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開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇規章制定程序條例，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
【關鍵詞】行政程序違法 行政訴訟 合法審查
【中圖分類號】 G 【文獻標識碼】 A
【文章編號】0450-9889（2015）06C-0127-03
對《行政訴訟法》第七十條第三項的規定，學界仍存在不同的理解，司法適用也比較混亂。比如，對行政程序違法的“法”是否應該包括規章、行政法的基本原則等有不同的意見。在司法實踐中，對于行政程序，法律、法規沒有明確規定的，當事人認為應認定行政程序違法，但法院認為不宜認定行政程序違法；有關聽證、送達、期限等程序的規定，當事人理解為行政機關沒有按要求組織聽證、沒有按要求送達、超出期限實施行政行為就屬于行政程序違法，但是法院有可能認定行政機關的行為屬于程序瑕疵而不屬于程序違法。也就是說，有這樣一種理解，即認為行政行為違反法定程序并不意味著行政程序違法，違反法定程序有可能只是程序瑕疵。筆者認為行政行為違反法定程序，就意味著行政程序違法。討論何為“違法”，先梳理學界對行政行為程序違法中“法”的范圍的理解，非常有必要。
一、學界已經基本達成的共識
（一）行政程序包括步驟、順序、方式和時限
行政程序，是行政機關和法律、法規、規章授權的組織作出行政行為時應當遵循的程序。一般認為，這里的程序包括步驟、順序、方式和時限。比如，應松年教授認為，行政程序是行政主體實施行政行為時所應當遵循的方式、步驟、時限和順序。行政程序的步驟要求，比如《治安管理處罰法》第四章規定治安管理處罰要經過調查、決定、執行三個步驟。行政程序的順序要求，比如《行政強制法》第十八條規定行政機關實施行政強制措施前須向行政機關負責人報告并經批準，報告、批準在前，實施行政強制措施在后。行政程序的方式要求，比如《行政許可法》第三十二條第二款規定“行政機關受理或者不予受理行政許可申請，應當出具加蓋本行政機關專用印章和注明日期的書面憑證?！边@里要求行政機關出具符合規定的書面憑證，便是行政程序方式要求的體現。行政程序的時限要求，比如《道路交通安全法實施條例》第九十三條規定，公安機關交通管理部門對經過勘驗、檢查現場的交通事故應當在勘查現場之日起10日內制作交通事故認定書。
（二）行政程序違法的“法”包括法律、法規、自治條例和單行條例
法律和行政法規的法律位階較高，地方性法規、自治條例和單行條例由地方的權力機關制定，用它們審查行政行為的合法性，具有權威性?！缎姓V訟法》第六十三條就明確規定將法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例作為人民法院審理行政案件的依據。筆者未見學界對行政程序違法中“法”的范圍包括法律、法規、自治條例和單行條例有反對意見。
二、行政程序違法中“法”還應當包括的范圍
（一）審查行政行為是否違反法定程序，參照規章
用規章判斷行政行為違反法定程序是否合適？沒有法律、法規、規章的規定，是否就不能認定行政行為程序違法？有觀點認為，“法律、法規規定了的即為法定程序，行政行為必須遵循。法律、法規未規定即意味著立法機關（包括行政立法機關）賦予行政執法機關的自由裁量權。”此觀點把規章排除在外，有學者認為不妥當，并列了三個理由：“一是目前行政主體所遵循的法定行政程序大多數是由規章設定的；二是幾乎所有的行政法著作都將規章列為行政法的淵源；三是何種行政程序為法定行政程序，取決于設定行政程序規范的實際效力?！?/p>
這兩種意見均值得商榷。筆者認為，審查行政行為是否違反法定程序，參照規章。理由如下：第一，規章具有法律效力，行政機關應當遵守，這也是“合法行政”的要求。國務院2004年的《全面推進依法行政實施綱要》中規定，行政機關實施行政管理，應當依照法律、法規、規章的規定進行。但是，規章規定的行政程序是否合乎法律、法規的規定，需要經過審查。比如，法律規定做出行政行為要公開、公正，但規章規定行政程序時，沒有規定公告、告知或者聽證等程序，這時就不能依據規章沒有規定公告、告知或者聽證等程序而判斷行政行為程序合法。
第二，法律、法規沒有規定行政程序，規章規定的，只要不違反法律、法規規定的原則和精神，可視為行政機關的承諾，執法機關應當遵循，執法機關違反的，應當認定行政行為程序違法。行政機關立的法，不違反上位法的情況下，執法機關應當遵循，不能以上位法沒有規定作為抗辯理由，這應該也算是誠信原則在行政法中的運用。
第三，法律、法規規定了行政程序，規章增加更為具體的程序規定的，只要不是明顯違反法律、法規規定的效率要求或者增加相對人義務的，可以用來判斷行政行為程序的合法性?！霸黾印背绦蛞幎?，如果只是細化，使行政程序更具操作性，并未增加相對人義務或者降低行政效率，應當允許。行政效率原則，也是《全面推進依法行政實施綱要》對行政機關提出的要求。避免增加相對人義務，也是與“保護公民、法人和其他組織的合法權益”這一《行政訴訟法》的立法目的相符的。
第四，法律、法規規定了行政程序，規章減少程序規定的，以法律、法規為依據判斷行政行為程序的合法性。減少程序規定，有可能是行政機關減輕自己的義務，也有可能是行政機關忽視對相對人某種程序權利的保障，還有可能是行政立法為了不重復上位法的規定等等，所以，要根據具體的情形判斷，在規章減少程序規定的情況下，以法律、法規為依據判斷行政行為程序的合法性。
（二）審查行政行為是否違反法定程序，可以適用正當程序原則
程序的獨立意義和價值，得到越來越多人的認可。在立法領域，盡管目前尚未制定《行政程序法》，但地方立法已經有規定，做了有益的嘗試和實踐。比如湖南省人民政府于2008年4月17日頒布的《湖南省行政程序規定》，規定了行政決策程序、行政執法程序、特別行為程序、應急程序和行政聽證程序等。其中第一百二十四條第二款規定：“采取影響公民、法人和其他組織權益的行政應急處置措施時，應當履行表明身份、告知事由、說明理由等程序義務。”根據該規定，行政機關有采取應急處置措施的權力，但實施行為時應當遵循相應的程序。在行政實體法中，也有很多行政程序的規定。比如2011年6月30日頒布的《行政強制法》設專章分別規定了行政強制措施實施程序和行政機關強制執行程序。對行政程序作出專門的規定，這是立法的趨勢。
在行政執法領域，國務院2004年的《全面推進依法行政實施綱要》中規定，程序正當是依法行政的基本要求?！靶姓C關實施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私的外，應當公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴格遵循法定程序，依法保障行政管理相對人、利害關系人的知情權、參與權和救濟權。行政機關工作人員履行職責，與行政管理相對人存在利害關系時，應當回避。”這份文件規定四個方面的具體要求，與有些學者的主張是一致的。比如，有學者認為：“在我國，正當程序的基本要求包括：（1）行政公開。（2）聽取意見。（3）保障行政管理相對人、利害關系人的知情權、參與權和救濟權。（4）回避”。
雖然這兩者一致，但正當程序原則應該包括哪些內容，學界的認識還是有些差異的。有的學者認為，“正當程序原則包括公開原則、公正原則、參與原則和效率原則”。有的學者認為，“正當程序原則包括公開原則、公正原則、民主參與原則”。概括表述上存在差異，但實際上大部分是趨同的。比如公正原則，公正分為實體的公正和程序的公正，程序的公正要求回避、禁止單方接觸等；參與原則或者民主參與原則，就包括聽取意見、行政相對人的知情權和參與權等。分歧在于，正當程序原則是否應該包括效率原則？筆者同意把效率原則作為正當程序原則的內容之一。強調效率，就要求行政機關依法定的步驟、時限、順序等作出行政行為，行政機關違反規定，可以認定行政行為程序違法?！靶姓适切姓嗟纳瑳]有基本的行政效率，就不可能實現行政權維護社會所需要的基本秩序的功能?！痹谒痉▽嵺`中，一些法院認定行政主體作出行政行為超出法定期限的，只是屬于程序瑕疵，并沒有認定該行政行為程序違法。如（2014）浙溫行終字第164號行政判決書認定，平陽縣公安局未及時受理舉報、超過法定辦案期限屬于程序瑕疵，予以指正；（2014）大行終字第54號行政判決書指出，被上訴人作出的工傷認定決定超出了法定的期限，屬于程序瑕疵；（2014）蒲行終字第84號行政判決書認為，被告逾期作出行政處罰決定，系程序瑕疵。筆者認為這種司法認定危害很大，有損法律的權威，降低了司法機關的公信力。違反了時限的規定，就是違反了法定程序，對此應該確定無疑。有法律、法規的明確規定，法院也有可能會不認定為程序違法，由此可見，把效率原則歸入正當程序原則，是非常有必要的。
法律、法規沒有明確規定行政程序，但法院在審查行政行為是否違反法定程序時，可以適用正當程序原則。用行政法的基本原則來審查行政案件，在法理上是沒有異議的，在司法實踐中也有先例。在黑龍江省哈爾濱市規劃局與黑龍江匯豐實業發展有限公司行政處罰糾紛上訴案中，（1999）行終字第20號行政判決書認為，規劃局所作的處罰決定應針對影響的程度，責令匯豐公司采取相應的改正措施，既要保證行政管理目標的實現，又要兼顧保護相對人的權益，應以達到行政執法目的和目標為限，盡可能使相對人的權益遭受最小的侵害。這里法院就適用了比例原則進行裁判，很好地平衡了公共利益和相對人的合法權益，在能夠實現行政管理目標的前提下，使相對人的權益受到最小的侵害。正當程序原則，在司法實踐中也有運用，但尺度不一。第一種表現，法律沒有規定行政程序的，法院認定原告要求被告遵循相應程序的主張不成立。比如，（2013）衢柯行初字第30號行政判決書認為：“法律并未規定行政機關作出對違法建筑決定前必須經過聽證程序，對原告主張行政機關未進行聽證程序違法的意見，本院不予采納。”第二種表現，法律沒有規定行政程序的，根據正當程序原則，被告應當履行相應的義務，但不認定行政行為程序違法。比如，（2014）川行終字第15號行政判決書認為：“根據行政行為程序正當的要求，被告省國土廳應向作為申請人的原告王燕平作出答復和說明，以保障其知情權，被告省國土廳未予答復屬于程序瑕疵。程序雖有瑕疵但不致違法?！钡谌N表現，法院根據程序正當原則的要求，判定被告行政程序違法。比如，（2013）蘇行再終字第0002號行政判決書認為：“建鄴區執法局在過程中，未對建筑物內的物品予以登記，制作物品清單，實施第二次時，未通知作為被執行人的江華公司負責人到場，亦違反了程序正當性的一般要求。因此，被訴行為違反法定程序。”可見，法院在適用正當程序原則時，尺度不統一，這也會降低司法機關的公信力，有損法律的權威。筆者贊同法院在前面第三種表現中的做法，不同意第一種表現和第二種表現的做法。法律、法規沒有明確規定行政程序的，根據正當程序原則，也應該判定被告是否有義務履行相應的義務，被告未履行相應義務的，應當認定該行政行為程序違法。
（三）審查行政行為是否違反法定程序，可以適用一般規范性文件
在目前還沒有制定《行政程序法》的情況下，如果一般規范性文件對行政行為程序有具體規定，屬于羈束行政機關自己的，并且在沒有違反法律、法規、規章的前提下，可以用來判斷行政行為是否符合法定程序。因為一般規范性文件可以理解為廣義的“法”的范疇；另外，一般規范性文件關于羈束行政機關實施行政行為的規定，可以視為行政機關的一種“承諾”，對此承諾，根據誠實信用原則，行政機關應當遵守。
綜上，在我國尚未出臺《行政程序法》、行政實體法又很龐雜、分散的形勢下，如何理解《行政訴訟法》中行政行為“違反法定程序”中的“法”，是非常重要的。筆者認為，這里的“法”應包括：第一，法律、法規、自治條例和單行條例；第二，規章；第三，行政法的基本原則特別是正當程序原則。第四，一般規范性文件。
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關鍵詞：企業職工獎懲條例；廢止；用工管理
中圖分類號：F27 文獻標志碼：A 文章編號：1003-949X（2013）—07-0064-01
一、《企業職工獎懲條例》廢止對企業用工的影響
1.用工理念滯后帶來潛在風險
如處罰違法、企業支付雙倍工資乃至勞動合同法承認的自動簽訂無固定期限合同情形的發生等。
2.原有的規章制度失去了法律依據
我們很多企業都是參照《企業職工獎懲條例》來實現對員工的管理。例如大多數單位的規章制度中都規定了開除、除名、辭退、罰款等處罰方式，這些處罰方式本身就是參照條例規定的。隨著條例的廢止，對員工的開除、除名、辭退、罰款的規定，就失去了法律依據，若企業的規章制度中還有上述規定，則屬于規章制度違法。依據《勞動合同法》的規定，規章制度違法的，員工可以隨時辭職，并要求公司支付經濟補償金。因此隨著條例的廢止，及時的修改與該條例相關的規章制度是我們首要面臨的現實問題。
3.員工維權意識覺醒加大了公司管理難度
勞動合同法的頒布實施，為員工維護自身合法權益提供了強有力的法律武器。《勞動合同法》明確規定，企業在制定規章制度或者決定事關員工切身利益的重大事項時，必須經職代會或全體職工討論通過。一旦意見不統一，有可能造成規章制度、重大事項或者某項處罰決定久拖不決，企業的管理將無所適從，從而影響企業的穩定健康發展。
二、目前應采取的措施
1.招聘用工中的合同訂立要進一步細化
很多企業在前期的發展過程中，招聘用工的方式多種多樣，有的地方可能存在單純從企業利益處罰，試用期過長、工資偏低等問題。條例廢止后，《勞動合同法》明確規定：勞動者在用人單位沒有與其訂立書面合同時，可以通過采取法律行動，如要求加倍支付工資等來維護自己的權益，使得勞動者的權利救濟具有可訴性。這就提醒我們在用工過程中一定要簽訂書面勞動合同，在工作中一定要落實“書面合同”制度，共同維護企業和員工的合法權益。當產生糾紛時也可以做到有法可依。所以，今后我們在用工的第一個環節就要做好、做細。
2.依法建立和完善符合自身實際的勞動規章制度
我們要在嚴格執行《勞動合同法》規定的前提下，結合當地法律法規，首先考慮企業規章制度內容的廣泛性和適用性。目前而言，企業規章制度應包括：勞動合同管理、工資管理、社會保險福利待遇、工時休假、職工獎懲、安全管理，以及其他勞動管理規定。特別是對安全管理要重新明確，建立健全相關制度，體現權利與義務一致，獎勵與懲罰結合。其次，對于嚴重違反規章制度的行為，要規定具體情形，并具有可操作性。再次，要按照“先民主，后集中”的原則，讓廣大員工參與企業規章制度的制定，切實保障企業和員工的合法權益，實現公司內部的和諧穩定。
3.明確勞動規章制度告知程序防范用工風險
按照《勞動合同法》的要求，我們都應嚴格按照程序，將直接涉及廣大員工切身利益的規章制度進行公示，或者告知廣大員工。從目前的情況來看，各地采取的告知方式主要有四種：一是在企業的告示欄張貼公示；二是把規章制度作為勞動合同的附件發給員工；三是向每一名員工發放員工手冊；四是進行記名傳達，要求每一名員工簽字認可。筆者認為，最合理的方式是在簽訂勞動合同的時候，將相應的經過民主程序制定并公示的《企業獎懲辦法》在勞動合同附件中體現，用合意的方式在一開始就設定重要的規范。對還沒來得及建立內部規章制度的企業，也可以將考勤列入績效考核，降低曠工員工的績效考核結果，從而降低其績效工資。通過少給績效工資的方法給員工以警示，但不得低于當地最低工資標準。
《出版管理條例》（以下簡稱條例）已由國務院頒布，自1997年2月1日起施行。這是我國出版法制建設的一件大事，對于加強和改進出版管理工作，促進各級新聞出版行政管理部門依法行政，保障公民依法行使出版自由的權利，保護圖書、報紙、期刊、音像及電子出版物的出版、印制、發行單位和從業人員的合法權益，發展和繁榮社會主義出版事業，有著極其重要的意義。為了保證《條例》全面、正確地實施，各級新聞出版管理部門必須予以高度重視，切實做好有關工作。為此，特作如下通知：
一、認真組織從業人員學習《條例》?！稐l例》是建國以來第一部比較系統、全面的有關出版管理的行政法規，對于圖書、報紙、期刊、音像制品和電子出版物的出版、印制、發行活動的管理，確定了基本原則和基本制度，構成了有中國特色社會主義出版管理體制的基本法制框架。要把《條例》的學習作為全國新聞出版系統“三五”普法的重要內容。全國出版系統以及各出版單位的從業人員要做到《條例》人手一冊，對條例的基本條款要作到應知應會）人民出版社已出版單行本）。新聞出版署將舉辦貫徹實施《條例》研討班，培訓業務骨干。各級管理機關和領導同志要率先垂范，尤其是結合實際，認真研究、學習《條例》，熟悉和掌握條例。要進一步明確《條例》的施行對貫徹落實黨的十四屆六中全會的決議，對逐步建立有中國特色社會主義的出版管理體制，對深入持久地開展“掃黃”、“打非”斗爭和貫徹中央提出的新聞出版業“治散治濫”要求等都具有重要意義和推動作用。各級管理機關要通過學習《條例》更新觀念，轉變職能，更新管理手段和管理方式，進一步明確和理順管理體制，促進依法行政，提高管理水平，努力完成新聞出版工作的歷史性任務。
二、抓緊做好有關法規、規章的配套制定和修訂工作。依據《條例》，新聞出版署將要制定若干辦法、細則等配套規章，對現行的許多規章都要依照《條例》的規定予以修改或者廢止。這項工作政策性強、任務重，要同實施行政處罰法結合起來進行，對現行規章和規范性文件要邊清理、邊修訂。截止今年12月31日，現行規章已規定的行政處罰，凡與《條例》不相抵觸的，在新的規定頒布施行之前依然有效。各省、自治區、直轄市新聞出版局也要結合本地的情況，根據條例的規定，對本地的有關地方性法規或政府規章提出意見，報省、自治區、直轄市人民政府。
三、建立健全工作制度?！稐l例》的頒布和施行對加強和改進出版管理工作提出了更高要求。各級管理機關首先要根據《條例》的要求進一步明確機關內部職責分工，制定科學、合理的工作程序和工作辦法，改進和完善現行工作制度，提高工作效率和工作質量，改進和加強對出版事業的宏觀管理和微觀監督。為做好出版管理行政處罰工作，各地要按國家規定認真執行聽證制度，調查取證與處罰決定分開制度、罰款決定與罰款收繳制度，保證執法質量。
四、加強出版法制工作和隊伍建設。新聞出版署今年要召開全國新聞出版法制工作會議，著重研究通過貫徹實施《條例》，加強出版法制建設等問題。各地要切實加強對新聞出版法制工作的領導，認真研究并具體指導。通過實施《條例》，使出版系統的立法工作、執法工作、執法監督工作和普法工作再上一個新臺階。要采取措施加強本部門法制工作機構建設，沒有專設法制工作機構的也要指定部門承擔法制工作任務。請于3月10日前將法制工作部門及負責人姓名報署辦公室。
各級管理機關及其工作人員依據《條例》都掌握著一定的審批權、登記權、發放許可證和執行行政處罰等職權。為了確保依法行使職權，要對執法人員加強黨性教育、法制教育，要有針對性地以《條例》為內容進行崗位培訓，要加強對執法人員的資格、證件管理，提高管理人員的政治素質和業務素質，增強依法辦事的自覺性。
各地接到本通知后，要結合本地的實際情況，制定本地區學習和實施《條例》的具體工作方案，并請于3月10日以前報新聞出版署。實施《條例》過程中有關重要情況和問題也請及時報告。
一、問題的提出
筆者曾遇到過一起案件，原告是一家貨運公司，被告乃其公司的一名司機，原告制定的“司機管理規定”中規定司機不得將自己保管的車輛隨便交給他人駕駛，違反該規定的處以記過、罰款2000-5000元、直至開除。被告與公司另一司機共同駕駛一輛貨車。某日，案外人頂替另一司機與被告共同駕駛原告的貨車從廈門開往深圳。此事被原告發現并作出處罰決定，扣罰被告5000元行車補貼并開除被告。后被告向廈門市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求原告返還被告被扣罰的5000元工資。市仲裁委作出裁決要求原告一次性返還被告已扣工資（罰款）人民幣5000元。原告對此裁決不服，故起訴至本院。當時筆者的意見是因為我國法律并沒有明確賦予企業相應的經濟處罰權，所以企業的行為是違法的，應當支持勞動者的訴求。但這引起了筆者的一些思考，適度的經濟處罰是否具有存在的合理性。
現如今，各種經濟性的罰款在用人單位并不少見，最常見的莫過于以遲到、上班時間吃東西、睡覺等作為企業進行經濟處罰的依據。我國企業享有經濟處罰權的法律依據在于1982年國務院的《企業職工獎懲條例》。該條例第11條明確規定了企業適用經濟處罰的各種情形，比如違反勞動紀律、玩忽職守、工作不負責任等。由于《勞動法》和《勞動合同法》的頒布實施，《企業職工獎懲條例》于2008年1月15日被廢止?？墒俏覈F行《勞動法》及《勞動合同法》關于企業經濟處罰問題并沒有相關規定。而實踐中，采用經濟處罰權進行管理的企業不在少數。所以有必要對此產生的相關問題進行討論。因“罰款”一詞易引起歧義，故本文使用“經濟處罰權”這一說法。
二、企業享有經濟處罰權的合法性分析
企業對勞動者適用經濟處罰是否合法，目前在我國理論界形成了兩種截然相反的觀點，認為企業對勞動者進行經濟處罰是合法的主要原因有：
1.《勞動法》及《勞動合同法》沒有禁止企業對職工進行經濟處罰。依據“法無禁止即為權利”的原則，企業擁有對職工進行經濟處罰的權利。而且已經有某些地方立法率先試水。如2008年11月1日深圳市開始施行的《深圳經濟特區和諧勞動關系促進條例》第十六條規定：“用人單位依照規章制度對勞動者實施經濟處分的，單項和當月累計處分金額不得超過該勞動者當月工資的百分之三十，且對同一違紀行為不得重復處分?！钡胤叫詣趧訉ｍ椓⒎ǘ加袊覄趧?、工資等法律規定作為其上位法源，并且都經過合法性審查。所以，這些地方性立法不但為區域內行使內部處罰權提供了法律保障，從中也可以看出中央立法機關在該問題上的認可態度。豍2.企業經濟處罰權是勞動合同中雙方當事人的一種約定，是對各自權利義務達成的合意。在我國，企業對勞動者進行經濟處罰的依據一般是企業規章或雙方勞動合同的約定。贊成者主張制定企業規章是企業的一項權利和義務，根據我國《勞動合同法》第四條規定：用人單位應當依法建立和完善勞動規章制度，保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。所以企業為了更好的管理，嚴格按照法律規定的程序，在企業規章中設立一定的經濟罰款條款是符合法律規定的。
但是經過分析，上述兩種觀點都不足以說明企業享有經濟處罰權的合法性。眾所周知，“法無禁止即為權利”，其所適用的范圍是涉及平等主體之間的法律關系。但是，在勞動法律關系中，勞動者與用人單位之間的關系實質上是不平等，勞動者處于弱勢地位，企業行使經濟處罰權是以剝奪勞動者的經濟利益為代價的，如果任由企業利用這項原則去侵害勞動者的權利，勞動者的地位將每況愈下，將勞動者置于更加危險的地位。所以筆者認為勞動關系領域不宜適用“法無禁止即為權利”的原則。至于提出的《深圳經濟特區和諧勞動關系促進條例》，其屬于地方性法規，力避罰款一詞，但這里的“經濟處分”指的是行政法意義上的罰款。企業并非行政法意義上的執法主體，不能行使行政罰款權。該條例在實施過程中，其合法性必將面臨質疑和挑戰。因此，要使經濟處罰合法化，必須尋求上位法律支持。豎另一方面，用企業規章制度來論證企業經濟罰款行為的合法性，實際上是否定了我國企業規章制度的制定和勞動合同的訂立，不得違反《勞動法》和《勞動合同法》的強制性規定的事實。經濟處罰金的性質，在我國學界一般被定性為違約金或賠償金。但是依據《勞動合同法》第25條規定表明除了用人單位為勞動者提供專項培訓費用，勞動者違反服務期約定和勞動者違反競業限制約定兩種情形外，勞動合同中不得另約定其他形式的違約金?！秳趧雍贤ā返?0條規定表明勞動者承擔賠償責任的情形包含違法解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業限制，給用人單位造成損失的情形，除此以外，再無勞動者應當賠償損失的規定。因此，多數情況下，因勞動者違反規章制度給企業造成的損失，企業要求賠償同樣是沒有法律支持的。
《勞動合同法》的基本價值取向就是，保護處于弱勢地位的勞動者。故目前企業對其所屬職工進行經濟處罰在現有法律框架下是違法的。然而，從我國的現實情況出發，企業經濟處罰卻存在一定的合理性。
三、企業享有經濟處罰權的合理性分析
對于企業是否享有合理的經濟處罰權，目前理論界眾說紛紜。反對企業擁有經濟處罰權的主要理由是從保護勞動者的權利出發，在勞動法律關系中，勞動者處于弱勢地位，一旦賦予企業經濟處罰權，企業很可能利用自身的優勢濫用此項權利，隨意處罰勞動者，從而侵害勞動者的經濟利益。另一方面則在于經濟處罰作為一種管理手段是否具有存在的必要性。經濟處罰作為計劃經濟時代的產物已被廢止，并無再重新確立的必要?，F代企業應隨著時代的發展而轉變管理理念，完善企業勞動規章制度，積極創設新的管理方式。
筆者認為，上述觀點確實存在一定道理，但是在勞動關系中，保護弱勢地位的勞動者地位，并不意味著就要犧牲企業的權益。就目前來說，經濟處罰確實是一種良好且有效的管理手段。因為相對于其他形式的管理手段而言，經濟利益與勞動者具有最直接的聯系，賦予企業一定的經濟處罰對于管理職工具有重要作用。而且如果一直過度的保護勞動者的權利，那么不僅勞動者自我保護能力得不到提高，同時也會制約企業自身的發展。況且在職工違反企業規章的行為中，有些并不直接導致企業的經濟損失，但對企業的管理有其他方面的負面和消極影響，這理應受到一定的懲罰。但是在我國現在的勞動法律體系中，在沒有達到解除勞動合同的情況下，一般的懲罰方式如教育和告誡的效果無法對每一個違反紀律的人起作用，企業勞動紀律很難得到保障。豏如果動輒適用解除勞動合同，勞動者的合法權利更加無從保障。
從國際上看，賦予企業經濟處罰權的國家不在少數，當然權利的行使會受到嚴格的法律限制。例如，在日本，就頒布了《勞動標準法案》，規定企業在員工月工資的10%的限度內可以進行罰款。在印度，頒布了《企業雇傭標準法案》，對企業罰款權進行了規定。在瑞士，也同樣規定了嚴格的程序，允許企業行使經濟處罰權豐.在這些國家中，盡管賦予了企業經濟處罰權，也鮮少發生我國目前反對者們所擔心的侵害勞動者權利的現象出現。我國可以參照國外的成功經驗，結合本國的實際情況，創設適合本國國情的經濟處罰制度。
最后，在現階段，盡管法律沒有賦予企業經濟處罰權，但是經濟處罰的現象卻廣泛存在，與其讓企業經濟處罰處于一種混亂狀態，從而導致勞動者的權利受到侵害，倒不如法律明確經濟處罰的地位，并通過輔助的制度防止企業濫用此項權利，如果企業的罰款權行使不僅合法、合理、程序公正，并有相應的申訴機制，對于勞動者的侵害可能性能夠降到最低，將更有利于對勞動者的保護。
四、對企業經濟處罰的法律規制建議
通過以上的分析，以及從目前我國的國情來看，完全取消企業罰款權是不現實的，企業罰款權的存在有一定的合理性，但是這是對員工經濟利益的剝奪，因而企業經濟處罰權必須要受到法律的規制。
（一）明確企業享有經濟處罰權我國應在勞動法律體系中明確確立企業享有經濟處罰權。如果將企業經濟處罰權作為一項法律權利規定下來，同時以一定的程序平衡雙方的權利義務，這才會真正起到保護勞動者的作用。至于最重要的經濟處罰數額的確定，筆者認為可以參照《工資支付條例》中的相關規定，因勞動者本人原因給用人單位造成經濟損失的，用人單位可按照勞動合同的約定要求其賠償經濟損失。經濟損失的賠償，可從勞動者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動者當月工資的20%.若扣除后的剩余工資部分低于當地月最低工資標準，則按最低工資標準支付。還有企業罰款不對其他福利等待遇產生連帶影響，該做法不僅能夠維持了企業的正常運作和管理，同時又保護了處于弱勢地位的勞動者不至于因為經濟處罰而導致工資利益的損失，影響基本的生存。
（二）企業經濟處罰權的程序保障第一，告知制度。企業規章制度是企業對勞動者做出經濟處罰的直接依據。所以它的訂立程序應當合法，內容不違反法律的強制性規定，并向勞動者公示，公司的勞動規章制度方具有法律效力，企業與勞動者都應當嚴格遵守。用人單位在與勞動者簽訂勞動合同時，首先就得告知遵守企業規章是勞動者的一項義務，而且對于涉及經濟處罰的相關條款有必要對勞動者予以釋明。勞動者知曉其所應遵循的權利義務，才能是企業進行經濟處罰的前提。
第二，發揮工會的作用。工會作為維護勞動者權益的重要組織，可以彌補勞動者在維護自身利益方面的弱勢地位，在企業實施企業經濟處罰中應發揮作用以保障勞動者的權益。工會最主要職責就是在企業規章制定的規章時，要充分發揮主觀能動性，對于不符合勞動者權利的相關經濟處罰條款，敢于提出反對意見；其次，在企業對勞動者進行經濟處罰時，應查看證據是否充分，監督企業實行經濟處罰職能。
第三，申訴制度。勞動者對于用人單位的罰款，并不是無條件的接受，公司必須審核對勞動者懲罰的合理及必要性。如若當事人對處罰決定不服，其可以直接向上級領導提出異議，由作出處罰的人或者部門提出證據證明其處罰的正確性。如果公司沒有正當理由而對勞動者施以一定數額的經濟處罰，勞動者可以向勞動仲裁委員提起仲裁，以維護自己的權利。
五、結語
（一）我國公眾參與行政立法的現狀
（1）聽證會。聽證的主要作用在于給公眾陳述意見的機會，提供表達訴求的平臺。聽證會的存在以存在不同利益方為前提，《中華人民共和國價格法》也引入了聽證制度，同時，各省、市級政府都積極地將聽證引入法規規章制定中。如“南京市2004年5月1日實施《南京市人民政府立法聽證辦法》后，就《南京市工程施工現場管理規定》、《南京市養犬管理條例》等規章立法草案舉行聽證?！雹?/p>
（2）立法座談會、論證會。立法座談會是法律法規起草機關召集與法案有關的機關團體、企事業單位利害關系人或專家等對法律草案中的某個或幾個問題進行征詢和交流意見的會議。座談會在日常政治生活中被廣泛使用，并為民眾所熟知。論證會———參加論證會的一般都是某一領域的專家或學者。參加人員與立法草案沒有直接利益關系，一般專家從個人專業角度和立場對草案提出觀點，進行討論。在實踐中存在的問題是專家觀點理想化、缺欠可操作性。
（3）互聯網方式。隨著網絡科技的發展，互聯網作為新的交流平臺逐漸被公眾所接受，并廣泛應用。如今互聯網也成為立法草案公布的主要渠道之一。2007年6月份國務院“法規規章草案意見征集系統”開通使用，“根據初步了解，在31個省、自治區、直轄市政府中，有28個省級政府法制辦通過互聯網公開征求公眾對地方政府規章草案的意見，占90％，有規章制定權的50個國務院部門多數也通過互聯網公開征求公眾對本部門規章的意見”。⑤通過網絡向社會公眾提供參與立法的的平臺，一方面有利于行政機關更加便利的向社會公布草案，另一方面有利于社會公眾方便快捷地參與到行政立法過程中。
（二）公眾參與行政立法實踐存在的問題
首先，我國的公眾參與行政立法經歷了從無到有，從被動到主動的過程，但參與的廣度和深度不足，這也就帶來了參與深度的有限性問題。我國《立法法》對公眾在行政立法中立項階段的參與權沒有具體明確的規定。公眾參與的公共空間相對狹窄，能夠讓公民自由表達和交換意見的平臺，較成型的僅僅限于互聯網，而目前網絡并不十分普及，能夠經常使用互聯網，并通過網絡獲取信息的主要是學生和受過良好教育、收入較高的階層。其次，公眾參與行政立法的信息公開程度不夠。在立法過程中，立法程序公開是立法工作順利進行的前提。“事實上，許多立法和政策的制定過程中，公眾參與在范圍、程度和有效性等方面的不足，都與政府信息不夠充分、及時以及透明度不夠這樣一些因素由直接關聯?！雹咝姓C關的立法信息沒有公開立法宗旨、立法程序、立法人員等相關信息?！缎姓ㄒ幹贫ǔ绦驐l例》并沒有強制性的公布要求，我國行政法規草案的公布率達到了百分之百，在實踐中存在一種問題是：行政立法機關的具體立法過程沒有實現真正意義上的對外公開，立法部門在對公眾的意見是否采納，沒有公開相關信息。最后，公眾參與意識淡漠。隨著民主法治的進步發展，我國公眾的民主覺悟逐漸增強，但千百年來所形成的臣民意識使公眾參與立法的積極性不高。實踐中，某些特殊領域的立法草案的參與人數甚至為零。事實上，公眾參與立法不能僅僅是停留在學者理論上的研究，更重要的是在實踐中的歷練和經驗，那才是我國真正意義上的公眾參與行政立法。
二、國外公眾參與行政立法的經驗借鑒
美國在1946年頒布《聯邦行政程序法》，該法規定行政法規的制定程序：非正式程序和正式程序。非正式程序是制定法規普遍適用的程序，正式程序適用于法律有特別規定的情況。非正式程序包括：通告、評議、公布、生效等。在非正式程序中通知、評議階段被作為核心階段?！罢匠绦蚴侵钢贫ㄒ幷碌男姓C關必須舉行對審式聽證會并僅僅依據聽證的記錄制定規章的程序?！雹嗾匠绦蛴幸韵绿攸c：“第一，口頭陳述意見和提出證據是收集證據的主要方式。第二，參與聽證的人有相互盤問，反對他人證據的權利。第三，聽證記錄具有排他性，其他證據不得作為制定規章的根據。第四，司法審查采取實質性的證據標準。”⑨在大陸法系國家中，我們主要關注法德兩國。德國重視法律實體性規則對行政權的控制，德國政府制定法規之前，要聽取獨立專家、團體的意見。值得注意的是，聽取意見并不構成程序參與權，但不排除團體的聽取意見請求權。法國的公眾參與行政立法中，公眾不是直接參與到立法程序中去，而是由所選派的利益代表對行政立法草案提出建議。最后，條例向社會公布后，公眾或利害關系人認為所頒布的條例違法，有權向行政法院請求撤銷，由法院再進行司法審查。
三、完善公眾參與行政立法實踐的措施
（一）培育公民意識、注重團體參與
在社會政治經濟生活中，每個領域都有其利益團體，那么在當下，應當引導利益團體參與到行政立法的程序中。在這里，我們所看重的不僅僅是利益團體的強大，更看中它利益目標明確、訴求清晰，同時也基于部分公眾在公權力面前的膽怯心理。值得一提的是，在行政立法公眾參與的過程中重視婦聯、工會等組織在公眾參與中的積極作用。“在美國，各個利益團體是公眾參與行政立法的重要部分，一般情況下行業協會、游說集團代表某一行業、集團利益，這些利益集團在對法律草案分析研究之后，會及時做出相關反映，游說人員一般都采取與議員面談、網上反饋意見、參加聽證會等方式向議員講解該法律草案制定的必要性或出臺弊病，爭取他們對該法案的支持或反對。”⑩另外，培育公民意識也是應被重視的問題，公民意識的培育不是一朝一夕所能完成的，但是增強公民的法律信仰感，培育公民意識對于實現公眾參與意義重大。
（二）強調立法公開
“行政立法公開是指在行政立法中，除法律另有規定，應將行政立法行為在事前、事中、事后公開于行政相對人和利害關系人，這是保證立法實體公正的最重要的保障?！爆伂嫝炘谖覈男姓⒎▽嵺`中，立法公開的范疇極其狹窄，一般情況下只是文本的公開。公眾對文本后的程序茫然不知，當自己所提法案沒被采納時，不知道原因為何。我們可以采取部分公開的方案，除了涉及國家秘密個人隱私等可以不公開的外，凡牽涉到公眾利益的法規、規章草案均可以適當的公布立法程序。
（三）實行立法動議制度
當前我國沒有完整意義上的行政立法動議制度，動議制度僅僅是停留在理論研究的層面。筆者認為借鑒國外經驗，應該明確公眾的動議權范圍，明確行政立法動議的收集時間、提出方式以及對立法動議的處理。在動議范圍上，除了國家秘密、國家安全、個人隱私等領域外，其他領域一般都不能排除在立法動議之外。動議的時間和提出方式一般以效率優先為主。對于對動議的處理，行政機關立法部門要高度重視?？梢猿闪ｉT小組來處理公眾的立法動議。
第一條為加強行政執法工作，保障法律、法規、規章的正確實施，促進行政執法機關依法行使職權，保護公民、法人和其他組織的合法權益，維護社會秩序和公共利益，根據國家有關法律、行政法規的規定，結合本省實際，制定本條例。
第二條本條例所稱行政執法，是指行政執法機關在行政管理活動中執行法律、法規、規章的行為。
本行政區域內的行政執法工作均須遵守本條例。
第三條行政執法必須做到有法必依、執法必嚴、違法必究，堅持合法、公正、公開、及時的原則。
第四條行政執法活動依法接受國家權力機關的監督。
第五條縣級以上人民政府（含行政公署，下同）領導所屬工作部門和下級人民政府的行政執法工作，負責本條例的貫徹實施。
上級人民政府所屬工作部門指導或者領導下級人民政府相應工作部門的行政執法工作。
縣級以上人民政府的法制工作機構負責本條例實施的具體工作，其他有關部門應當配合。
第二章行政執法機關
第六條本條例所稱行政執法機關，是指依法行使行政執法職權的行政機關和法律、法規授予行政執法職權的具有管理公共事務職能的組織。
第七條行政機關依照法律、法規、規章的規定，在法定權限內可以委托符合法定條件的事業組織履行行政執法職責。
行政機關委托行政執法應當采用書面形式，明確委托的事項、權限和期限，并報同級人民政府備案。
行政機關對受委托的組織的行政執法行為進行指導和監督，并對該行為的后果承擔法律責任。受委托的組織不得再委托其他任何組織或者個人實施行政執法。未經行政機關依法委托的組織不得行使行政執法權。
第八條行政執法機關和受委托的組織履行行政執法職責的人員，是行政執法人員。行政執法人員應當具備有關的法律知識和專業知識。行政執法機關應當對行政執法人員進行有關的法律知識和專業知識培訓。
行政執法人員必須持有按照國家和省有關規定發給的行政執法證件方可上崗。
第九條行政執法機關之間應當相互配合、相互支持，共同做好行政執法工作。
第十條行政執法機關和行政執法人員依法履行行政執法職責受法律保護。任何單位和個人不得拒絕、阻礙行政執法人員依法行使職權，不得違法干預行政執法。
第三章行政執法行為
第十一條行政執法必須以法律、法規、規章為依據，并遵守下列規定：
（一）符合法定權限；
（二）依照法定程序；
（三）證據確鑿，事實清楚；
（四）正確適用法律、法規、規章；
（五）處理公正、適當。
第十二條縣級以上人民政府及其所屬行政執法機關應當建立行政執法責任制。
行政執法機關法定代表人是本機關行政執法工作的第一責任人。
縣級以上人民政府應當對所屬行政執法機關的行政執法工作定期進行考核和評審。
第十三條制定規章不得與法律、行政法規、地方性法規相抵觸。規章必須予以公布。
縣級以上人民政府及其所屬工作部門和鄉鎮人民政府、街道辦事處制定的規范性文件，必須符合法律、法規、規章的規定，不得設定行政處罰和行政強制。
第十四條行政執法機關收取行政事業費，必須依照《*省行政事業性收費條例》執行，不得違反該條例的規定加收其他費用。
第十五條行政執法人員進行執法檢查或者查處違法行為時，必須出示行政執法證件，說明執法依據和理由；國務院規定統一著裝和佩戴標志的，應當著裝和佩戴標志。
依照有關法律、法規、規章的規定需要對物品進行抽樣檢查的，行政執法人員不得少于兩人，抽取的樣品不得超過規定數量，不得違反規定重復抽樣。
行政執法人員違反前兩款規定的，公民、法人和其他組織有權拒絕。
第十六條行政執法機關查處違法行為依法需要給予行政處罰的，必須依照《中華人民共和國行政處罰法》的規定執行。
第十七條行政執法人員在行政執法時，應當做好對法律、法規、規章的宣傳，文明執法，盡職盡責，遵守職業道德。
第十八條行政執法機關和行政執法人員不得有下列行為：
（一）超越權限、；
（二）索賄受賄、敲詐勒索；
（三）弄虛作假、徇私枉法、庇護違法人員；
（四）故意推諉不履行法定職責；
（五）庇護本地方、本部門、本行業的不正當利益；
（六）其他損害國家利益和公共利益的行為。
第四章行政執法程序
第十九條行政執法機關對公民、法人和其他組織依法可以提出申請的事項，應當公開申請的條件、程序、期限。對受理的申請，行政執法機關應當及時審查，有規定期限的，從其規定；沒有規定期限的，一般應當在30日內作出決定，不得拖延。
申請人對行政執法機關不受理申請、逾期不答復申請或者不批準申請不服而提出申訴，行政執法機關應當及時復審，并在15日內答復當事人。法律另有規定的，從其規定。
第二十條行政執法人員在行政執法時，依法需要當場暫扣財物的，必須向當事人講明有關法律、法規的規定；對暫扣的財物必須進行登記，列具清單，由當事人閱核后簽名或者蓋章。對暫扣的財物應當妥善保管，并及時向機關負責人報告，依法作出處理。對違法暫扣財物造成損失的，應當依法賠償。
第二十一條行政執法機關和行政執法人員依法對當事人作出行政處罰或者采取行政強制措施時，應當告知當事人享有下列權利：
（一）陳述權、申辯權；
（二）依法要求舉行聽證；
（三）依法申請行政復議或者提起行政訴訟以及復議、訴訟的時限和地點；
（四）因違法給予行政處罰或者行政強制受到損害可以依法要求賠償。
第二十二條行政執法人員有下列情形之一的，應當回避，當事人也可以申請回避：
（一）是本案當事人或者當事人的近親屬；
（二）與本案有其他直接利害關系。
行政執法人員的回避，由行政執法機關負責人決定；行政執法機關負責人的回避，由同級人民政府決定。
第二十三條行政執法人員依法采取行政強制措施或者作出行政處罰，應當報請行政執法機關負責人決定。法律規定可以當場作出行政處罰決定的除外。對重大違法行為給予較重行政處罰的，行政執法機關的負責人應當集體討論決定，并報同級人民政府備案。
第二十四條公民、法人或者其他組織對行政執法機關的具體行政行為在法定期限內不申請行政復議、不提起行政訴訟又不履行的，行政執法機關可以申請人民法院強制執行或者依法強制執行。
第五章行政執法監督
第二十五條本條例所稱行政執法監督，是指縣級以上人民政府對本行政區域內行政執法工作的監督，上級人民政府工作部門對下級人民政府有關工作部門行政執法工作的監督，以及同級人民政府有關工作部門依法對其他行政執法機關行政執法工作的監督。
第二十六條行政執法監督的主要內容：
（一）法律、法規、規章的宣傳貫徹；
（二）規章和其他規范性文件的合法性；
（三）行政執法主體的合法性；
（四）違法行為查處以及行政處罰、行政強制措施的合法性和適當性；
（五）行政復議和行政賠償；
（六）行政執法機關法定職責的履行；
（七）行政執法隊伍建設和行政執法證件的管理使用；
（八）法律、法規、規章規定需要監督的其他事項。
第二十七條縣級以上人民政府應當建立規范性文件備案審查制度。下級人民政府制定的規范性文件應當在文件后30日內向上一級人民政府備案，其所屬工作部門制定的規范性文件應當在文件后30日內向本級人民政府備案。
備案機關經審查發現規范性文件有下列問題之一的，應當作出撤銷或者限期修改的決定：
（一）與憲法、法律、法規、規章相抵觸的；
（二）越權設定行政處罰、行政強制和行政收費的；
（三）不符合制定程序的。
第二十八條縣級以上人民政府應當建立法律、法規、規章執行反饋制度。在法律、法規、規章后3個月內，負責實施的行政執法機關應當將實施方案、步驟和措施，書面報送同級人民政府。
縣級以上人民政府及其所屬工作部門應當對執行法律、法規、規章的情況自行組織檢查或者重點抽查。
各級人民政府應當于每年第一季度將上年度行政執法的情況書面報告上級人民政府?？h級以上人民政府所屬工作部門應當于每年第一季度將上年度行政執法的情況書面報告同級人民政府和上級人民政府的有關主管部門。
第二十九條縣級以上人民政府應當建立行政執法督辦制度。本級人民政府發現所屬工作部門、上級人民政府及其所屬工作部門發現下級人民政府及其所屬工作部門不履行或者拒絕履行其法定職責的，由人民政府發出《督辦通知書》，責令限期糾正。
縣級以上人民政府對在行政執法監督中發現的違法行政行為，以及公民、法人和其他組織舉報、控告的違法行政行為，應當及時組織查處或者依法責成有關部門查處。舉報人、控告人要求保密的，受理機關應當依法保密。
第三十條縣級以上人民政府應當建立行政執法爭議處理制度，其所屬工作部門之間行政執法中的爭議，應當協商解決，協商不成的，由同級人民政府或者共同的上一級人民政府依法處理。
第六章法律責任
第三十一條違反本條例第七條規定的，由本級人民政府或者上級人民政府主管部門責令改正，對違法委托的，予以撤銷；造成管理秩序混亂的，由本級人民政府或者有關主管部門對法定代表人或者有關責任人員給予行政處分。
第三十二條違反本條例第十一條規定的，由本級人民政府或者上級人民政府主管部門責令改正，執法明顯不當的，決定變更或者撤銷；本級人民政府或者有關主管部門可以對有關責任人員給予行政處分。
職務發明是中興通訊知識產權資產的重要組成部分，每年公司在員工個人專利創新激勵上的投入已超過千萬元。為鼓勵員工創新，公司內部建立了完善的知識產權申請流程，制定《知識產權獎勵》等一系列內部規章，并從以往以專利申請為原則進行簡單的一次性獎勵調整到全程覆蓋，即從申請、授權乃至轉讓許可等專利價值周期的各個環節對做出貢獻的發明人給予激勵和報酬，大大激發了員工的創新和專利申請的熱情?！堵殑瞻l明條例草案（送審稿）》雖致力于調動職務發明人和企業的創新積極性，提出了很多建設性條款。但是無論是從企業創新的實踐角度，還是發明人與企業利益平衡的立法角度來看，《職務發明條例草案（送審稿）》部分條款仍然值得商榷。
一、技術秘密是否適合作為職務發明保護的客體
《職務發明條例草案（送審稿）》第四條規定：本條例所稱發明，是指在中華人民共和國境內完成的，屬于專利權、植物新品種權、集成電路布圖設計專有權或者技術秘密保護客體的智力創造成果。
技術秘密（KNOW-HOW），至今各類法律對其無明確定義。我國《反不正當競爭法》第十條規定：“本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息?！鄙鲜黾夹g信息可以等同為技術秘密。一項技術是否構成技術秘密，其判斷標準首先是秘密性，這是技術秘密的本質特征。但是專利權與此正好相反。兩者不同的屬性注定需要采取不同的措施進行管理。
《職務發明條例草案（送審稿）》中規定了詳細的發明報告制度和獎勵、報酬制度。其中第十條至十六條明確了報告人、報告的時間、報告的內容、職務發明與非職務發明的不同報告處理流程、書面意見的強制要求等。第二十四條規定了單位決定對職務發明作為技術秘密予以保護的，應當根據該技術秘密對本單位經濟效益的貢獻參照發明專利權的規定向發明人支付合理的補償。盡管在第十條中規定單位可以“另有規定或者與發明人另有約定”，但上述這些條款并不適合技術秘密的特殊性。如果將技術秘密納入職務發明條例，會給企業帶來巨大的成本和負擔，同時也會因難以操作導致糾紛頻發。首先，技術秘密作為公司保密的內部信息，數量巨大，包含了大量不構成技術方案的技術信息、試驗數據等。其次，技術秘密帶來的經濟效益很難估算，這將導致實務中對技術秘密進行獎酬很難操作和落實。
當然，相比專利而言，有時技術秘密對企業而言更為重要。例如企業在進行技術許可或轉讓中不僅僅涉及到知識產權，往往也包括了技術秘密，甚至技術秘密的價值會帶來更大的收益。因而對技術秘密做出貢獻的發明人需要給予獎勵，但是不易硬性規定，企業可以內部制定規章制度予以保障。
二、發明報告制度是否適用于企業內部管理
《職務發明條例草案（送審稿）》第十條規定除單位另有規定或者與發明人另有約定外，發明人完成與單位業務有關的發明的，應當自完成發明之日起兩個月內向單位報告該發明。該條例利用第十條至十六條詳細規定了發明報告制度，明確了報告的時間和報告人、報告的內容、非職務發明與職務發明報告的不同處理、書面答復的硬性要求等。
在筆者看來，職務發明或者技術秘密如何進行管理是每個企業根據自身客觀條件和大量實踐積累得出的符合企業內部管理的一部分，不適合統一的硬性規定。
首先，一個大的企業僅每年的專利申請量都在幾千件以上，更不論數量龐大且無法計算的技術秘密，如果都采取報告和書面回復的操作方式，對企業管理工作是一項巨大的挑戰，也不具有實際操作性。發明人做出發明之后，不管是職務發明還是非職務發明，均向單位報告，這樣會大大加大企業的管理工作，而實際上，職務發明是根本無需單獨報告的，發明人只要將完成的職務發明提交給單位即可，只有在發明人認為是非職務發明的情況下才需向單位報告，臺灣專利法第8條即采取了類似做法。另外，“單位應當自收到報告之日起兩個月內給予書面答復”，在企業實務工作中，2個月的期限太短，尤其對于中興通訊這類專利申請量比較大的公司。另一方面，在電子化辦公的環境中，要求必須給予書面答復的規定也不合理，應允許以電子方式進行通知。
其次，條例第三章規定了很多時間性要求，規定時間內未答復則默認同意報告人的意見，對此企業很難一一滿足，將會給實際操作帶來巨大的人力和時間成本，此外，第十條中針對發明人的報告期限也并不合理。發明人在完成發明創造后，應當在合理的時間內及時向單位報告該發明，發明人延遲報告有可能會造成發明喪失新穎性，不利于專利申請和及時實施，因此，縮短發明人報告期無論對于發明人或單位、無論該發明是否申請專利都有積極的作用。
再次，條例第十五條規定：“單位擬停止職務發明的知識產權申請程序或者放棄職務發明的知識產權的，應當提前一個月通知發明人。發明人可以通過與單位協商獲得該職務發明的知識產權申請或者知識產權，單位應當積極協助辦理權利轉移手續。發明人依照前款規定無償獲得有關權利后，單位享有免費實施該職務發明或者其知識產權的權利。”單位作為職務發明的專利申請人或者專利權人具有完整的處分專利申請或專利權的權利，對是否停止或者放棄知識產權會基于充分的考慮，如果每一項都提前一個月通知發明人并與有需求的發明人溝通協商，這會給企業帶來不必要的成本和精力。
而實際上，中興通訊內部制定了完善的知識產權申請及維護流程和制度，符合企業自身的實際，是多年實踐得出的經驗。
三、對職務發明人的獎勵和報酬硬性規定是否合理
條例第十七條規定：“單位就職務發明獲得知識產權的，應當及時給予發明人獎勵。單位轉讓、許可他人實施或者自行實施獲得知識產權的職務發明的，應當根據該發明取得的經濟效益、發明人的貢獻程度等及時給予發明人合理的報酬?！痹摋l例利用了第十七到二十七詳細規定了獎勵、報酬、補償制度，明確了獎勵、報酬、補償條件、標準、支付形式、期限等。
單位可以根據發明取得的經濟效益、發明人的貢獻程序等評價標準給予發明人合理的報酬，但在實務操作中，上述兩項評價指標操作復雜，難度很大，不利于實際執行。規定具體的比例、數據在實踐中將很難得到執行，并且引發大量的計算方式、計算程序、金額等方面的爭議與糾紛，使單位疲于應付，最終會嚴重損害單位申請專利、進行專利保護的積極性。
對于專利申請量比較大的公司，針對每件專利申請都必須聽取職務發明人的意見，這也會給公司將帶來沉重的成本負擔，也不利于統一標準。因此，如果單位制定了具體的規章制度，只需要要求單位在制定相關規章制度時聽取發明人意見即可，而無需針對個案聽取意見。針對特殊情況，也可以采用約定的形式。
針對“單位應當將知識產權的收益情況通知發明人”，實踐中不具有可操作性，同時有可能會影響企業正常的生產經營活動。
首先，對于計算機、信息技術、電子通信等特殊行業而言，每件產品上面可能用到很多專利，每件專利的經濟價值也難以評估，因此，計算每件專利獲得的經濟效益不太現實。
其次，單位在轉讓、許可他人實施專利的信息都屬于商業秘密，此條款有可能會造成發明人濫用該知情權而影響了企業正常的經營活動。因此，企業與發明人之間可以以約定的方式來保證發明人的知情權，又不影響企業的正常生產經營活動。
最后，單位自行實施、許可、轉讓職務發明的經濟效益不可能一一通知職務發明人，很多企業為上市公司，上述信息的提前披露將會導致企業違反上市公司監管規定。
四、對于約定優先原則的限定性規定是否合理
條例第十八條第二款規定任何取消發明人根據本條例享有的權利或者對前述權利的享有或者行使附加不合理條件的約定或者規定無效。
首先，無論是本條例還是專利法實施細則對于職務發明都規定了約定優先原則，符合企業的實際管理運營。
應用計算機信息技術加強醫院內部管理,首先應該對醫院的內部情況進行全面、深入的分析,然后根據醫院內部各個部門的具體需求和特征制定切實可心的管理制度,對各個部門的管理方案,必須進行深入的細化,這樣才能有效地提高醫院內部的管理效果。計算機信息技術的成熟和計算機知識的普及,為醫院利用信息技術進行醫院內部管理提供了有利的條件,利用計算機信息技術加強醫院內部管理,除了應該對醫院內部的管理工作進行細化以外,還應該建立完善的信息管理體系和網絡運行環境,管理體系是管理工作開展的前提,而網絡運行環境是應用計算機信息技術加強醫院內部管理的必要條件。
2利用計算機應用程序規范醫院工作流程
應用計算機信息技術加強醫院內部管理,首先應該對醫院的工作流程進行規范。目前醫院的各項管理制度和條例并不少,但是這些條例和規章制度實際的執行能力不強,因此傳統醫院的管理條例,大都徒有其表,并沒有實質性的內涵。應用計算機信息技加強醫院內部管理,應該將醫院的工作流程進行科學、合理的規范,將原有的規章制度轉變為計算機應用程序,從而能夠有效地加強醫院工作流程的執行能力,此外應用計算機程序對醫院的工作流程進行規范還能有利于對醫院工作的各個環節進行監管,從而有效地提高醫院的監管能力。
3醫院內部管理體制的改革
醫用計算機信息技術加強醫院內部管理,不能僅僅拘泥于形式,僅僅買幾臺計算機,連上互聯網是遠遠不夠的,應用計算機信息技術加強醫院內部管理必須從根本上進行改革。醫院的全體員工都必須對計算機信息技術有深入的認識,改變傳統的醫院內部管理體制,采用新的、科學合理的管理手段,才能將計算機信息技術的優勢進行充分的發揮,從而實現醫院內部管理的創新,提高醫院整體的管理水平。
4結語
醫院內部管理在醫院的整體管理中占有重要地位,傳統的醫院內部管理方式隨著經濟的發展和醫院規模的擴大,已經遠遠不能滿足醫院建設的需要,應用計算機信息技術改善醫院內部管理,能夠有效地提高醫院管理的效率和質量,應該進行大力推廣、應用。
論文關鍵詞 經濟處罰 合法性 合理性
一、問題的提出
筆者曾遇到過一起案件,原告是一家貨運公司,被告乃其公司的一名司機,原告制定的“司機管理規定”中規定司機不得將自己保管的車輛隨便交給他人駕駛,違反該規定的處以記過、罰款2000-5000元、直至開除。被告與公司另一司機共同駕駛一輛貨車。某日,案外人頂替另一司機與被告共同駕駛原告的貨車從廈門開往深圳。此事被原告發現并作出處罰決定,扣罰被告5000元行車補貼并開除被告。后被告向廈門市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,要求原告返還被告被扣罰的5000元工資。市仲裁委作出裁決要求原告一次性返還被告已扣工資(罰款)人民幣5000元。原告對此裁決不服,故起訴至本院。當時筆者的意見是因為我國法律并沒有明確賦予企業相應的經濟處罰權,所以企業的行為是違法的,應當支持勞動者的訴求。但這引起了筆者的一些思考,適度的經濟處罰是否具有存在的合理性。
現如今,各種經濟性的罰款在用人單位并不少見,最常見的莫過于以遲到、上班時間吃東西、睡覺等作為企業進行經濟處罰的依據。我國企業享有經濟處罰權的法律依據在于1982年國務院的《企業職工獎懲條例》。該條例第11條明確規定了企業適用經濟處罰的各種情形,比如違反勞動紀律、玩忽職守、工作不負責任等。由于《勞動法》和《勞動合同法》的頒布實施,《企業職工獎懲條例》于2008年1月15日被廢止。可是我國現行《勞動法》及《勞動合同法》關于企業經濟處罰問題并沒有相關規定。而實踐中,采用經濟處罰權進行管理的企業不在少數。所以有必要對此產生的相關問題進行討論。因“罰款”一詞易引起歧義,故本文使用“經濟處罰權”這一說法。
二、企業享有經濟處罰權的合法性分析
企業對勞動者適用經濟處罰是否合法,目前在我國理論界形成了兩種截然相反的觀點,認為企業對勞動者進行經濟處罰是合法的主要原因有:
1.《勞動法》及《勞動合同法》沒有禁止企業對職工進行經濟處罰。依據“法無禁止即為權利”的原則,企業擁有對職工進行經濟處罰的權利。而且已經有某些地方立法率先試水。如2008年11月1日深圳市開始施行的《深圳經濟特區和諧勞動關系促進條例》第十六條規定:“用人單位依照規章制度對勞動者實施經濟處分的,單項和當月累計處分金額不得超過該勞動者當月工資的百分之三十,且對同一違紀行為不得重復處分?！钡胤叫詣趧訉ｍ椓⒎ǘ加袊覄趧?、工資等法律規定作為其上位法源,并且都經過合法性審查。所以,這些地方性立法不但為區域內行使內部處罰權提供了法律保障,從中也可以看出中央立法機關在該問題上的認可態度。豍 2.企業經濟處罰權是勞動合同中雙方當事人的一種約定,是對各自權利義務達成的合意。在我國,企業對勞動者進行經濟處罰的依據一般是企業規章或雙方勞動合同的約定。贊成者主張制定企業規章是企業的一項權利和義務,根據我國《勞動合同法》第四條規定:用人單位應當依法建立和完善勞動規章制度,保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。所以企業為了更好的管理,嚴格按照法律規定的程序,在企業規章中設立一定的經濟罰款條款是符合法律規定的。
但是經過分析,上述兩種觀點都不足以說明企業享有經濟處罰權的合法性。眾所周知,“法無禁止即為權利”,其所適用的范圍是涉及平等主體之間的法律關系。但是,在勞動法律關系中,勞動者與用人單位之間的關系實質上是不平等,勞動者處于弱勢地位,企業行使經濟處罰權是以剝奪勞動者的經濟利益為代價的,如果任由企業利用這項原則去侵害勞動者的權利,勞動者的地位將每況愈下,將勞動者置于更加危險的地位。所以筆者認為勞動關系領域不宜適用“法無禁止即為權利”的原則。至于提出的《深圳經濟特區和諧勞動關系促進條例》,其屬于地方性法規,力避罰款一詞,但這里的“經濟處分”指的是行政法意義上的罰款。企業并非行政法意義上的執法主體,不能行使行政罰款權。該條例在實施過程中,其合法性必將面臨質疑和挑戰。因此,要使經濟處罰合法化,必須尋求上位法律支持。豎另一方面,用企業規章制度來論證企業經濟罰款行為的合法性,實際上是否定了我國企業規章制度的制定和勞動合同的訂立,不得違反《勞動法》和《勞動合同法》的強制性規定的事實。經濟處罰金的性質,在我國學界一般被定性為違約金或賠償金。但是依據《勞動合同法》第25條規定表明除了用人單位為勞動者提供專項培訓費用,勞動者違反服務期約定和勞動者違反競業限制約定兩種情形外,勞動合同中不得另約定其他形式的違約金。《勞動合同法》第90條規定表明勞動者承擔賠償責任的情形包含違法解除勞動合同,或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業限制,給用人單位造成損失的情形,除此以外,再無勞動者應當賠償損失的規定。因此,多數情況下,因勞動者違反規章制度給企業造成的損失,企業要求賠償同樣是沒有法律支持的。
《勞動合同法》的基本價值取向就是,保護處于弱勢地位的勞動者。故目前企業對其所屬職工進行經濟處罰在現有法律框架下是違法的。然而,從我國的現實情況出發,企業經濟處罰卻存在一定的合理性。
三、企業享有經濟處罰權的合理性分析
對于企業是否享有合理的經濟處罰權,目前理論界眾說紛紜。反對企業擁有經濟處罰權的主要理由是從保護勞動者的權利出發,在勞動法律關系中,勞動者處于弱勢地位,一旦賦予企業經濟處罰權,企業很可能利用自身的優勢濫用此項權利,隨意處罰勞動者,從而侵害勞動者的經濟利益。另一方面則在于經濟處罰作為一種管理手段是否具有存在的必要性。經濟處罰作為計劃經濟時代的產物已被廢止,并無再重新確立的必要?，F代企業應隨著時代的發展而轉變管理理念,完善企業勞動規章制度,積極創設新的管理方式。
筆者認為,上述觀點確實存在一定道理,但是在勞動關系中,保護弱勢地位的勞動者地位,并不意味著就要犧牲企業的權益。就目前來說,經濟處罰確實是一種良好且有效的管理手段。因為相對于其他形式的管理手段而言,經濟利益與勞動者具有最直接的聯系,賦予企業一定的經濟處罰對于管理職工具有重要作用。而且如果一直過度的保護勞動者的權利,那么不僅勞動者自我保護能力得不到提高,同時也會制約企業自身的發展。況且在職工違反企業規章的行為中,有些并不直接導致企業的經濟損失,但對企業的管理有其他方面的負面和消極影響,這理應受到一定的懲罰。但是在我國現在的勞動法律體系中,在沒有達到解除勞動合同的情況下,一般的懲罰方式如教育和告誡的效果無法對每一個違反紀律的人起作用,企業勞動紀律很難得到保障。豏如果動輒適用解除勞動合同,勞動者的合法權利更加無從保障。
從國際上看,賦予企業經濟處罰權的國家不在少數,當然權利的行使會受到嚴格的法律限制。例如,在日本,就頒布了《勞動標準法案》,規定企業在員工月工資的10%的限度內可以進行罰款。在印度,頒布了《企業雇傭標準法案》,對企業罰款權進行了規定。在瑞士,也同樣規定了嚴格的程序,允許企業行使經濟處罰權豐.在這些國家中,盡管賦予了企業經濟處罰權,也鮮少發生我國目前反對者們所擔心的侵害勞動者權利的現象出現。我國可以參照國外的成功經驗,結合本國的實際情況,創設適合本國國情的經濟處罰制度。
最后,在現階段,盡管法律沒有賦予企業經濟處罰權,但是經濟處罰的現象卻廣泛存在,與其讓企業經濟處罰處于一種混亂狀態,從而導致勞動者的權利受到侵害,倒不如法律明確經濟處罰的地位,并通過輔助的制度防止企業濫用此項權利,如果企業的罰款權行使不僅合法、合理、程序公正,并有相應的申訴機制,對于勞動者的侵害可能性能夠降到最低,將更有利于對勞動者的保護。
四、對企業經濟處罰的法律規制建議
通過以上的分析,以及從目前我國的國情來看,完全取消企業罰款權是不現實的,企業罰款權的存在有一定的合理性,但是這是對員工經濟利益的剝奪,因而企業經濟處罰權必須要受到法律的規制。
(一)明確企業享有經濟處罰權我國應在勞動法律體系中明確確立企業享有經濟處罰權。如果將企業經濟處罰權作為一項法律權利規定下來,同時以一定的程序平衡雙方的權利義務,這才會真正起到保護勞動者的作用。至于最重要的經濟處罰數額的確定,筆者認為可以參照《工資支付條例》中的相關規定,因勞動者本人原因給用人單位造成經濟損失的,用人單位可按照勞動合同的約定要求其賠償經濟損失。經濟損失的賠償,可從勞動者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動者當月工資的20%.若扣除后的剩余工資部分低于當地月最低工資標準,則按最低工資標準支付。還有企業罰款不對其他福利等待遇產生連帶影響,該做法不僅能夠維持了企業的正常運作和管理,同時又保護了處于弱勢地位的勞動者不至于因為經濟處罰而導致工資利益的損失,影響基本的生存。
(二)企業經濟處罰權的程序保障第一,告知制度。企業規章制度是企業對勞動者做出經濟處罰的直接依據。所以它的訂立程序應當合法,內容不違反法律的強制性規定,并向勞動者公示,公司的勞動規章制度方具有法律效力,企業與勞動者都應當嚴格遵守。用人單位在與勞動者簽訂勞動合同時,首先就得告知遵守企業規章是勞動者的一項義務,而且對于涉及經濟處罰的相關條款有必要對勞動者予以釋明。勞動者知曉其所應遵循的權利義務,才能是企業進行經濟處罰的前提。
關鍵詞：反傾銷；反補貼；反補貼立法
中圖分類號：D922.295 文獻標識碼：A 文章編號：1003－3890（2008）01－0094-03
反傾銷、反補貼和保障措施是WTO允許的維護公平貿易、保護國內產業安全的手段。一直以來，國外頻頻對中國發起反傾銷調查，而對中國實施的反補貼調查卻寥寥無幾。其原因,一是因為補貼是一種政府行為,在反補貼調查過程中要觸及他國國內法和大量政府間交涉,同時還要考慮自身國家整體利益的平衡;二是因為一些發達國家認為反補貼法僅適用市場經濟國家,而中國長期以來又被視為非市場經濟國家，根據中國加入WTO的議定書規定,中國在加入WTO后的15年內（即2016年12月前）可被視為非市場經濟國家。所以，反補貼問題并未受到國內太多的關注。然而，隨著入世后中國對外貿易的飛速發展和市場開放的持續推進，中國已進入了貿易摩擦多發期。在不太長的時期內，將有越來越多的國家承認中國的市場經濟地位，屆時反補貼將成為繼反傾銷之后美國、歐盟等國家針對中國新一輪的貿易報復手段。因此，中國面臨著十分緊迫的國際反補貼形勢。為了避免重蹈受到反傾銷指控時中國企業應對不及和損失慘重的覆轍，我們必須行動起來及早做好應對準備，不斷完善反補貼立法體系，認真研究和制定應對國際反補貼策略。
一、中國反補貼立法的現狀與不足
中國反補貼法律體系的構建起步較晚，因此，現行制度在結構和內容上大部分借鑒了WTO的《補貼與反補貼措施協定》（SCM協定）的規定，但這同時也是中國的優勢，即中國的反補貼法律制度的建設從起步開始就與WTO的相關規定保持較大的一致。
在中國目前的反補貼體系中，新制定的《中華人民共和國反補貼條例》處于核心地位，該條例已于2002年1月1日起正式施行?！斗囱a貼條例》與WTO《SCM協定》基本銜接，在形式上將反傾銷與反補貼分開，單獨立法。在內容上，《反補貼條例》注重與《SCM協定》基本保持一致。2004年3月，國務院又對《反補貼條例》作了小幅修改。為了使《反補貼條例》更具操作性，外經貿部和國家經貿委在《反補貼條例》施行之后，頒布了一系列的行政規章?？梢?，中國相關部門在反補貼立法方面已取得長足進步，建立了基本的補貼和反補貼立法體系。但相對于中國今后市場經濟開放和發展的需要來說,中國的反補貼立法還存在著種種不足。
1. 《反補貼條例》雖為主體，但其本身立法層次較低。一部法律、法規依其制定機關不同而有其位階層次。調整某一社會關系的立法應有其相應的位階才足以最大限度地完成法規本身所負擔的社會功能。反補貼立法調整的是國家間的國際貿易關系，規范的是不同部門、不同地方的補貼與反補貼事宜，效力低下勢必影響法規的適用效果。
《反補貼條例》作為行政法規，位階不高，權威性不強，影響力也不足夠大，并且在具體的適用中缺乏足夠的信服力。反補貼措施作為WTO允許的貿易保護手段，對中國國內產業和對外貿易有重要的保護作用。因此，中國應進一步強化目前的行政法規和政府規章，提高其位階，使其升格為國家的基本法律之一，制定更多的配套法規及規章，建立更加完善的反補貼法律體系。
2. 中國《反補貼條例》中沒有對不可采取反補貼措施的“綠色”或被保護補貼作出規定。今后應作出相應的補充規定。
3. 中國的《反補貼條例》明確規定下列補貼具有專向性，應采取反補貼措施，具體如下：由出口國政府明確確定的某些企業、產業獲得的補貼；由出口國法律、法規明確規定的某些企業、產業獲得的補貼；指定特定領域內的企業、產業獲得的補貼；以出口實績為條件獲得的補貼；以使用本國產品替代進口產品而取得的補貼。此種規定雖然容易實施，只需對號入座即可，但過于具體，缺乏一定的靈活性。
4. 在反補貼程序方面，《條例》也存在不盡如人意的地方。例如，調查程序透明度不高。對調查程序和調查方法的規定過于簡單，不利于利害關系人明確其權利和義務，甚至可能影響其協助調查的程度。還有，在調查程序上缺乏一個嚴格、確切的時間規定?！稐l例》除了規定12個月的調查期限（特殊情況下可延至18個月），臨時措施應從開始調查之日起60天后采取,4個月的臨時反補貼措施期限，90天的追溯征稅期限，5年的確定反補貼稅征收和價格承諾期以及12個月的復審期限外，再無其他期限規定。在今后的立法完善上，應借鑒《SCM協定》第12條第l款的要求，即“收到反補貼調查表的出口商至少應有30天的答復時間”。另外，條例還缺少對發展中國家反補貼調查終止的特殊待遇：最小補貼標準和可忽略不計的標準。相對比《SCM協定》其第27條第10款規定，對原產于一個發展中成員方的任何反補貼調查應立即停止，如果有關當局確認：（1）所給予有關產品的補貼總水平對第三類發展中國家來說未超過產品單位價值的2%，對第一、二類發展中國家和那些在8年期滿之前已取消出口補貼的發展中國家來說未超過3%（發達國家為1%）。（2）或經補貼的進口產品數量占進口成員相同產品總進口量不到4%，除非所有不到4%的發展中成員方的相同產品在進口成員的總進口量中合計占9%以上。今后，應補充相關內容。
二、完善相關立法，積極應對反補貼調查
反補貼訴訟調查將是今后中國各級政府和企業面臨的一大新課題。各級政府應深入研究反補貼調查的國際規則，加快清理和制定相關規定和政策，使之與世貿組織規則相一致。企業應當積極探索、積累反補貼的應訴經驗，提高應對反補貼調查的能力，最大限度地化解對中國產品發起反補貼調查所帶來的不利影響。
1. 補貼的產生和泛濫使外國生產同類產品的企業或產業受到不利影響，并且很容易導致不公平貿易的產生，從而損害貿易各國的利益，影響國際貿易的健康發展。所以，為了保護國內市場和經濟的發展，各國紛紛制定反補貼措施對抗外國政府的補貼行為。中國也不例外，由于補貼實質上是政府通過財政手段或公共機構集合整體性的經濟力量支持某一產品以獲得極其低廉的價格競爭優勢，嚴重破壞了正常的貿易秩序和競爭秩序，只有加強和完善反補貼立法，運用法律手段，實施反補貼措施，才能制止外國對進口到中國產品的補貼行為，進而制止對中國國內產業造成沖擊和損害，促進國內新興產業的建立和發展，最終保證國內相關產業免受實質損害，保障國家整體經濟利益免受不法侵害。
2. 建立和完善反補貼立法體系是適應世界貿易組織規則的必然要求。因為各國在加入世界貿易組織之前都制定了一些支持經濟發展、鼓勵或限制某些產品出口的政策。在這些政策中，有些是世界貿易組織《SCM協定》所不允許的，因此需要作適當調整，對現行相關法律法規進行修訂。
3. 建立和完善反補貼立法體系也是建立和完善中國社會主義市場經濟體制的客觀需要。市場經濟體系的建立和完善，必然要求相關法律法規的健全和完備。與反傾銷法同樣，反補貼法也是各國參與市場競爭的游戲規則的重要組成部分，是國際通行的法律規范。目前，中國經濟已經在相當大的程度上與世界經濟接軌，在全球經濟一體化的今天，要想在努力提高自身綜合競爭力的同時，切實維護國家經濟利益免受外國補貼等不公平貿易行為的侵害，就必須加強和完善包括反補貼立法在內的市場經濟法律體系，運用法律手段，促進社會主義市場經濟體系的健全和健康發展。
三、完善中國反補貼立法措施
中國是貿易大國，要充分發揮補貼與反補貼這把“雙刃劍”的作用，并充分借鑒國際先進的經驗，運用有效的國際反補貼經驗與策略，盡快完善中國反補貼立法，以促進中國經濟健康、快速發展。
1. 一定要堅持發展中國家原則。中國是以發展中國家的身份加入世界貿易組織的，國內法律體系還在不斷建設、完善中，在平衡國內法和國際規則方面難免有不盡人意的地方。為了維護中國合法權益，在確定發展中國家的地位問題上，我們要態度明確，據理力爭。在立法上，一定要細，對于發展中國家的定義、內涵，衡量發展中國家的指標以及指標的統計計算方法等要作出明確規定，不能含糊其辭，缺乏操作性。
2. 要增加協議許可的綠色補貼。協議特別規定了用于科研開發、落后地區扶貧以及企業適應環境新標準的補貼，這種補貼雖然具有專向性，但也是被允許的。綠色補貼對于增強企業競爭力、縮小地區間差異以及增強綜合國力意義重大。比如西部大開發的政策，就可視為對落后地區的補貼?？傊?，就是要學會充分利用協議，在其允許范圍內，最大限度地保護中國利益。
3. 要給予中國反補貼主管機關以更多的自由裁量權。由于中國反補貼立法剛剛起步，在缺乏經驗的情況下，反補貼立法不可能十分成熟，從而對法律的適用帶來一定的困難。因此應賦予主管機關較多的自由裁量權，以便更好地適用法律。雖然自由裁量權會產生一些副作用，但通過采取增加調查活動的透明度，進行司法復審等手段，副作用是可以避免的。中國應建立一個開放結構的反補貼法律制度，如引進國際反補貼法中補貼和損害的各項認定標準，賦予主管機構一定的自由裁量權，給主管當局留下一定的運用和解釋的余地，從而更加符合中國不斷發展變化的經濟貿易政策。
4. 中國立法應借鑒美國經驗，增加上游補貼的相關規定。上游補貼是指對于受補貼調查產品在生產過程中所使用的投入物的補貼。根據美國反補貼法，不僅直接受到補貼的產品可能會遭遇反補貼調查，如果一個產品的原料或主要部件（inputs）受到補貼，該項產品也可能受到反補貼調查。此即為“上游補貼（upstream subsidies）。”但并非所有對投入物的補貼均可構成上游補貼。
美國商務部對受補貼調查產品的投入產品所獲補貼采取反補貼措施時，采用的是三步分析法。首先，用專向性標準來避免不合理的擴大上游補貼范圍。該標準既包括對投入產品生產商補貼的檢驗，也包括對該受補貼投入產品供給潛在的購買者或使用者的檢驗。其次，商務部審查給予投入產品生產商的補貼是否傳遞給了最終產品生產商。在雙方無關聯的情況下推定不存在此種傳遞，在雙方有關聯的情況下，僅在交易價格低于普遍市場價格或低于給予非關聯購買者的價格時，才推定存在補貼的傳遞效果，即投入物補貼對最終產品提供競爭性利益。最后，商務部審查投入產品補貼是否對最終產品成本構成重大影響。中國目前在上游補貼方面尚無任何規定，應借鑒美國這一成熟的立法經驗。
此外，完善反補貼立法，還要合理利用爭端解決機制（DSB）。認真研究分析其處理過的補貼與反補貼案件，為中國在DSB就該類案件的、應訴工作方面做好充分準備。同時，還要加大對補貼、反補貼知識與法律的宣傳，引起企業和學者的重視；要加快培養一批精通反補貼法律的專業人才，如精通反補貼業務的產業專家、律師、會計師等。
參考文獻：
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省人大財經委在收到省政府提請審議的《浙江省檢驗機構管理條例(草案)》(以下簡稱條例草案)后，隨即將條例草案印送各設區市人大常委會和省級有關部門，廣泛征求意見。6月中下旬，財經委組織調研組赴紹興、嵊州、嘉興、桐鄉等地，采取召開座談會、聽取匯報等方式，征求當地政府有關部門、部分檢驗機構和人大代表的意見建議。7月初，財經委召開省級相關部門參加的座談會。隨后，專程赴杭州經濟技術開發區，就條例草案中的重要條款聽取外資檢驗機構的意見建議。7月4日，財經委召開全體會議，在綜合匯總、分析研究各方面意見的基礎上，對條例草案進行了認真審議。現將審議結果報告如下：
檢驗機構是重要的社會中介組織，在為產業發展和市場貿易提供公正的檢測數據、為社會各界提供技術服務、為政府監督執法提供技術保障等方面，發揮著重要作用。2002年《浙江省檢驗機構管理辦法》頒布實施以來，我省檢驗市場開始邁上了快速發展軌道，檢驗機構數量穩步增加，檢驗業務不斷拓展，檢驗服務行為也逐步規范。目前，全省各類檢驗機構已達到1000余家，服務范圍涉及工、農、商、貿等各個領域，檢驗服務業已成為我省現代服務業的重要組成部分。但我省檢驗市場在對經濟社會作出積極貢獻的同時，也還存在許多問題，如檢驗機構與政府部門脫鉤不徹底，習慣于依附行政權力，主動服務企業的意識較差；部分檢驗人員業務能力不強、素質較低，少數檢驗機構存在偽造數據、虛假出證等違法行為；政府部門監管方式滯后，對違法行為缺乏有效制約手段，“重審批、輕管理”的局面仍未從根本上改變等。同時，隨著檢驗市場逐步開放和發展，一些新情況、新問題也不斷出現，如外資、民營資本涉足檢驗領域，市場競爭日趨激烈；新技術發展日新月異，檢驗手段、標準更新加快；被檢驗企業和個人的法律維權意識增強，對檢驗服務的質量要求不斷提高等。因此，原政府規章已不能適應新形勢發展的需要。并且，在行政許可法頒布后，原規章中作為行政許可事項的計量認證制度迫切需要立法規范。綜合上述情況，財經委認為，盡快制定出臺關于檢驗機構管理的地方性法規，有助于促進我省檢驗市場健康有序發展，有助于維護被檢驗人的合法權益，也有助于促進政府部門依法行政。特別是當前我省正處在加快建設惠及全省人民的全面小康社會的重要歷史時期，將檢驗機構納入法制化軌道進行管理，有助于發揮其對創新技術的保障作用，從而促進全省經濟又好又快發展。
財經委認為，省政府提請審議的條例草案，符合《中華人民共和國產品計量法》、《中華人民共和國標準化法》等上位法，并吸納了相關法律法規關于檢驗機構的規定，吸收借鑒了各地、各部門在檢驗機構管理方面的經驗做法，內容基本可行。同時，財經委對條例草案提出以下意見建議。
一、關于檢驗機構的社會化。條例草案規定，行政部門委托監督檢驗，應向受委托的檢驗機構出具委托檢驗書，并規定被檢驗人在提出復檢時，有關行政機關指定檢驗機構進行復檢。對此，有的地方認為，這些規定存在行業壟斷、部門保護的傾向，有礙檢驗機構社會化。從調研情況看，目前我省雖然很多檢驗機構在名義上已是獨立法人，但實際仍依附于政府部門，作為獨立的社會中介機構的檢驗機構數量還較少。因此，檢驗機構與行政機關盡快真正脫鉤，成為獨立自主的企業法人，是條例應予重點關注的內容，也是發展社會主義市場經濟的必然要求。但由于涉及到事業單位改革、機制體制轉換等一系列問題，檢驗機構與行政機關完全脫鉤，將會有一個過程。財經委認為，對于檢驗機構社會化的規定，既要適當超前，為今后的改革留下空間，又要積極推進，逐步實現檢驗機構的市場化要求。因此建議：一是在總則中增加檢驗機構要逐步與政府部門脫鉤的原則內容；二是明確監管部門發放任務認定書時，應采用公平、公正、公開的方法選擇檢驗機構；三是明確在復檢時，有關行政機關應指定其他的符合條件的檢驗機構進行復檢。
二、關于適用范圈的調整。條例草案對進出口商品檢驗、醫學衛生檢驗等檢驗服務作了排他性規定。對此，有的部門提出，進出口商品檢驗在《中華人民共和國進出品商品檢驗法》等法律中已有專門規定，本已不在條例草案調整范圍。醫學衛生雖然涉及人體及醫療過程，在性質、對象、方式等方面具有一定的特殊性和復雜性，但從目前發展情況看，作為獨立法人的醫療機構也在為社會開展檢驗服務，并出具具有證明作用的檢驗數據或者結果，如體檢報告、醫療事故鑒定等。且這類檢驗的市場需求在不斷擴大。對此，有關部門提出，醫學衛生檢驗服務應該納入條例草案的適用范圍，以促進醫學衛生檢驗市場的規范發展。同時，船舶檢驗等領域也存在類似情況，排除性條款難以列舉全面。因此，建議第三條第二款可修改為“法律、行政法規另有規定的，適用其規定?！?/p>
三、關于特殊情形的計量認證。條例草案創設了檢驗能力及方法的評估確認程序。在調研中，各地認為，創設的條款有利于鼓勵檢驗機構積極開展技術創新，拓展新的檢驗市場，符合我省快速發展的檢驗市場的客觀需要，但條款內容規定過于原則。為確保這一創制性條款發揮應有的作用，建議增加具體方法，以增強可操作性。同時，各地對條例草案設立的應急檢驗服務事后辦理程序提出不同意見。很多同志認為，未經計量認證而提供檢驗服務，即相當于提供非法檢驗服務；雖然允許事后補辦手續，但在補辦過程中如果計量不合格，那么已經出具的檢驗證書的法律效力如何處理，條例草案無法明確。由此也容易引發一系列的問題。當前，一些公共衛生、環境污染等突發性公共事故或其他緊急情況雖然不斷見諸報端，但象2003年非典那樣的重大事故畢竟為數極少。對于一般性的公共事故或緊急情況，質監部門通常啟動緊急程序來解決計量認證問題，在實踐中也取得了較好的效果。為保證計量認證的科學性、公正性和合法性，建議將十四條修改為，因發生公共衛生、環境污染、安全事故等突發性公共事件或其他特別緊急情況，確需檢驗機構提供尚未經計量認證的檢驗服務的，省質量技術監督局應啟動緊急計量認證程序。同時，建議條例草案對緊急計量認證程序作出詳細規定。
四、關于行致行為的規范。條例草案對檢驗監督管理部門的監督檢查職責作了規定。調研中，各地認為，該規定過于原則。當前檢驗市場存在的一些突出問題和矛盾，很大程度上是因為有些部門職能交叉，分工不明確，致使日常監管缺位。因此，檢驗監督管理部門除了要把好市場準入這一關口外，更應明確監督檢查職責，加強動態監管，以確保檢驗機構的服務行為合法規范，確保其出具的檢驗數據或結果真實有效。建議對該內容作進一步細化。
五、關于計量認證具體評審細則的制定。條例草案規定，省質量技術監督部門可以根據國家有關規定制定具體評審細則。有的部門提出，計量認證是檢驗機構進入檢驗市場的通行證，具體評審細則是開展計量認證評審的準則，因此，質監部門必須依法制定評審細則。財經委還認為，鑒于當前評審人員管理不甚規范，一些相關制度尚未完善的實際情況，有必要將評審人員的考核、使用等內容一并納入到具體評審細則中，并明確評審細則制定后，報省政府批準后實施。
六、關于檢驗機構人員的職業素質。從調研情況看，目前檢驗人員的業務水平、職業道德參差不齊。有的企業反映，個別檢驗人員在抽檢過程中，故意多拿高檔商品，且往往不予退還，企業不堪重負。由于其手握檢驗權，企業一般是敢怒不敢言。財經委認為，檢驗人員具備較高的專業技術水平和良好的職業道德，是檢驗機構提升整體水平的關鍵，也是檢驗市場健康發展的重要保障。因此，建議條例草案對檢驗人員的業務知識、專業技能的要求作出更明確的規定。同時，增加關于知識更新、職業道德規范等方面內容。
七、關于法律責任
一是條例草案中許多禁止性條款沒有相應的罰責，如第十一條、第十九條等，建議增加相關處罰條款；
二是有的處罰條款罰款幅度彈性過大，有的處罰數額較大，建議斟酌修改；
三是有的條款內容規定的責任部門與罰責中的責任部門不一致，如第四十二條第一款規定由省有關檢驗監督管理部門依照各自職責管理，而在第五十條中，處罰部門卻規定為質量技術監督部門，建議進行修改；
地方職工檔案規章制度建設的實踐與社會效應
計劃經濟時代，立法側重于維護國家利益，而不注重或者說忽略對公眾合法利益的維護。2003年哈爾濱市檔案局在市委、市人大和市政府的關心和重視下，經過大量地調查研究，廣泛聽取各方意見，歷經數十次修改，起草制定了《哈爾濱市檔案管理條例》(以下簡稱《條例》)，并于6月經市人大常委會審議通過，經省人大常委會審議批準，頒布出臺了《條例》?！稐l例》共34條，是哈爾濱市第一部規范全市檔案和檔案工作的地方性法規?！稐l例》中的一個創新點是從法規上予以明確了職工檔案丟失、損毀可以補救問題，即《條例》第二十條：“機關、團體、企業事業單位和其他組織人事檔案發生丟失、損毀的，有關單位應當及時采取補救措施。補救材料由市人民政府指定的市級行政管理部門予以認定或者批準。具體認定辦法由市人民政府另行制定。經認定的補救材料與原檔案具有同等的法律效力?！?/p>
2005年，根據《條例》授權，為了解決職工因檔案丟失、損毀無法辦理養老保險、醫療保險、社會低保以及職工在改制中無法享受經濟補償、相關福利待遇、人員流轉等社會實際問題，哈市檔案局與市勞動局共同起草制定了《哈爾濱市企業職工檔案丟失損毀補辦認定辦法》(以下簡稱《補救認定辦法》)。該《補救認定辦法》確定了責任單位，明確了補辦認定程序和要求，規定了相應的法律責任，體現了政府保護職工切身利益，為群眾辦實事的宗旨。市人事局和市勞動局依據《補救認定辦法》又相繼制定出臺了《哈爾濱市非企業人員人事檔案補辦認定實施細則》、《哈爾濱市未參加基本養老保險統籌已經沒有生產經營能力且無力繳納基本養老保險的城鎮集體企業退休人員發放生活費工作的實施辦法》。
截止到2009年，市勞動局依據《補救認定辦法》為760名職工補辦檔案、為1026名職工認定檔案，解決了因無檔案或檔案不完整無法辦理養老保險、醫療保險等問題；依據《哈爾濱市未參加基本養老保險統籌已經沒有生產經營能力且無力繳納基本養老保險的城鎮集體企業退休人員發放生活費工作的實施辦法》為9800余名退休人員認定檔案，解決了社會最低保障、享受補助等問題；市人事局依據《哈爾濱市非企業人員人事檔案補辦認定實施細則》為9名職工補辦檔案、為30名職工認定檔案，解決了流動人員流轉、自主擇業等問題。在這些補辦認定檔案人群中，下崗失業職工占80％以上，通過補辦認定檔案，解決了下崗失業職工最基本生存問題，有效維護了社會穩定，促進了和諧社會建設。
近幾年，隨著企業改革的深入、人員的頻繁流動和老職工退休事務的增加，對職工檔案管理的重視程度更加弱化，職工檔案無人問津，亂扔亂放，甚至丟失。目前，哈市除機關、少數國家大型骨干企業、事業單位的職工檔案實行規范化管理外，多數用人單位的職工檔案工作是分散管理的。好一點的用人單位將職工檔案放到人事勞資部門管理，差一點的用人單位將職工檔案放到業務管理部門保管，更為嚴重的用人單位將職工檔案放到人事勞資人員家中或者單位領導手中。有的企業負責人為達到控制職工的目的，扣押檔案不給，使職工辦不成調動手續。一些改制破產企業的職工檔案隨意更改，檔案年齡前后不一致，出現多個參加工作時間，個人經歷前后記錄不完整、不準確等。這樣的管理方式，有悖于國家關于職工檔案管理的規定，給職工檔案管理工作帶來許多麻煩，影響了檔案管理的嚴肅性，侵害了職工個人利益，不利于促進勞動力合理有序流動，建設科學、規范的勞動力市場。職工檔案問題就是民生問題。2007年，在解決補救檔案丟失這一突出問題后，市檔案局經過反思，認為有必要從根本上解決職工檔案問題。因此，為進一步明確職工檔案管理范圍、內容、方式、標準等，以適應經濟發展和新型勞動力市場發展的需要，我們起草并提請市政府于2008年出臺了《哈爾濱市職工檔案管理辦法》(以下簡稱《職工檔案辦法》)?！堵毠n案辦法》對職工變動檔案管理的問題做出規定：“職工在勞動合同期限內變動工作單位或者解除(終止)勞動合同的，用人單位應當在30個工作日內將其檔案轉交其新的用人單位或者其戶籍所在地的檔案代管機構。用人單位不得扣押職工檔案。用人單位無故扣留職工檔案，職工可以到所在地勞動、人事行政部門申請仲裁”。并對對職工檔案利用的問題做出規定：“職工個人查閱本人檔案，應當憑身份證，用人單位查閱職工檔案憑加蓋有用人單位公章的介紹信。查閱檔案應當申明查閱理由，由檔案管理機構根據規定和需要提供檔案材料”。可以說，《職工檔案辦法》在立法內容上充分有效地體現了以人為本的理念。
職工檔案規章制度建設的原則和工作思路
實踐中，我們遵循“實踐需要、條件成熟、特色鮮明、重點突出、切實管用”的立法原則，并以此確定了工作思路：
一是體現立法的可操作性。地方法規的精髓在于根據國家和有關上位法律、法規的精神對其進行補充和細化，條文盡量做到明確具體、簡明扼要、備而不繁、切合實際。如：人事檔案移交問題?！稒n案法》、《企業職工檔案管理工作規定》對企業事業單位終止人事檔案移交工作沒有做出規定，我們在制定《條例》時，提出了“企業事業單位終止，其人事檔案應當移交給人事或者社會勞動保障部門保管”的規定。地方立法不是“宜粗不宜細”而是“宜細不宜粗”，盡可能對規范的事項做出明確、具體的規定，確保地方檔案法規有較強的操作性。
二是力求立法的創制性。對沒有規定而實踐中急需做出規定的事項做出規定，是體現地方立法創制功能的一項重要內容。在制定地方法規時，要著重解決本地區實際存在的需要由法律來調整的，而不是對國家和有關上位法規的簡單翻版，要考慮現實需要。如：公民知情權問題。隨著市場經濟的發展和民主建設的推進，我國公民對社會生活的參與度越來越高，他們受《憲法》所保護的知情權和監督權也迫切需要得以實現，而《企業職工檔案管理工作規定》中提出“任何個人不得查閱或借用本人及親屬的檔案”的規定，顯然與當前實際和《憲法》相悖。因此，我們在制定《職工檔案辦法》時，明確“職工個人查閱本人檔案，應當憑身份證”這一保障公民知情權、監督權得以實現的檔案開放制度。隨著政務公開工作全面開展，這一條款的規定在工作中發揮了獨特的作用，體現了地方立法的創制性。
三是立足立法的前瞻性。在社會轉型、體制轉軌的特殊歷史階段，地方立法要正確處理公共利益和公民的合法權益關系，維護最大多數人的最大利益；要正確處理強制與引導的關系，注意發揮法律規范的引導功能；要正確處理立足現實和改革創新的關系，力求不斷有所創新。如：職工個人檔案的保護問題?！稒n案法》和《企業職工檔案管理工作規定》對這一問題沒有規定。因此，我們在制定《條例》時，規定對職工個^檔案發生丟失、損毀的，要求“有關單位應當及時采取補救措施。補救材料由市人民政府指定的市級行政管理部門予以認定或者批準。經認定的補救材料與原檔案具有同等的法律效力”。這一條款與《憲法》中強調“公民的合法權益不受侵犯”精神是一致，彰顯了以人為本的思想，體現了地方立法的前瞻性。
