進行非法集資;(8)對物業(yè)、地產等資產進行等份分割, 通過出售其份額的處置權進行非法集資;(9)以簽訂商品經銷合同等形式進行非法集資;(10)利用傳銷或秘密串聯(lián)的形式非法集資;(11)利用互聯(lián)網設立投資基金的形式進行非法集資;(1)利用電子黃金投資形式進行非法集資。
雖然民間集資中有些非法集資的行為具有科處刑罰的必要性,但是刑法作為一門保障法守住的是最后的底線,在什么樣的行為可以適用刑法的問題上必須堅持刑法的歉抑性原則。刑法的介入意味著刑罰的運用,正如德國刑法學界耶林所說:“刑罰如兩刃之劍,用之不得其當,則國家與個人兩受其害?!备螞r我國刑法在集資類犯罪方面刑法的門檻設置的很低,而刑罰設置的又非常的高。事實上,民間集資從性質上來講首先是民事行為,在考慮刑事法律適用之前我們必須先考慮民事法律的適用。那些在民事法律上合法的行為肯定不會構成刑事犯罪,但是違反民法不當然違反刑法并構成犯罪。
二、民間集資在刑事司法中的困境
(一)民間集資主體的主觀認識不足
民間集資本身是平等民事主體之間的資金往來活動,以其表現(xiàn)形式看是基于平等協(xié)商,公民之間按約定條件轉讓使用資金,這是公民行使自己資金所有權利的表現(xiàn)。這樣的認識本沒有錯,但是同樣的認識如果走到了一種極端則會陷入誤區(qū),會錯誤的認為法律允許這件事情,我這件事情怎么干都不會違法。對于這些資金提供方來說,他們主要基于利益的誘惑,因為非法集資所得到的利益回報要遠遠高于其他投資,而且很多是熟人的聯(lián)系,信用程度更高,并且收益直接來自他人的勞動,風險程度低。而投資者本身主動而積極的參與也引誘了集資者們從事非法集資的活動。
(二)刑法面對民間集資時規(guī)制不靈
第一,在行為入罪問題上規(guī)定不夠明確。立法對非法集資類行為入罪,而規(guī)定這類行為構成犯罪主要是因為應情勢的需要,直接由法規(guī)加以禁止或命令,得以處罰。也就是說此類犯罪屬于法定犯,法定犯在違法程度的“質”和“量”上要有特別的要求。事實上,撇開詐騙性質的集資,非法吸收公眾存款類的集資有很大一部分是因為集資者有合理的集資需求, 但是由于不能從正規(guī)融資渠道獲得資金, 或者試圖規(guī)避正規(guī)渠道帶來的較高融資成本, 而通過正規(guī)融資渠道之外的其他手段獲得資金。立法中完全沒有考慮到這一點,而對所有行為都一概認為是非法吸收公眾不僅違背了法律為社會主義市場經濟服務的職能,也為司法帶來了民意的阻力。
第二,在刑罰梯度上失衡無序。 罪刑相適應是基本的刑法原則,它要求刑罰的強度應該與犯罪造成的社會危害相吻合,做到罰當其罪,罪當其刑,罪刑相適應無論是對刑罰正義的實現(xiàn)還是刑罰功能的發(fā)揮都具有至關重要的作用。非法吸收公眾存款罪只有兩個刑格,一個是三年以下有期徒刑,一個是三年至十年有期徒刑。而對集資詐騙罪卻規(guī)定了四個刑格,并且最高刑罰可以到達死刑。對于非法吸收公眾存款的集資者來說吸收很多資金的刑法差異并不大,而對于集資詐騙者來說,輕易的就可以達到最高刑的處罰標準,刑罰的威懾力是在減弱的。還有在同一體系中這兩個主要的非法集資罪名之間也缺乏刑罰的銜接。
三、刑法如何適用于民間集資
(一)刑法介入民間集資的范圍
刑法介入民間集資的必要性在于民間集資本身存在著諸多的問題讓某些應該受法律保護的行為向犯罪行為過渡,并已經符合了犯罪的構成要件。民間集資開始時發(fā)生在特定的區(qū)域范圍之內的,資金的提供者和吸取者之間彼此了解,也有較好的風險預估和防范能力。但是隨著集資的規(guī)模不斷增加,形式不斷變化,資金提供者的監(jiān)管難度增加,很多資金的吸取者為了滿足提供者降低風險的愿望,必然要提高利率。正因為這種高利率所導致的追逐,我國每年仍有大量民間融資踏入“非法集資”大門,為了維持資金鏈,這些資金最大的可能是進入非法領域或者采用“拆東墻補西墻”的方式,并最終走向破滅。
而成為非法集資主要包括以下條件:一是面向的集資對象是社會公眾。只有這樣才會侵犯到市場經濟秩序這個法益。如何理解社會公眾的含義,有觀點認為指的應該是不特定的多數(shù)人。其實不特定只是一個相對的概念,具體到某個被集資的對象應該都是特定的,而多數(shù)人也應該是和不特定相結合在一起考察的。如果只是在小范圍內自己的親朋好友之中集資,當然一方面人員對象是特定的,另一方面,人員數(shù)量也是少數(shù)的,是不符合特定多數(shù)的含義的。可是如果社會集資的對象特別多,這些人根本無法了解資金用途,甚至于沒有和集資者具有直接關系的時候,這些人雖然是特定的,但是數(shù)量多了,并且集資者沒有在意人數(shù)范圍的不斷增加,則這也符合集資類犯罪中的不特定多數(shù)人的含義。
二是所吸收的公眾資金從事的經營活動必須是特定的。如果是具有非法占有目的類非法集資行為,我們考慮的重點是對資金的占有,那么資金的用途本身不是最重要的。但是非法吸收公眾存款類犯罪,只是單純的吸收存款,是不構成犯罪的。只有吸收過來的存款被用于進行貨幣資本經營時才是擾亂了金融秩序,才有構罪的可能。
(二)民間集資涉及罪名之間如何區(qū)分
非法吸收公眾存款罪是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。其客觀行為表現(xiàn)為一是未經主管機關批準,面向社會公眾吸收資金,出具憑證,承諾在一定期限內還本付息的活動。二是未經主管機關批準,不以吸收公眾存款的名義,向社會不特定的對象吸收資金,但同樣承諾還本付息。責任形式為故意,但是不要求特定的目的。集資詐騙時指以非法占有為目的,適用詐騙方法非法集資,數(shù)額較大的行為。其客觀行為表現(xiàn)為使用詐騙的方法即采取虛構資金用途,以虛假的證明文件和高回報率為誘餌等手段,違反法律法規(guī),向社會公眾募集資金的行為。責任形式為故意,且具有非法占有的目的。
雖然都屬于非法集資類犯罪,因為所侵犯的具體法益不盡相同,社會危害程度也存在區(qū)別,所以在刑罰上二者存在著很大的區(qū)別。非法吸收公眾存款罪的最高法定刑是十年有期徒刑,而集資詐騙的最高刑期是死刑,相差甚遠,在司法實踐中很多案件,通常集資詐騙無法確認而又符合非法吸收公眾存款罪時,往往按非法吸收公眾存款罪來追究嫌疑人責任。看上去這是符合疑罪從輕的原則,但事實上也是在放縱了某些犯罪。
非法吸收公眾存款和集資詐騙的根本區(qū)別在于是否具有非法占有的主觀故意,而這一判斷標準包括以下幾個方面。第一,集資者客觀上是否具有還款的能力,個人債務情況如何。第二,資金的運行情況,是否在進行盈利性投資或者投資有沒有盈利可能性。第三,集資者本身對待吸取的公眾資金的態(tài)度,是否是不計后果的隨意處置。如果客觀上根本沒有投資有盈利可能的項目,卻在隨意的處置資金,已經陷入了巨大的債務漩渦卻在采用繼續(xù)擴大集資的方式維持資金運行,那么具有非法占有目的的可能性就比較大。
當然,需要指出的是,非法占有目的是判斷非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪區(qū)別的重要標準。但不是成立集資詐騙罪的充分條件。非法占有也可能是民事行為,所以前提應該是滿足犯罪構成要件的條件,而且需要注意的是,這里的占有指的是刑法意義上的占有,是對財產所有權的占有。
(三)民間集資構罪后的其他爭議問題
非法集資案件中還有幾個問題經常會引起爭議,一個是犯罪的性質屬于單位犯罪還是個人犯罪;一個是犯罪的具體數(shù)額如何認定。
1996年5月至1998年5月被告人李某等人利用注冊和騙取注冊的“省百花實業(yè)有限公司”、“省匯豐源有限公司”、“百花實業(yè)(集團)有限公司”,偽造、盜用他人照片,捏造事實,制作虛假廣告圖冊,擴大社會影響騙取群眾信任。上述幾被告人未經中國人民銀行等國家金融管理部門的批準,非法以“省百花實業(yè)有限公司”下屬“商務休閑俱樂部”、“省豐源期貨有限公司”、“省百花連鎖營銷有限公司”的名義,以高息為誘餌,并以簽定“會員協(xié)議”、“營銷協(xié)議”、“連鎖營銷協(xié)議”的方式,非法向社會公眾變相吸儲資金,共計18488人次,總金額達人民幣33607.6萬元,美金2萬元。
1998年5月初,被告人李某等人感到其罪行即將暴露。他們?yōu)樘颖芩痉C關的打擊,指使他人銷毀有關帳目資料,并提取人民幣1507.5萬元,美金94.809萬元予以隱藏、轉移,后分別攜巨款外逃。造成集資會員12295人次的集資款人民幣 23418.4111萬元(含美金2萬元)無法及時和全額兌付,并造成人民幣13433.842萬元的巨額損失無法挽回。致使會員集會、集體上訪、堵塞交通,嚴重的影響了社會的穩(wěn)定。
二、爭議焦點
在此案的審理過程中,圍繞該案的定性問題產生了較大爭議:
第一種觀點認為,李某等人的行為絕大多數(shù)應屬非法吸收公眾存款,不能因損失的存在而定集資詐騙罪,應定為非法吸收公眾存款罪;
第二種觀點認為,李某等人的行為有攜款外逃隱匿資金的行為,根據(jù)最高院1996年12月26日做出的《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》,應屬集資詐騙行為,應對其攜款外逃和隱匿資金的數(shù)額承擔集資詐騙罪的法律責任,對其他數(shù)額部分應定為非法吸收公眾存款罪。
第三種觀點認為,李某等人的行為根據(jù)最高院1996年12月26日做出的《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》,應全部定為集資詐騙犯罪行為,并對其吸收的總額作為集資詐騙罪的總額。
三、評析意見
1、關于集資詐騙罪主觀罪過中的非法占有問題
集資詐騙罪是從普通詐騙犯罪中分離出來的,兩者之間具有特別法與普通法的法條競合關系。詐騙罪是財產犯罪,而集資詐騙罪則具有金融犯罪與財產犯罪的雙重屬性。既然集資詐騙罪具有財產犯罪的性質,而財產犯罪又以占有行為為本質特征,集資詐騙罪主觀上具有非法占有的目的是理所當然的。
那么在刑法金融詐騙罪一節(jié)的條文中,為什么對集資詐騙罪規(guī)定了以非法占有為目的,而對除貸款詐騙罪以外的金融詐騙罪沒有規(guī)定這一目的呢?筆者認為主要是因為從其行為還不足以認為行為人主觀上具有非法占有的目的,集資詐騙罪其特點是以集資的形式進行詐騙,在集資過程中以非法占有為目的,構成本罪。因此,在法條要求上,要明確規(guī)定以非法占有為目的。
如何認定集資詐騙罪中的“以非法占有為目的”呢?在最高院1996年12月26日做出的《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》中列出了四種行為具有“以非法占有為目的”的主觀意圖。(1)攜帶集資款逃跑的;(2)揮霍集資款,致使集資款無法返還的;(3)使用集資款進行違法犯罪活動,致使集資款無法返還的;(4)具有其他欺詐行為,拒不返還集資款,或者致使集資款無法返還的。最高法院在2001年12月21日下發(fā)的《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會記要》則進一步明確列出了七種行為具有“以非法占有為目的”的主觀故意,除上述已有的四種外,其他是:1.明知沒有歸還能力而大量騙取資金的,5.抽逃轉移資金隱匿財產,以逃避返還資金的,6.隱匿,銷毀帳目,或者搞假破產假倒閉,以逃避返還資金的。 這兩個司法文件為判斷以非法占有為目的提供了一個標準。對于集資后攜款逃跑或揮霍以及拒不返還的,其主觀上非法占有的目的較明顯,而對于那些具有詐騙行為無法返還的,問題就略顯復雜。顯然,不能根據(jù)無法返還的事實本身就推斷出行為人主觀上具有非法占有的目的,因此,只有認真分析無法返還的原因,才能從事實中找出行為人是否具有非法占有、不回報投資者的意圖。
筆者結合近年司法實踐,認為下列幾種情形應屬《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》中列出的第四種行為,即“具有其他欺詐行為”,具有“以非法占有為的”:(1)。明知沒有歸還能力而大量騙取資金的;(2)抽逃轉移資金、隱匿財產,以逃避返還資金的;(3)隱匿,銷毀帳目,或者搞假破產假倒閉,以逃避返還資金的;(4)肆意非法處置、濫用、變相占有集資款的;(5)將騙得的資金大部分用于還債,彌補虧空的;(6)具有其他欺詐行為,拒不返還集款,或者致使集資款無法返還的。
結合本案,李某等人明知沒有歸還能力而大量騙取資金,騙取資金后攜帶集資款逃跑、抽逃轉移資金、隱匿財產以逃避返還資金、隱匿、銷毀帳目,已完全符合了上列情況,應認為其具有“以非法占有為目的”的主觀故意,以集資詐騙犯罪定罪處罰。
2、關于犯罪數(shù)額
對于本案集資詐騙犯罪數(shù)額的認定,存在以下幾種觀點:一是總額說,即認為行為人使用欺騙手段非法集資將他人財物騙到手即構成既遂,故應以總集資額來定罪;二是實際損說,即認為應以行為人使用欺騙手段非法集資案發(fā)后,經追償贓款最終實際給被害人造成的損失數(shù)額來定罪;三是實際總額說,即認為應以行為人使用欺騙手段非法集資總額,減去案發(fā)前行為人返還投資人本金和利息數(shù)額后,得到的數(shù)額來定罪;四是實際占有說,即認為應以行為人使用欺騙手段非法集資后,除去返還以及投資損失外,行為人實際非法占有的數(shù)額來定罪。筆者認為上述幾種做法都不能對集資詐騙犯罪數(shù)額做出準確界定,實踐中對集資詐騙犯罪數(shù)額的認定應考慮以下幾種情況:
(1) 對于確有證據(jù)證明集資詐騙行為人,使用詐騙方法非法集資意圖占有他人資金,但因意志以外的原因未遂的,應以確有證據(jù)證明行為人意圖占有資金的數(shù)額來認定集資詐騙未遂的犯罪數(shù)額。
對于集資詐騙行為人,使用欺騙手段非法集資后,未返還集資人本息的應以其騙得的資金總額來認定集資詐騙罪的既遂數(shù)額。
(2) 對于集資詐騙行為人,使用欺騙手段集資后,在案發(fā)前使用集資款返還部分集資人部分本息的,應以其騙得的資金總額減去返還資金本息數(shù)認定集資詐騙罪的既遂數(shù)額。
(3) 對于確有證據(jù)證明集資詐騙行為人,在案發(fā)前僅具有非法吸收公眾存款罪的主觀故意,后因其他原因攜款潛的,在排除其具有轉移隱匿帳證資料的情況下,應以其潛逃時所攜集資款數(shù)額來認定其集資詐騙罪既遂數(shù)額。
(4) 對于集資詐騙行為人,在使用欺騙方法非法集資后,用于揮霍性投資或其他資金損失的,應計入其集資詐騙罪既遂數(shù)額。
故對本案李某等人的集資詐騙數(shù)額,應以其騙得的資金總額減去返還資金本息數(shù),即其案發(fā)時未返還集資會員12295人次的集資款人民幣 23418.4111萬元(含美金2萬元),來認定集資詐騙罪的既遂數(shù)額。
指導思想
以科學發(fā)展觀為指導,全面貫徹落實黨的十精神,以法律、行政法規(guī)和國家相關政策規(guī)定為依據(jù),促進投資類公司規(guī)范發(fā)展,嚴厲打擊金融犯罪活動,維護市場秩序和社會穩(wěn)定。
工作目標、范圍和內容
(一)工作目標
取締非法,查處違規(guī),健全制度,規(guī)范經營,確保經濟和社會穩(wěn)定。
(二)工作范圍
全區(qū)范圍內已登記注冊或未登記注冊、以自有資金對外投資的公司,以及融資性擔保公司和小額貸款公司。
(三)工作內容
核實各投資類公司證照是否齊全;管理制度是否健全;經營范圍是否合規(guī);是否虛假出資或抽逃注冊資本;有無非法吸收公眾存款和非法集資等違法行為。
工作分工
(一)組織領導
為加強對全區(qū)檢查規(guī)范投資類公司工作的領導,成立區(qū)檢查規(guī)范投資類公司工作領導小組(詳見附件),領導小組負責統(tǒng)籌協(xié)調全區(qū)檢查規(guī)范投資類公司工作,督導建立對投資類公司的規(guī)范管理制度,決定檢查規(guī)范工作的重大事項。各責任單位要高度重視檢查規(guī)范工作,抽調專門人員,切實做好對投資類公司檢查規(guī)范工作。
(二)職責分工
按照“誰許可,誰監(jiān)管;誰審批,誰負責;誰辦證,誰管理”的原則,區(qū)檢查規(guī)范投資類公司工作領導小組成員單位職責分工如下:
1.區(qū)金融辦:負責制定工作方案,協(xié)調各成員單位開展工作,匯總整理檢查規(guī)范工作相關信息,及時向領導小組匯報工作開展情況等統(tǒng)籌協(xié)調工作。
2.工商分局:負責提供全區(qū)注冊的投資類公司戶數(shù)、注冊資本、經營地址、經營范圍等相關信息;依法對投資類公司虛假出資、抽逃注冊資本、虛假宣傳,以及非投資類公司超范圍從事投資等違法經營行為進行查處。
3.公安分局:負責依法對投資類公司非法吸收公眾存款及非法集資等違法違規(guī)行為進行查處;負責受理單位或個人對涉及投資類公司案件的舉報、立案、查處、移送工作,并依法打擊投資類公司違法犯罪活動。
4.即墨銀監(jiān)辦:配合公安、工商等單位對非法集資和吸收公眾存款等非法金融活動開展取證工作,依法取締其非法從事銀行業(yè)金融機構的業(yè)務活動。
5.區(qū)政府法制辦:負責為檢查規(guī)范工作提供法律咨詢支持。
6.各街道辦事處:配合公安和工商等部門做好轄區(qū)內投資類公司調查摸底工作,維護社會穩(wěn)定,及時上報工作信息。
工作步驟
檢查規(guī)范工作自2014年3月份開始,5月份結束。檢查規(guī)范工作分六個步驟進行。
(一)宣傳發(fā)動階段(2014年3月15日)。召開全區(qū)檢查規(guī)范投資類公司工作會議,制定檢查規(guī)范工作方案,明確責任分工。
(二)調查摸底階段(2014年3月16日至2014年3月22日)。對全區(qū)范圍內投資類公司進行全面、細致的排查,摸清投資類公司的數(shù)量、注冊時間、業(yè)務開展、風險狀況等基本情況,各部門、各街道建立健全工作臺賬。
(三)公司自查階段(2014年3月23日至2014年4月5日)。投資類公司根據(jù)下發(fā)的通知要求,結合自身經營情況認真開展自查工作,由各街道辦事處負責匯總,并于3月30日前報領導小組辦公室。
(四)對照檢查階段(2014年4月6日至2014年4月26日)。按照法律、行政法規(guī)和相關政策規(guī)定,對投資類公司逐一進行嚴格對照檢查,并按照各類公司情況分類提出處置意見,報區(qū)政府。
(五)清理處置階段(2014年4月27日至2014年5月10日)。對未經批準擅自設立、無照從事交易經營活動的投資類公司,由工商部門依法予以取締。對超范圍或變相超范圍經營的,由工商部門責令其在規(guī)定期限內整改;整改不到位的,依照有關規(guī)定辦理變更登記或注銷登記;逾期不辦理變更或注銷登記的,依法吊銷其營業(yè)執(zhí)照。涉嫌違法犯罪的,交由公安部門依法處理。
(六)驗收總結階段(2014年5月11日至2014年5月17日)。各成員單位對檢查規(guī)范工作進行總結,并于5月14日前將書面總結材料報區(qū)領導小組辦公室。5月16日前,區(qū)領導小組將組織督查驗收,并將工作開展情況報區(qū)政府。
工作要求
(一)統(tǒng)一思想,提高認識。檢查規(guī)范工作政策性強、敏感度高、涉及面廣,事關維護全區(qū)社會穩(wěn)定的大局。各責任單位要高度重視,充分認識此次檢查規(guī)范工作的重要性和必要性,切實增強責任心和緊迫感,按照統(tǒng)一部署和要求,突出重點,加大力度,狠抓落實,確保檢查規(guī)范工作順利開展。
(二)明確分工,密切協(xié)作。檢查規(guī)范工作在領導小組的統(tǒng)一領導下進行,實行分工負責制。各成員單位按照責任分工,加強溝通,相互支持,密切配合,形成合力。
(三)維護穩(wěn)定,規(guī)范發(fā)展。各責任單位要提前制定應急預案,防范和化解檢查規(guī)范活動中可能出現(xiàn)的各類風險。檢查規(guī)范工作中發(fā)現(xiàn)重大問題,要及時向領導小組辦公室報告。對經批準合法存續(xù)的投資類公司,各責任單位要督促其建立健全規(guī)章制度,嚴格遵守風險管理等各項規(guī)定。
關鍵詞:小額貸款公司;信貸配給;審慎監(jiān)管
中圖分類號:F832.39 文獻標識碼:A 文章編號:1007-4392(2011)03-0028-04
從1994年開始發(fā)展起來的小額貸款,作為國際援助和中國政府的農村扶貧貼息貸款計劃,由于成效顯著而日顯其重要性。各地紛紛涌現(xiàn)的小額貸款公司既在客觀上解決了農村和欠發(fā)達地區(qū)中小企業(yè)貸款難問題,同時也對民間資本進入金融領域作了很好的嘗試。但目前我國小額貸款公司還只是處于摸索試點階段,沒有一整套法律框架來界定小額貸款公司的法律地位?,F(xiàn)存的規(guī)制小額貸款公司的法規(guī)僅有《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國人民銀行關于小額貸款公司試點的指導意見》(銀監(jiān)發(fā)【2008】23號)(以下簡稱意見)、《地方金融企業(yè)財務監(jiān)督管理辦法》(財金【2010】56號)等。為加強對小額貸款公司的監(jiān)管,防范和化解金融風險,各地也相繼出臺了地方監(jiān)管辦法。但這些辦法大多出臺倉促,存在諸多嚴重法律問題,雖有審慎監(jiān)管的積極意向,但實際監(jiān)管措施非常乏力,對于良好市場競爭秩序的形成不無負面影響。
一、概念及特點
《意見》第一條第一款界定了小額貸款公司的概念:“小額貸款公司是由自然人、企業(yè)法人與其他社會組織投資設立,不吸收公眾存款,經營小額貸款業(yè)務的有限責任公司或股份有限公司?!备鞯乇O(jiān)管辦法中,也基本上沿襲了該界定方式。從該條規(guī)范可以明顯看出小額貸款公司具有法律地位模糊、法律屬性不易界定的特點。
(一)小額貸款公司屬于一般的工商企業(yè)
目前的小額貸款公司是依據(jù)《公司法》成立的企業(yè),并不涵蓋在《商業(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的調整范圍之內。小額貸款公司與經銀行業(yè)監(jiān)督管理部門批準的貸款公司的主要區(qū)別就在于股東身份,小額貸款公司的股東是自然人、企業(yè)法人與其他社會組織,貸款公司的股東是境內商業(yè)銀行或農村合作銀行。
(二)小額貸款公司可以經營小額貸款金融業(yè)務
與一般企業(yè)不同的是,小額貸款公司可以經營發(fā)放小額貸款的金融業(yè)務。中國人民銀行也對小額貸款公司的利率、資金流向進行跟蹤監(jiān)測,并將其納入信貸征信系統(tǒng),同時在其制定的《金融機構編碼規(guī)范》中也將小額貸款公司列入其中。而與其他從事金融業(yè)務的機構不同,其無需申領金融許可證,當然也不能享受“金融機構”的權利,如不能在稅前提取風險撥備、不能享受金融機構在銀行的同業(yè)存放利率、銀行間拆借利率優(yōu)惠、不能像新型農村金融機構一樣獲得中央財政補貼。同時相較其他金融企業(yè),還要承擔更重的稅負,不僅要上繳營業(yè)稅,還要上繳所得稅。
(三)小額貸款公司不能吸收公眾存款
為有效地控制風險,小額貸款公司資金來源受到了嚴格管制。按照《意見》規(guī)定,小額貸款公司的主要資金來源為股東繳納的資本金、捐贈資金,以及來自不超過兩個銀行業(yè)金融機構的融入資金。在法律法規(guī)規(guī)定的范圍內,小額貸款公司從銀行業(yè)金融機構獲得融入資金的余額不得超過資本凈額的50%,嚴禁向內部或外部集資吸收或變相吸收公眾存款。這種規(guī)定實際上極大限制了小額貸款公司運用負債杠桿,提高了小額貸款公司的經營成本。同時,為了維護金融秩序、保護社會公眾利益,小額貸款公司作為非金融機構,也要受到《非法金融機構和非法金融業(yè)務取締辦法》的強力規(guī)制,被堅決禁止非法集資和非法吸收公眾存款的活動。
同時,仔細研讀《意見》及各地監(jiān)管辦法的列明條款,可以清楚地看到,小額貸款公司在其發(fā)展中被賦予了特殊的社會責任。如《意見》的第一條就開宗明義的規(guī)定,意見的出臺是為“引導資金流向農村和欠發(fā)達地區(qū),改善農村地區(qū)金融服務,促進農業(yè)、農民和農村經濟發(fā)展,支持社會主義新農村建設”;而《意見》第四條規(guī)定,“小額貸款公司在堅持為農民、農業(yè)和農村經濟發(fā)展服務的原則下自主選擇貸款對象”,而且值得注意的是,小額貸款公司被限定了特定的發(fā)展方向――村鎮(zhèn)銀行。
二、監(jiān)管機構
《意見》把對小額貸款公司的監(jiān)管權交給了各省政府,明確“凡是省級政府能明確一個主管部門(金融辦或相關機構)負責對小額貸款公司的監(jiān)督管理,并愿意承擔小額貸款公司風險處置責任的,方可在本?。▍^(qū)、市)的縣域范圍內開展組建小額貸款公司試點。”
該條規(guī)定實際上明確了小額貸款公司所在地的縣(市、區(qū))政府是其風險防范處置的第一責任人,承擔小額貸款公司監(jiān)管和風險處置責任。但對于小額貸款公司監(jiān)管的具體部門依然未作明示,而是授權當?shù)卣芍付ǎ@導致了相當程度的混亂。從目前的試點情況來看,各地負責小額貸款公司監(jiān)管的機構也是各式各樣,有金融辦、發(fā)改委、工商局、財政局、公安局等部門。
如此多部門的分頭監(jiān)管會導致嚴重的弊端:小額貸款公司多重申報和監(jiān)管者多重審查,使監(jiān)管成本高企,進而降低監(jiān)管效率;監(jiān)管重疊與監(jiān)管真空并存,從而無法及時發(fā)現(xiàn)監(jiān)管對象的風險所在。更重要的是,金融監(jiān)管機構在部門內利益集團的壓力和影響下,為積極爭取監(jiān)管權限和監(jiān)管資源,會傾向于盡力維持自己的監(jiān)管范圍,同時積極侵入和消減其它監(jiān)管機構的勢力范圍,形成所謂惡性的“地盤之爭”,降低整體的監(jiān)管水平,損害社會公共利益??陀^地說,現(xiàn)有的針對小額貸款公司的監(jiān)管機構的確已經過多,監(jiān)管結構也太過復雜,不利于監(jiān)管的有效實施。
對小額貸款公司的利率和資金流向進行跟蹤監(jiān)測是只有中國人民銀行才有的權力。至于警告、責令停業(yè)、暫扣或吊銷營業(yè)執(zhí)照、罰款等行政處罰措施,則是各地金融辦(局)根本無法享有的權力。《意見》僅屬于國務院部委制定的規(guī)章,各省、自治區(qū)、直轄市政府以及經國務院批準的較大市的政府制定的規(guī)章形式的管理辦法,按照《行政處罰法》的規(guī)定,均無權設立警告或者一定數(shù)量罰款以外的行政處罰。各地管理辦法中設定的停業(yè)整頓、解散或者關閉、取消小額貸款公司試點資格的處罰措施在性質上都屬于行政處罰,因無明確的法律授權,冒然使用極可能帶來行政復議或行政訴訟的風險。而這些權力分散在工商、公安、經貿、銀監(jiān)、人民銀行等職能部門。只有這些部門根據(jù)各自職能聯(lián)合起來,才有權采取警告、公示、風險提示、約見小額貸款公司董事或高級管理人員談話、質詢、責令停辦業(yè)務、取消高級管理人員從業(yè)資格等措施。從各地的監(jiān)管辦法多以相關部門聯(lián)合的形式出臺,就可以看到這種多頭監(jiān)管現(xiàn)象的普遍性。
三、監(jiān)管措施
在《意見》的指引下,地方監(jiān)管部門基本上都對小額貸款公司采取了審慎監(jiān)管模式,設定了類似金融機構的監(jiān)管辦法。但從總體特點來看,各地監(jiān)管辦法的內容共性遠大于個性,都沒有特別引人注目的創(chuàng)新之處。
(一)嚴格的準入條件
《意見》對小額貸款公司注冊資本的門檻規(guī)定得并不高,小額貸款公司采用有限責任公司的注冊資本不得低于500萬元,股份有限公司的注冊資本不得低于1000萬元。但在地方政府出臺的監(jiān)管辦法中,將小額貸款公司的準入門檻大幅提高,比如西部省份陜西省,規(guī)定小額貸款公司采用有限責任公司形式的,注冊資本為3000萬元,采用股份有限公司形式的,注冊資本為6000萬元。這體現(xiàn)出地方政府作為實際監(jiān)管者,對于防止非法集資可能帶來的金融風險的過度防范。地方政府這種保守態(tài)度實際所起到的作用只是阻礙新設小額貸款公司的進入,為該領域內的市場競爭制造嚴重的障礙。從某種程度上講,嚴格的準入條件只對現(xiàn)存的小額貸款公司有利。
(二)嚴格的高級管理人員任職資格
出于監(jiān)管需要,部分地方出臺了任職資格考試或核準制度,并規(guī)定小額貸款公司不得聘用未經任職資格核準的高級管理人員。但實際上這種資格認定屬于行政許可法上的資質許可范圍,部門規(guī)范性文件無權設定。出于對合法性的考慮,部分地區(qū)監(jiān)管辦法實際取消了該設定。另外一些地區(qū)則在《公司法》要求之外,如黑龍江省則附加了小額貸款公司的董事長和高級管理人員應具備從事相關經濟工作8年以上或者從事銀行業(yè)工作5年以上的工作經驗,具備大專以上(含大專)學歷等嚴格要求。
對于董事高管等任職設定起始條件,從積極方面看,這為提高行業(yè)從業(yè)人員的專業(yè)素養(yǎng),進而降低經營風險,奠定了好的基礎。而從消極方面看,各地監(jiān)管辦法均只注重了對董事高管在進入該行業(yè)時的資格要求,卻不約而同忽視了大股東、董事及高管在經營業(yè)務中的責任規(guī)范。而一旦缺失了責任規(guī)則的約束,大股東、董事及高管在經營中的道德風險就很難避免,從而遇到經營失敗時,一般債務人或小股東難逃最終淪為受害者的命運。該種規(guī)范設置上的缺陷必然對小額貸款公司的良性發(fā)展起負面作用。
(三)嚴格的利率限制
《意見》及各地監(jiān)管辦法均依據(jù)《合同法》的規(guī)定,對小額貸款公司的利率有嚴格的上限,即不能超過基準利率的四倍。這為杜絕高利貸現(xiàn)象樹立了基本的底線。但在實踐中,小額貸款的高利率是其生命線。而資本市場的不發(fā)達導致中國企業(yè)直接融資占比低,國有銀行又通常制定有利于國企、大型民營企業(yè)的信貸制度來限制貸款的發(fā)放,在諸種不利條件下的中國中小型民營企業(yè)對于小額貸款有著迫切的需求。從某種程度上來說,小額信貸支撐了中小型民營企業(yè)的發(fā)展,這在浙江、江蘇等地表現(xiàn)的尤為突出。
(四)嚴格的會計監(jiān)管
依據(jù)2008年財政部的《關于小額貸款公司執(zhí)行的通知》(財金[2008]185號),小額貸款公司必須執(zhí)行《金融企業(yè)財務規(guī)則》,這較普通的工商企業(yè)更為嚴格。
依據(jù)相關監(jiān)管辦法,小額貸款公司還必須委托銀行業(yè)金融結構作為小額貸款公司的資金結算銀行。貸款本金、利息結算均通過銀行賬戶轉賬處理,除特殊情況不允許現(xiàn)金結算,以便利于監(jiān)控小額貸款公司的資金流向。
同時,各地監(jiān)管辦法中強調的會計師事務所等中介組織的介入,為提升小額貸款公司的外部監(jiān)管力度,加強其透明化進程所起的作用是不可低估的。但存在的問題就是,進行外部審計的會計師事務所通常是由被審計者出資聘請的,出于延攬業(yè)務等現(xiàn)實考慮,會計師事務所很難作出對于出資者不利的審計報告。這也是存在于會計師事務所等第三方監(jiān)督機構的普遍監(jiān)管問題,各地監(jiān)管辦法顯然對此也缺乏應對之道。
(五)嚴格的信息披露制度
嚴格督促小額貸款公司進行全面的信息披露應是監(jiān)管工作的重中之重。實際上,各地出臺的監(jiān)管辦法也都確立了嚴格的信息披露制度。對小額貸款公司的非現(xiàn)場監(jiān)管措施包括了信息收集、信息分析評估、信息歸檔等一系列措施。該種信息披露的有效性將在很大程度上決定未來監(jiān)管的力度。但由于目前企業(yè)信用評級制度還不完善,對于違反該信息披露措施的處罰力度嚴重不足,各地監(jiān)管辦法中諸種信息披露措施將有流為形式的危險。
(六)特殊的風險防范與處置措施
風險的防范與處置是各地監(jiān)管辦法的重中之重。因此,各地監(jiān)管辦法都明確了小額貸款公司應制定本公司貸款風險管理辦法,所在區(qū)縣政府需出具愿意承擔風險防范、風險處置責任的承諾書,小額貸款公司要按季度上報風險排查報告等措施。各地普遍規(guī)定,小額貸款公司需建立審慎規(guī)范的資產分類制度和撥備制度。這些都是類金融企業(yè)才有的風險防范措施,但其效果有待進一步檢驗。
四、監(jiān)管辦法的法律缺陷
小額貸款公司的監(jiān)管辦法,在各地是以試點的形式展開的。所謂試點,就是行政機關意圖在改革留置的法律灰色地帶中做出的創(chuàng)新。不過,正如溫總理所言,任何決策首先要考慮的是合法性的問題。包括《意見》在內的監(jiān)管規(guī)范,普遍存在的嚴重問題皆已超出了法律的灰色區(qū)域,而進入了不合法地帶。
如上分析,各地金融辦(局)監(jiān)管審批權力的最高來源為《意見》。在該意見的第二條第四款中規(guī)定,“申請設立小額貸款公司,應向省級政府主管部門提出正式申請,經批準后,到當?shù)毓ど绦姓芾聿块T申請辦理注冊登記手續(xù)并領取營業(yè)執(zhí)照”,實際是為小額貸款公司的設立登記設置了前置性程序,具有行政許可的性質。但依據(jù)《行政許可法》第十四條的規(guī)定,只有法律、行政法規(guī)及國務院所作的決定才可以設定行政許可。僅具部門規(guī)章地位的《意見》,顯然已經超出法律授權而作出了不當規(guī)范。但各地金融辦(局)依然依據(jù)該《意見》相繼出臺了暫時的監(jiān)督管理辦法,并相繼對小額貸款公司進行了行政監(jiān)管;而且實際上,沒有省級政府金融辦(局)的批準籌建文件,各地工商行政管理部門也不會為小額貸款公司辦理相應的工商登記手續(xù)。這樣的規(guī)范設定,從根本上來說是違反法律規(guī)定的。
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