時間:2022-03-24 12:03:42
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇遺囑公證書,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
經查,遺囑人的行為和遺囑的內容符合《中華人民共和國繼承法》第16條的規定,是合法有效的。 中華人民共和國××市(縣)公證處
公證員:×××(簽名)
×年×月×日
2.說明
遺囑是公民生前處理自己所有的財產及其他事務,并在其死后發生法律效力的行為。遺囑公證是公證機關根據遺囑人的申請,依法證明其立遺囑的行為真實、合法的行為。經過公證的遺囑一般不得變更或者撤銷。如果有幾份遺囑同時存在,以最后的公證遺囑為準。辦理遺囑公證應當注意的問題:
(1)遺囑是立遺囑人單方的法律行為,因此,必須由立遺囑人親自到公證處辦理。無行為能力人不能立遺囑;限制行為能力人必須經法定人同意并與其能力相適應的情況下所做出的遺囑行為才是有效的。
(2)立遺囑人應當到遺囑行為發生地或者遺囑人住所地的公證處辦理公證。遺囑人所處分的財產必須為遺囑人所有,其財產的范圍包括動產、不動產和其他有價證券。立遺囑人可以要求見證人在場見證。
(3)申請遺囑公證人應當提交的文件包括:①立遺囑人的身份證明,如身份證、戶口簿等;②立遺囑人處分的財產所有權的證明;③遺囑的草稿等。
(4)公證機關應當為遺囑人的遺囑內容保密。
司法部、建設部聯合的《關于房產登記管理中加強公證的聯合通知》中規定,以下幾類事項必須辦理公證:繼承房產,應當辦理“繼承權公證書”;遺囑人為處分房產而設立的遺囑,應當辦理公證。處分房產的遺囑未經公證,在遺囑生效后其法定繼承人或遺囑受益人應根據遺囑內容協商簽訂遺產分割協議,經公證證明后到房地產管理機關辦理房產所有權轉移登記手續;贈與房產,應當辦理贈與人的“贈與合同公證書”;有關房產所有權轉移的涉外和港澳臺的法律事務,必須辦理公證證明。
房地產公證怎么辦?
一般辦理房地產公證遵循以下程序進行:
公證申請。當事人向有管轄權的公證處提供申請,填寫申請表,并提交房屋買賣合同、個人身份證件、產權證明及其他相關材料。
公證受理。公證處對當事人的公證申請,經審查符合公證條件的,予以受理。
經證審查。公證員在受理公證的同時,必須對當事人提交的材料進行審查,發現不完備或有疑義的,應通知當事人作必要的補充,公證處也有權對交易雙方進行調查。
出具公證書。公證處經審查認為符合公證條件的,應當出具公證書。公證書按司法部門規定或批準的格式制作,自簽署之日起生效。
到國外繼承財產一般須辦理哪些公證書?
(1)關系公證書, 即繼承人與被繼承人之間的法律關系公證(如父子關系、母子關系 、夫妻關系、兄弟姐妹關系等);
(2)死亡公證書, 即被繼承人已死亡的公證;
(3)繼承公證書;
(4)遺囑公證書;
(5)身份公證書等。
1、可去辦理過戶手續。
2、辦理房產證過戶手續要到被繼承人戶籍所在地的派出所注銷戶籍,辦理死亡證明。
3、辦理房產證過戶手續要到區或市公證處(原外銷商品房到市公證處)辦理繼承權公證,房產繼承分兩種:遺囑繼承和法定繼承。
4、辦理房屋過戶登記,申請人是繼承人或者受遺贈人。申請人應當向登記機構提交下列文件:《房地產登記申請書》(原件)、身份證明(復印件)、房地產權證書(原件)、繼承權公證文書或者遺囑公證書和接受遺贈公證書(原件)、契稅完稅憑證(原件)。
5、遺贈和法定繼承、遺囑繼承不同,需要支付稅收。
(來源:文章屋網 )
論文關鍵詞 證明行為 公證書 當事人
一、一起案例引發的風險思考
這起案例是這樣的。當事人陳某于二八年在公證處發表了一份聲明,主要內容是聲明同意其因回遷而取得的一套房屋由她的父親來申請辦理產權證明。公證處對其提供的回遷協議等材料進行了審查,并在談話記錄里詢問了陳某的婚姻狀況,陳某當時的回答是未婚。之后,陳某的父親向房產部門申辦了房屋產權證明。一年以后,一位自稱是陳某丈夫的人(方某)來到公證處要求撤銷陳某的聲明書公證書,理由是陳某發表上述聲明時故意隱瞞了婚姻狀況,她當時是已婚的。公證處經核實發現方某所述陳某已婚的狀況屬實。公證處經過綜合查實后,給方某予以了合理合法的解釋。在此,拋開上述案例的最終處置不說,公證處在受理了陳某的聲明書公證申請后,根據其所提供的情況是否需要要求陳某提供回遷房屋來源及權屬人的證明?是否需要要求陳某提供其所述未婚情況的證明?即公證處是否須對此兩項證明材料進行實質性審查?
針對上述公證書的撤銷與不撤銷,同樣居于左右為難的位置。
主張撤銷公證書的觀點認為,此公證書是依據陳某的陳述所出具的,而陳某所陳述的內容隱瞞了婚姻狀況與事實不符,公證處也未對陳某所述婚姻狀況進行核實,導致公證員誤判為其出具了公證書,依次可以撤銷該公證書。
主張不撤銷公證書的觀點認為,聲明書公證書只證明聲明人的簽署行為,并未證明當事人的婚姻狀況,也無需對當事人的婚姻狀況作實質性審查,況且公證員在談話記錄中也對陳某的婚姻狀況作出了詢問,其審查范圍已經超過了聲明書公證所證明的范圍。再者,陳某的虛假陳述是在談話記錄里,而其聲明書的內容是其真實的意思表示。因此,公證處和公證員不存在過錯,所以不能撤銷公證書。
對于此類單方法律行為所涉及的公證事項,在辦理過程中,公證處通常都只審查當事人的意思表示和行為能力,對文書所涉及事實和內容只要不違反法律、法規、社會公德和公序良俗都可以出具公證書,而在相關告知內容中均表述為當事人行為所產生的責任和后果也由其自己承擔。所以,在實踐操作中,對行為類公證項目所涉及的事實和內容公證處一般不作實質性審查。原因很簡單,一是因為對文書內涉及的事實和內容公證處不易查明。比如聲明書、委托書、遺囑等均可以在異地辦理,而所涉及到的財產等內容可能會在承辦公證處千里之外,公證處沒有這個精力和財力來完全查實。但既然當事人來申請,根據程序規則的要求,公證處又不能拒絕受理。二是因為,此類公證項目的收費通常都比較低,既然現有程序規則要求證明的只是當事人的簽署行為,只要文書涉及事實和內容不違反法律、法規、社會公德和公序良俗,又何必多此一舉呢!
但是,“那些缺少材料支撐的聲明書公證非常容易被異議人找出漏洞,也極易引發爭議”。也正因為如此,即使此類的公證書是嚴格按現有程序規則的要求而出具的,但由于對文書所涉及到的實體問題缺乏證據材料,極易會被異議人甚至是當事人自己所利用,而來推翻公證書。對于了解此類公證項目的,在辦理此類公證時為了自己的目的可能會故意隱瞞一些情況(比如上述案例中的陳某),盡可能不提供相關證明材料,往往聲稱“我只要你們證明簽字屬實而已,為什么還要提供這么多東西?”;對于不了解此類公證項目的,認為既然是經過公證處公證了,那肯定沒問題,“出現問題找公證處就是了!”。此時,公證處被擺在了尷尬的局面上,一方面公證書依程序要出具,另一方面又不能完全保證公證書內相關文書內容的真實性。由此而出具的公證書也存在著相當的風險:
(一)當事人利用程序漏洞騙取公證書
部分當事人為了達到自己的私利,將自己的風險轉嫁給公證處和公證員,利用公證書的公信力來規避風險從而達到自己的目的,比如發表虛假婚姻狀況聲明、辦理委托書出售他人(包括配偶)的財產等。
(二)導致公證公信力的降低
此類公證書在多年的使用過程中,使社會公眾普遍接受和認可了公證事業,但當事人提供虛假材料騙取公證書的情況也屢次出現,致使公證書的公信力受到不小的打擊。在類似情況多次出現后,中國公證協會于二八年四月二十三日出臺的《辦理房屋委托書公證的指導意見》中,首次明確了可以在公證書中加注:“本公證書未對委托人是否具有處分權做出證明”,某些公證處對此條加注也擴展到聲明書公證、遺囑公證等項目中。但是,“加注決不等于上了保險,加注不是萬能的”。首先,如此加注有可能不被當事人和使用部門接受。此條加注讓部分當事人不能理解(因為其本身就不了解委托公證等的意義),既然都做了公證了還加這樣的內容,那做公證還有什么用呢?其次,對于熟知公證程序的,此條加注好比是“畫蛇添足,多此一舉”。再者,此條加注很容易讓當事人或接受公證書的部門(或個人)作出相反的理解,即如果是未有此條加注的那就代表委托人具有處分權。如此的反復,此類公證的風險依舊避免不了。
二、產生這些風險的原因探究
(一)缺乏統一的材料審查標準
在此類公證項目現有的程序要求及辦證規則中,均未明確公證處對當事人提交材料的審查標準,對當事人應提交的材料多數表述為“相關材料”或“公證員認為當事人需要提供的材料”,對于材料的審查缺乏一套嚴謹的審查標準。何為“相關材料”?具體要提交哪些“相關材料”?公證員對于當事人提交的“相關材料”是否需要進行實質性審查?材料審查標準的缺乏,導致部分當事人僅提供復印件或虛假證件,很容易導致公證員誤判。
(二)公證證明要求偏低豐
“公證證據所證實的內容與公證證明內容是唯一對應關系,即對于當事人未能提供證據材料證實的內容,是不能進行公證證明的。”反過來理解,公證要證明的內容需有證據材料支持,公證不證明的也無需當事人提供證據材料,公證處也無需對此進行審查。因而,對于行為類公證,如果只需證明其簽署和文書制作行為,就沒有必要要求當事人提供過多的證據材料。因此,提高公證的證明要求,擴大公證證明和審查的范圍,是解決行為類公證目前窘境的有效方法之一。但在現有局面下,包括人員、收費、業務拓展等條件的限制下,做到整個系統的提高還有很多工作需要做。
(三)證明方式上的欠缺
從中國公證員協會主編的《公證員入門》及相關公證告知內容均可看出,公證處對此類公證項目只證明當事人意思表示的真實性、合法性。此類公證書的證詞也只有簡簡單單的幾句話,“公證書的定式化不足以正確地概括該類公證的全部事實和內容”。隨著要素式公證書的逐步推行,目前行為類公證書證詞的缺陷也早已突顯,已不能適應社會的發展,過于簡單的證明方式也為公證風險的增加留下了“暗門”,公證書證詞的表述應充分體現出公證員的審查行為和公證書的證明對象。在目前這種簡單的證詞表述已不能滿足公眾對公證需求的情況下,改變行為類公證的證明方式也已迫在眉睫。
另外,公證書的出證應考慮當事人的公證目的,公證處應以體現“服務性”為宗旨,如果公證處出具的公證書不能達到當事人的使用目的或不能被采納,那公證書也就失去了存在的意義。提高公證書的公信力和公證行業的形象首先得從提升公證書的自身價值做起,要讓社會公眾清楚地認識公證,在需要的時候能時刻想起公證。
三、對證明行為類公證的前途思量
證明行為類公證項目的發展,不僅要提高其自身的生存能力,另一方面也不能以承擔公證風險來作為代價。當前公證的發展不能回避所面臨的諸多困難,對此也須予以積極應對和解決。
(一)建立完整的材料審查標準
在公證實踐的同志們應該有這樣的感受,比如辦理一份委托書公證,比較慢的一個小時也就完全可以辦理完畢了。在使用公證系統模塊后甚至辦個小時就辦結了,這或許是辦證效率的提高,但同時也暴露出公證對當事人提交材料的審查有不仔細之處。在不違反程序規定的情況下,某些能省的就被忽略過去了。
沒有材料審查標準,導致不知要求當事人應該提供哪些證明材料,而對于這些材料的把握各公證處、公證員也都有不同的操作方式。建立一套完整的材料審查標準將有效地為出證把好第一道關口,讓提供虛假材料者無可乘之機。
(二)提高公證證明要求
在繼承公證中,要素式公證詞內容證實了被繼承人的死亡、被繼承人的繼承人范圍、遺產的范圍和性質及由誰繼承遺產等。當然,對于這些公證書證詞證明的內容,都有當事人提供的材料予以證明,甚至經公證處的審查核實。而與此相對的證明行為類公證書證詞僅證明當事人的簽署行為,明顯過于簡單。再以出售房屋委托書為例,目前基本上都要審查委托人的婚姻狀況、房屋所有權人的范圍以及是否有處分權等,但最后的證詞表述卻都沒有這些,這也是證明要求過低所造成的弊病。
假設,類似的委托書證詞內容參照要素式繼承公證書證詞,證明委托人的婚姻狀況、房屋所有權人的范圍以及是否具有處分權等,相信此公證書的公信力也會大大提高。我們在此也不妨做一預測,委托書公證書的證詞在不久的將來也會實行要素式公證書。
(三)適當擴大公證證據審查范圍
現年60歲的熊女士育有兩子王大和王二,王二從小深得母親的歡心。五年前熊女士來到公證處,將其名下唯一的一套房產辦理了遺囑公證,欲在其百年后將該套房產留給小兒子。但沒想到小兒子在拿到母親的遺囑公證書后,暴露了本性,對母親不管不顧,使得母親大為傷心。
為了使自己的晚年有所依靠,熊女士提出與大兒子王大同住,作為條件,王大提出讓母親手寫一份遺囑將房產在其百年后留給自己。王大有了母親自書的遺囑后,倒是不遺余力地安頓好了母親的生活。認為自己手書的遺囑可以取代之前的公證遺囑,熊女士在臨終前對于自己曾在公證處辦理過公證遺囑的事情只字沒提。
母親過世后,王大拿著母親的自書遺囑向弟弟告知,自己將成為房產的唯一繼承人,但他的美夢卻被弟弟手里的公證遺囑碾成了碎片。原本應是手足情深的兄弟,卻水火不容地對簿公堂。經過法院判決,王二取得了房屋產權,而王大只得到了一定的經濟補償。
本案關鍵點是,當公證遺囑與自書遺囑內容不一致時,如何認定在前訂立的公證遺囑與在后訂立的自書遺囑的效力。
公證遺囑由遺囑人經公證機關辦理,在繼承人發生繼承糾紛時,是證明遺囑人處分財產的意思表示最有力和最可靠的證據。根據《繼承法》第二十條的規定,立有數份遺囑,內容相抵觸的,以最后的遺囑為準。但自書、代書、錄音、口頭遺囑,不得撤銷、變更公證遺囑。因此,熊女士的自書遺囑不能撤銷公證遺囑,王二取得了房屋產權。對此,建議公民立遺囑時,對公證遺囑的撤銷、變更也只能采取公證遺囑的方式。
經過公證的QQ聊天記錄可作為訴訟證據
萬優公司與名揚公司系合作關系。自2007年10月開始,萬優公司的法定代表人楊峰與名揚公司的法定代表人王旭便通過QQ聊天,約定通過南豐公司銀行賬號匯款。由于南豐公司的法定代表人是王旭的戀人謝蓮,楊峰對把錢匯到南豐公司并無異議。2009年12月30日,雙方以補充協議的形式約定楊峰將賒欠名揚公司的1158.55萬元貨款于2010年4月15日之前全部匯到南豐公司的賬號。2010年3月,楊峰按照約定,將錢匯入南豐公司銀行賬號。
2011年1月,名揚公司以楊峰一直未履行付款義務為由向當地法院提訟,請求判令楊峰立即支付貨款1158.55萬元。
庭審中,楊峰出具了經過公證的自己通過QQ與南豐公司的法定代表人謝蓮,以及王旭的聊天記錄。聊天記錄顯示,楊峰匯入南豐公司銀行賬號1158.55萬元屬實。對此,謝蓮予以認同,但稱該款是萬優公司給南豐公司的貨款,自己與名揚公司并無瓜葛。楊峰在庭審中同時展示了自己與上述兩人自2007年以來QQ聊天記錄,均顯示雙方有通過南豐公司賬戶收取款項的交易習慣,且2010年雙方就已付款項進行過對賬。
法院經審理認為,萬優公司匯到南豐公司銀行賬號上的1158.5萬元,應屬被告按照原告的指示匯入的貨款,應予確認,駁回原告訴請。
依據《公證法》第三十六條的規定,經公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書,應當作為認定事實的根據,但有相反證據足以該項公證的除外。隨著社會的發展,現實中已有越來越多的電子證據出現在訴訟領域。《民事訴訟法》修正草案也將電子數據列入了證據目錄中,該規定意味著包括電子郵件、QQ聊天記錄甚至微博私信等都有可能作為證據使用。因此,經過公證的關于付款方式的聊天記錄,是可以作為證據的。
為防范今后可能發生的風險,建議就這些事項進行公證,以獲得證據的法律效力。
辦理售房公證委托須謹慎
宋女士因為生意上的問題急于用錢,朋友黃某答應借錢給她應急,但是要求她將其名下的一套房屋通過公證的方式委托自己代為出售。如果宋女士按時還錢,那么雙方辦理撤銷委托公證了結此事;如果不能按時還錢,那么黃某將該房屋代為出售并且以出售的錢款沖抵債務。
宋女士答應了,但沒想到還錢的時候黃某索要的利息遠遠高于當初約定的利息標準。宋女士不同意,黃某就以受托人的身份將宋女士的房屋掛牌出售給張某。張某按照約定支付了房款并且辦理了過戶手續,等到宋女士辦好撤銷公證委托的時候,產權人已經變更為張某了。宋女士無奈,只能將黃某和張某告上法院,要求確認黃某和張某的房屋買賣合同無效,收回已賣給張某的房屋。法院經審理判決,駁回了宋女士的訴請。
本案中,宋女士將房屋委托給黃某代為出售,并辦理了售房委托公證。在這種情況下,黃某作為受托人在不經委托人同意的情況下單方出售房屋是合法的。
根據《合同法》第五十二條的規定可知,惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的合同無效。本案中,宋女士要求收回房屋,但沒能提供證據證明黃某與張某是惡意串通簽訂房屋買賣合同,所以訴求無法獲得法院的支持。不過,宋女士可以按照《合同法》的相關規定,要求受托人黃某將處理委托事務取得的財產轉交給自己。
遺囑公證遭撤銷 公證處被判賠償損失
劉女士與王先生于1979年登記結婚,婚后未生育子女。王先生系再婚,與前妻育有一子小王。由于不滿父親再婚,父子倆一直不和。劉女士與王先生婚后取得了兩套房產。1995年6月19日,劉女士與王先生到公證處進行遺囑公證,遺囑寫明王先生去世后,兩套房產均歸劉女士繼承。公證處為此出具了公證書。
2008年底,王先生因病去世后,沒分到任何房產的小王將劉女士告上法院,申請重新分配繼承父親的房產,并向公證處申請,重新審查該份遺囑公證。公證處在審查過程中,發現王先生申請辦理遺囑公證時提交的申請表并非由其本人填寫,而是由劉女士填寫,認為不符合公證填寫規則,遂撤銷了上述公證書。
因為公證遺囑被撤銷,法院判決上述房產中的一半應為劉女士所有,剩余部分系王先生的遺產,應由其繼承人劉女士、小王依法繼承。
“作為專門的公證機關,公證處應告知我辦理公證的相關程序,但公證處并未履行上述義務。現在因為沒有公證遺囑,致使我產生財產損失!”劉女士憤而,請求法院判決公證處賠償房產損失、其他損失、房產評估費、房租損失費等共計110余萬元。
法院經審理,認為公證處應予賠償,但劉女士要求的財產損失賠償過高,最終,法院判決公證處賠償王女士96萬余元。
第二條本辦法適用于公證處和申請人。
第三條公證處對下列法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性,向申請人提供證明以及辦理其他公證服務,應按規定的收費標準向申請人收取公證服務費:
(一)證明經濟合同,辦理繼承、贈與、遺贈和提存公證;
(二)賦予債權文書具有強制執行效力;
(三)證明民事協議;
(四)證明出生、生存、學歷、經歷、婚姻狀況、親屬關系、收養關系、死亡、不可抗力事件、組織資格和資信等有法律意義的事實;
(五)辦理證據保全、制作票據拒絕證書,證明有法律意義的文書,證明知識產權的享有、轉讓和使用許可;
(六)辦理遺囑公證和保管遺囑,清點保管遺產,確認遺囑的效力;
(七)證明對財產的清點、清算、評估和估損;
(八)其他民事法律行為的設立、變更、終止;
(九)保管文書,辦理法律規定的抵押登記,代辦與公證事項相關的登記、認證事務,代擬和修改與公證事項相關的法律文書,解答法律咨詢;
(十)依法辦理的其他法律服務事務。
第四條制定和調整本辦法第三條第(一)、(二)、(三)、(四)、(五)項的服務費標準,由國務院司法行政部門提出方案報國務院價格部門審批。制定和調整本辦法第三條第(六)、(七)、(八)、(九)、(十)項的服務費標準,由省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門提出方案,報同級價格部門審批,并報國務院價格部門備案。
省、自治區、直轄市人民政府價格部門制定服務費標準不當的,由國務院價格部門責令其糾正或直接予以糾正。
第五條制定和調整公證服務費標準以公證處提供公證服務的社會平均成本為基礎,根據辦理公證事項所需人數、時間以及公證服務的復雜程度,并考慮申請人的承受能力確定。
第六條公證服務實行計件收費和按標的比例收費。
本辦法第三條第(一)、(二)項按標的比例收費;第三條第(三)、(四)、(五)、(六)、(七)、(八)、(九)、(十)項計件收費。
第七條公證處為申請人提供公證服務過程中發生的下列費用,由申請人另行支付:
(一)鑒定費、評估費;
(二)公證書副本費;
(三)公證處到異到(省外)辦理公證所需的差旅費;
(四)當事人因舉證有困難,委托公證處進行調查的有關費用等。
第八條公證處為申請人提供公證服務,依照規定的收費標準向申請人收取公證服務費,并向申請人出具收費票據。公證員個人不得私自收費。
第九條公證處向申請人收取公證服務費,可在受理公證事項時預收,也可以與申請人約定在承辦公證事項期間分期收取。
第十條已受理的公證事項,申請人要求撤回的,按規定收取手續費。因公證處的責任不能出具公證書或撤銷公證書的,預收或已收的公證服務費應全部退還申請人;因公證處和申請人雙方責任而撤銷公證書的,應按照責任的大小退還部分費用。因申請人提供偽證及舉證不實而不能出具公證書的,預收的公證服務費不予退還。
第十一條對本辦法第十條所指責任有異議的,由縣級以上司法行政部門認定。
第十二條有下列情況之一的,公證處應當按照法律援助的有關規定,減收或者免收公證服務費:
(一)辦理與領取撫恤金(或勞工賠償金)、救濟金、勞動保險金等有關的公證事項;
(二)辦理贍養、撫養、扶養協議的證明;
(三)辦理與公益活動有關的公證事項;
(四)列入國家“八七”扶貧攻堅計劃貧困縣的申請人申辦的公證事項;
(五)申請人確因經濟困難而無力負擔的;
(六)其他特殊情況需要減免的。
第十三條公證處應當嚴格執行國家規定的公證服務收費標準,明碼標價,接受社會監督。
第十四條公證處有下列價格違法行為之一的,由價格部門的價格監督檢查機構依法查處:
(一)擅自提高收費標準的;
(二)擴大收費范圍的;
(三)自立名目濫收費的;
(四)不按規定明碼標價的;
(五)不如實提供價格檢查所需資料的;
親生女兒遠在美國,母親晚年好孤獨
王琳和丈夫謝愛民都是北京朝陽區一所小學的老師,1977年4月,25歲的王琳生下了女兒陳虹。1999年,陳虹從北京一所大學畢業后,考取了美國紐約大學的研究生。2000年謝愛民因車禍去世后,王琳倍感孤獨。
2002年,陳虹拿到了碩士學位。她告訴王琳,自己交了個美國男友,準備結婚后在美國定居。2003年底,女兒打電話告訴她,她和詹姆斯結婚了。因為雙方工作都太忙,沒有時間回國了。放下電話,王琳不禁淚流滿面,她真后悔當初不該讓女兒出國念書,現在只剩下她孤身一人。
在對女兒的思念和期盼中,2005年5月,王琳終于等來了女兒生子的消息,并邀請她去美國。王琳激動極了,立即辦理了提前退休手續,從北京飛到了美國紐約,女兒開車到機場將她接回了家中。一進家門,王琳就抱起外孫子親個不停。詹姆斯在一旁不高興了,嫌她沒換衣服,說兒子戴維還小,怕她把病菌傳染給他。
王琳對外孫子疼愛極了,可詹姆斯卻看不慣她帶孩子的方法。漸漸地,王琳與女婿的關系越處越僵。陳虹夾在中間很難受,常常勸了這邊勸那邊。詹姆斯的臉色越來越難看,王琳也越來越覺得呆不下去了。她只在美國呆了半年,就回了中國。
回國后,王琳又開始了一個人的生活。她白天無事可干,只好到公園瞎逛,和鄰居聊聊天。晚上,她就窩在沙發上看電視,看困了就睡覺。平時吃飯她更是沒有規律,饑一頓飽一頓的,身體每況愈下。
孤獨和寂寞吞噬著王琳,每當看到別人一大家子人熱熱鬧鬧的,和她差不多年齡的人牽著孫輩的手出去玩兒,她就羨慕得不得了,更加覺得自己的生活太凄涼了。她經常對朋友們說:“還是子女在身邊好啊,哪怕他們沒什么大出息,但可以享受天倫之樂啊。哪像我,女兒出國了,在別人眼里出息了,可我卻落得個孤身一人,連個說話的人都沒有啊。要是有個病有個災的,那就更慘了。”
看王琳生活得不容易,有朋友勸她再找個老伴。王琳心動了,在朋友的介紹下,也見了幾個人。可是,卻沒遇到雙方都看上眼的。只有一個姓魏的退休工程師還令王琳滿意,老魏對她也很有好感。但一接觸老魏那幾個蠻橫的子女,王琳就打了退堂鼓。如果再婚給自己惹來一大堆麻煩,還不如一個人過呢。慢慢地,王琳再也不考慮再婚的事了。
干女兒孝順,幸福生活重現
2006年8月,王琳因胃出血住進了醫院。孤單單地躺在病床上,想起自己含辛茹苦地將女兒培養成人,可到了晚年,自己卻孤苦伶仃,王琳不禁潸然淚下。
2007年4月的一天,王琳去菜市場買菜回來,不小心被一塊石頭絆倒了。這時,有個20多歲的女孩走過來,輕輕扶起她,陪著她去了醫院。拍了X光片后,醫生說沒骨折,只是軟組織挫傷,上點藥,休息幾天就沒問題了。女孩忙前忙后地幫著交錢、取藥,又一直將王琳送回了家。
看王琳還沒吃飯,女孩手腳麻利地為她做了面條,炒了個青菜,端到王琳面前。兩人邊吃邊聊,女孩告訴王琳,她叫孟潔,25歲,山東濟南人,大學畢業后留在北京工作,目前在一家廣告公司做文案。她的父母在她很小時就去世了,她是跟著舅舅長大的。孟潔對王琳說:“我特別渴望母愛,看到您后就有一種親切感,您長得很像我的母親。”說著,孟潔拿出一張發黃的全家福,王琳接過來一看,照片上孟潔的母親果真與自己有幾分相像。
照顧王琳吃完飯后,孟潔又利索地刷了碗,端來熱水讓王琳泡了腳,安頓她上床躺下才離開。孟潔走后,王琳覺得這個善良、懂事、勤快的女孩很招人喜愛。她突然冒出一個念頭:“我要是有這么個女兒該多好啊。她的父母早就不在了,我不如認她做干女兒。這樣,她在北京有個家,我也有個伴兒了。”
第二天下班后,不放心王琳的孟潔又買了菜跑了來,幫她做飯、刷碗。孟潔這么懂事,讓王琳更加喜歡了。一天,王琳拉著孟潔的手問:“我覺得咱們娘倆挺有緣的,我想認你做干女兒,你愿意嗎?”孟潔激動地說:“真的嗎?我做夢都想有個媽媽呢。”她甜甜地叫了聲 “干媽”,王琳滿心歡喜地答應著,緊緊把孟潔摟在了懷里。
從此,孟潔每天下班都跑來陪王琳,無微不至地照顧她,而王琳也像對待親生女兒一樣地疼孟潔。接觸中,王琳發現孟潔有愛心、真誠、樸實,工作也認真勤快,母女倆的感情越來越深,王琳讓孟潔搬到了自己的兩居室家中。
2007年11月,陳虹來電話時,王琳將自己認了個干女兒的事告訴了她。沒想到,陳虹卻說:“您怎么不和我商量就認什么干女兒?您有我這個親生女兒,卻去認干女兒,讓別人怎么想?”女兒的話令王琳很不高興,她問女兒:“幾年了你來看過我幾次?我病了你在哪里?”說完,就掛了電話。
親生女兒告干女兒,情與法誰來評說?
2008年6月14日,孟潔被單位派到外地培訓一個月。她走后第二天,陳虹突然出現在了王琳的面前。吃完飯,王琳和女兒拉起了家常。陳虹問:“您是不是打算把財產以后都留給孟潔?”王琳一愣:“這個我還真沒認真想過。不過,她這么照顧我,將來要是真把我養老送終,我肯定不能虧待她的,人要有良心。”
陳虹一聽,臉就拉長了:“您和我爸就我這么一個女兒,可您卻要把財產送給外人,我爸的在天之靈能安息嗎?”王琳說:“我就這么一套小兩居室,存款也沒多少,你在美國住著別墅,薪水也不低,這些對于你就那么重要嗎?”
陳虹在北京的那幾天,母女倆經常因為這事而不愉快。后來在陳虹的堅持下,王琳去公證處做了一份遺囑公證。內容是:她去世后,所有財產都歸女兒陳虹所有。拿到這份遺囑公證,陳虹笑了。幾天后,陳虹回了美國。孟潔回北京后,王琳只告訴她陳虹回來過了,但沒有提遺囑公證的事。
2008年12月19日早晨,王琳突發腦出血,孟潔急忙將她送到醫院。經搶救脫離了危險,但落下了半身癱瘓的后遺癥。王琳醒來后,讓孟潔幫著撥通了遠在美國的女兒的電話,想讓她帶著外孫子回來看看她。陳虹卻說:“媽,我真想馬上飛回去,可是戴維病了,詹姆斯又要出差,我實在是脫不開身啊。這樣吧,我給您匯筆錢過去,您在醫院請個護工吧。”自己都快死了女兒也不肯回來,王琳不禁流下了傷心的淚水。
王琳臥床不能動,大小便失禁,需要人24小時護理。孟潔擔心護工照顧不好,就從單位請了假,寸步不離地守在病床前。她給王琳喂水喂飯,沒事就給她按摩右半邊身子。王琳大小便在床上,她一點兒也不嫌棄,總是給她換洗干凈,醫生、護士和病房里的其他病人家屬都羨慕王琳有一個好女兒。
孟潔為自己所做的一切,令王琳非常感動。2009年1月6日,王琳讓孟潔給北京公證處打了個電話,希望他們能到醫院為她做一份公證。了解到王琳的身體條件后,兩天后公證人員趕到了醫院,為王琳做了一份遺贈撫養協議公證,大致內容是:孟潔為王琳養老送終,王琳去世后,她名下的兩居室和23萬元存款全部歸孟潔所有。
2009年5月20日,王琳的病情突然惡化,最終搶救無效而死亡。孟潔打電話通知了陳虹,兩天后,陳虹趕了回來,并和孟潔一起料理了王琳的后事。
王琳下葬后,陳虹禮貌地請孟潔盡快搬出去,她準備把母親的房子賣了。孟潔沒想到陳虹這么絕情,只好拿出了那份公證書。這時,陳虹也拿出了母親的遺囑公證書。陳虹覺得遺囑公證書在先,遺贈撫養協議公證書在后,她手上的公證書應該是有效的。但她的看法孟潔并不認可,兩人協商不成,陳虹決定孟潔。
辦理房產繼承公證書的方法如下:
1、被繼承人死亡證明。包括注銷的戶口和醫院的死亡證明書或火化證明。
2、被繼承人單位證明內容,包括被繼承人的姓名、姓別、出生日期、死亡日期、死亡地點、死亡原因、生前住址,還要說明被繼承人的父母生存狀況。被繼承人的配偶狀況。
3、要繼承的財產權利證書,如房屋所有權證書。
4、被繼承人的遺囑公證書。
5、全部繼承人均攜帶戶口、身份證到公證處。
6、要放棄繼承權的人必須本人到公證處。
房產繼承,同其它遺產繼承一樣,是指依照法定程序把被繼承人遺留房屋所有權及其土地使用權轉移歸繼承人所有的法律行為。房產繼承,是所有權及使用權繼受取得方式的一種。
此外繼承必須在被繼承人死亡后開始。法律規定的繼承權,只是繼承人享有的一種期待權,如果被繼承人沒有死亡,繼承關系就不會發生,只有在被繼承人死亡以后,繼承權才會成為既得權。
(來源:文章屋網 )
一、遺囑的功能
訂立遺囑是一種要式法律行為,一個有效的遺囑必須滿足遺囑形式的有效要件。在羅馬法中,立法者對遺囑形式給予了極大的關注,其目的很明確:“為了保證遺囑的真實性,以免發生欺詐。”如果遺囑人所立遺囑在形式上就引起了爭議,這無疑會使潛在的繼承糾紛雪上加霜。現代各國繼承法對遺囑的有效形式作出明確規定,其目的也在于使立遺囑人在訂立遺囑時表達其處分財產的意愿真實。因此,遺囑有效形式在繼承法上有著重要的功能,主要表現在:
其一、證據功能。“在沒有任何證據的情況下,任何人都不可能知道表意人在進行意思表示時所表達的意愿是否真正是他的內心所想、所期望的,預先設定規則從而根據遵循規則的情形主動性地對情況作出判斷”。這是一項很重要的證據規則。遺囑形式是紀錄和傳遞遺囑內容的載體 ,也是遺囑執行人處理遺產的前提和法院解決遺囑繼 承糾紛的依據。因此,法律規定遺囑有效形式的目的就是為當事人和受理案件的法院提供遺囑意愿和遺囑 內容的直接證據。繼承法要求遺囑原則采用書面形式,就是要讓遺囑具有“白紙黑字,鐵證如山”的作用。
其二、引導功能。一方面引導立遺囑人以符合繼承法規定的遺囑形式的要求訂立遺囑 ,確保遺囑的真實性、合法性,以盡量避免遺囑繼承糾紛的發生。另一方面也有利于提高司法活動的效率,因為遺囑形式可以有效地指導 司法實踐,準確判斷遺囑的效力。
其三、保護功能。部分遺囑 形式通過證人在場的方式避免遺囑人被脅迫或欺騙而不能 表 達 自己的真正意思。各國法律規定遺囑有效形式的目的與宗旨都是為保護立遺囑人在訂立遺囑時表達的真實意愿,任何威脅、強迫或偽造的遺囑無效。大多數國家的遺囑法都規定,為遺 囑作證的人必須與遺囑無利害關系,以此確保證人不會故意強制或欺騙立遺 囑人。
二、遺囑公證的注意事項
1.認真審查嚴把受理關
第一,立遺囑人必須有民事行為能力。我國《繼 承法 》第二十二條規定 :“無行為能力或者限制行為能力人所立的遺囑無效。”公證員在辦理遺囑公證與立遺囑人進行交談時可根據立遺囑人的神志判斷他(她)是否意識清楚,另外通過一些有效的證據如縣級以上的醫院出具的證明判斷其是否確實具有民事行為能力。審查遺囑公證能否受理的第一步就是審查遺囑人神志是否清楚。意思表示是否真實,有無脅迫或被欺騙的情況,因此公證員在審查遺囑公 證能 否受理時,必須要求受益人回避,其他當事人也應離開,由公證人員兩人在場單獨與遺囑人進行談話,并做筆錄,啟發遺囑人講真話。第二,遺囑人能否提供符合要求的身份證 明及財產權利證明。根據《遺囑公證細則》第七條規定:申辦遺囑公證 ,提交下列證件和材料:(一)居民身份證或者其他身份證件;(二)遺囑涉及的不動產、交通工具或者其他有產權憑證的財產的產權證明;(三)公證人員認為應當提交的其他材料 。
2.規范公證遺囑的辦證流程
公證機構立遺囑人的公證申請時,要確認公證遺囑的內容是不是詳實,語言是不是準確,表達敘述是不是符合立遺囑人的語言習慣,對立遺囑人訂立公證遺囑時的行為能力進行審查。對立遺囑人進行錄音或錄像時要運用好的錄像設備,聲像俱全 比單一的錄音更有說服力。錄像應從承辦公證 員向當事人詢問時開始到當事人在公證遺囑書上簽名或捺指印后結束,遺囑錄像最好有專門的錄像室以確保安靜無雜音 。
3.確保公證書的法律效力
在立遺囑人死亡后,伴隨遺囑繼承二產生的各種可能糾紛,應該嚴格按公證遺囑的規定實行,確保遺囑的有效性。如 《中華人民共和國民事訴訟法》第 67條規定:“經過法定程序公證證明的法律行為,法律事實和文書,人民法院應當作為認定事實的根據。”公證遺囑一旦生效,就應該嚴格的執行。
其次,公證遺囑由于效力優先性而區別于其他四種遺囑形式即“自行遺囑”。在實際中我們應該讓兩種形式的遺囑形成互補關系。
“自行遺囑”是我國遺囑民事法律的重要構成部分,“自行遺囑”備受人們青睞,是因為我國傳統文化的影響,一向有遺囑私密性習慣。而法律認可“自行遺囑”的法律地位,更為“自行遺囑”得意順暢運行。而公證遺囑是必須經過國家批準設立的公證機關證明:遺囑公證員按直接辦證原則;以公證書形式證明;公證遺囑的變更或撤銷也須再次采取公證 的形式才能進行變更或撤銷。這就決定了公證遺囑必然具有超過“自行遺囑”的證明力。
最后,必須有效的防范公證遺囑的風險。公證機構及公證人員必須嚴格按照國家法律法規規定程序進行公證,嚴格規范辦證流程,履行詳細的告知義務。還可以制訂由公證協會和司法行政機關聯合監督管理的具體實施辦法。各級司法行政機關和公證協會有權對公證機構即公證人員的公證行為進行監督及指導。
參考文獻:
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[2]魏小軍.我國四法域遺囑方式立法比較研究[J].政法學刊,2007,(1):8.
對合同類公證要想做到心中有數,必須解決公證在合同公證中有什么作用的認識問題。也就是說,公證員首先要了解合同公證要解決的是什么性質的問題,才能對癥下藥,既解決當事人的需求,又限定公證所承擔的風險。
的確,合同公證不是訂立合同的必須形式,是否公證要根據當事人的選擇。面對選擇了公證的合同當事人,我們是否清楚他們需要的是什么#我們能做的是什么呢?
根據《合同法》第44條規定,“依法成立的合同自成立時生效。”這里,《合同法》將成立與生效作為兩個法律概念:合同成立僅指受要約人同意要約內容的意思表示到達要約人。《合同法》第25條規定:承諾生效時合同成立。而合同的生效除了包含合同成立外,還要求合同的成立符合法律、行政法規的相關規定。也就是說,合同的訂立完全是合同當事人根據自己意愿可以進行的事,而合同的生效則要受法律強制性規定的約束,不受合同當事人主觀意志的影響。合同生效的意義在于使合同產生法律上的履行效力。
合同成立與生效是兩個法律概念,并不是說合同成立與生效是截然分開的兩步驟。實際上,只要依法成立的合同在合同成立的同時就產生了法律效力,只有在訂立時違法的合同,才不生效。即使該合同已經履行,合同也是自始無效。可以說,合同的訂立過程對于今后合同的效力影響至關重要。而公證的介入恰恰就是在合同的訂立過程中,對合同進行法律規范和合法性審查,以減少無效合同的出現,維護合同應有的法律效力。
通過公證審查和法律告知,只要能夠使合同在訂立后,產生應有的法律效力,公證員就算盡到了合法性審查的義務。因此,合同生效與否并非是公證形式對合同的額外賦予,而是合同依法成立后法律賦予合同自身的效力。公證審查只是幫助合同當事人從法律角度對合同訂立的合法性進行把關,公證所承擔的責任也僅此而已。至于合同的履行,是基于合同生效所發生的當事人應盡的義務,因當事人原因發生的合同履行不能、違約,由當事人承擔相應的責任。
對于這一點,公證員最好在筆錄中明確告知當事人。
由于合同的生效包括合同的成立和合同的合法訂立兩方面內容,公證員對合同的審查就應包括合同成立要件的審查和生效要件的審查。“合同成立是指雙方當事人就合同的必要條款達成一致意見,即使意思存在重大瑕疵,只要”表示“取得一致,合同即可成立。判斷合同是否成立的標準,是看雙方當事人的外在意思表示是否取得一致。”“合同生效,應當在合同成立的基礎上,同時具備法律要求的其他要件。”(隋彭生 《合同法》第32頁 “合同的要件”)因此,對合同合法性(有效性)的審查包括:主體資格的合法審查、合同當事人意思表示真實性審查、合同形式的合法審查、合同內容的合法審查和合同手續的合法性審查5 個方面。
合同成立的合法,首先要審查簽訂合同的主體是否合法。比如:自然人為主體的合同(如委托、、贈與合同),簽約人就必須是完全民事行為能力人,對所處分的權利有完全的資格,沒有瑕疵。一般的買賣合同,要審查合同主體是否有效成立、經營范圍與合同內容是否一致、簽訂合同的人是否有權限、合同的用章是否與合同主體一致;擔保合同除了上述審查內容外,還要審查保證人是否為《擔保法》所禁止、保證人是否有代為清償的能力、擔保行為是否經擔保單位同意、根據擔保形式審查擔保物(權利)是否可以設定該類型的擔保、擔保物的所有權有無瑕疵等。在公證實務操作中,這一部分主要以當事人提供的相關材料進行證明,如法人營業執照、公司章程、董事會決議、會計報表、法人授權委托書、擔保物的權屬證明等。
其次,要審查合同當事人訂立合同的意思表示是否真實、自愿。當事人的意思表示真實包括兩層意思:一層是當事人訂立合同的意愿是否真實、未受脅迫或欺騙;另一層是當事人對合同內容的認可是否真實。對于表意審查,公證員一般通過做筆錄進行審查。首先,要注意接談人是否有資格代表合同一方進行談話。其次,公證員應從詢問合同訂立的過程入手,審查當事人訂立合同的意思表示是否真實、自愿,而不是籠統地問:“簽訂合同的意思表示是否真實、自愿;有無受到欺騙或脅迫”。如公證員可以詢問合同訂立的起因和目的、對合同對方有什么認識和了解、雙方的關系、合同是否經過談判、經過誰的認可而簽訂本合同、合同條款由誰擬定、是否認為公平、為什么來公證等。對合同的主要條款,筆錄中應再次以由當事人重申的方式進行核實,如合同標的物是什么、價格是多少、如何履行、履行期限等。
對當事人意思表示真實的審查的另一個重要方面,是公證員對所發現的問題,要及時告知當事人相關的法律規定、權利義務和法律后果,并要求當事人對告知內容明確表態。這樣做一方面是防止當事人因不了解或錯誤理解相關法律規定作出違反本意的表示,從而使其權利受到損害;另一方面是通過履行告知義務,使當事人的真實意思表示的真實性得以明示。
第三,要對合同形式的合法進行審查。《合同法》第10條規定,“當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規規定采用書面形式的,應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的,應當采用書面形式。”書面形式一般包括合同書、信件、數據電文、傳真等。在審查時,應問明當事人合同文本的形式和范圍,并明示當事人:對于公證后,在合同履行過程中當事人變更原合同內容的電函、郵件不屬于本合同公證所證明之范圍。
第四,要對合同內容的合法與否進行審查。所謂對合同內容進行審查并不是指要審查合同的可行性,而是指審查合同條款中有無違反法律、法規禁止性規定的內容和審查是否存有損害公共利益、社會公德的內容。比如:當事人簽訂的合同是買賣文物,合同的標的違法,就不能公證。如當事人以婚姻為條件,要求一方當事人給付一定金錢,也違反《婚姻法》規定,不能公證。
第五,合同手續的合法審查。《合同法》規定:法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的,依照其規定。“對于必須辦理一定手續才生效的合同,公證員要告知當事人合同生效的要件,并在公證詞中注明。如《擔保法》規定某些抵押物經登記后抵押合同才生效的,必須告知當事人辦理抵押登記手續和相應的法律后果。
2000年7月合同類公證進行要素式改革后,對公證詞要素化的要求,實際上就是要求公證員將對合同的上述5方面的審查具象到公證詞中,將原來抽象的證明結論具體化。
根據司法部原公證司 1992年10月頒布的公證格式,合同公證書的結構是這樣的:
第一段證明合同的成立。“茲證明 XXX 的法定代表人 XXX與 XXX 單位的法定代表人 XXX 于 X年 X月 X日,在 XX地,在我的面前,簽訂了前面的《XX合同》。”
第二段是公證員對合同生效*合法性+審查的結論。“經查,上述雙方當事人的簽約行為符合 《中華人民共和國》合同法第55 條的規定;合同上雙方當事人的簽字、印章屬實;合同內容符合《中華人民共和國 XXX X法》的規定。”
這個結構的優點是語言凝煉,結構清晰,反映了公證書的權威性。缺點是無法體現公證員的個案勞動過程,對于不同的合同特殊性審查反映不出來。
2000年7月公證書要素式改革后,公證詞改為3段式,突出了證明的合同的個案性,將合同成立的事實與對合同生效要件的審查,共同放在證詞主體內容中,以公證員按法律規定對當事人提供的具體證明材料進行審查的形式進行表述,體現了公證員審查核實工作的個性化勞動。這一變革并未影響公證書的效力,在使用時也更為具象,同時,它要求公證員在嚴謹的法律思維之外,有良好的語言組織和表達能力。
我個人認為,合同要素式公證書中的要素,應主要包括對前述的5 個方面的審查;對于合同依法成立后,需特定形式才能生效的合同,公證詞中也應當明示出來,從而將公證對合同訂立的合法性進行審查的作用在公證書中得以完整體現。
上述5方面的審查,只是公證員根據實體法審查合同本身是否合同法時應注意的方面,它只是公證書生效的必備條件之一。除了在實體法上的合法性審查的要求外,公證辦證程序的合法也是一個必要條件;公證詞的要素式只是在表述上的完善,而公證程序要件是否完備則直接影響的是公證書自身的效力。雖然公證書的效力不會影響合同本身的效力,但程序的完備應當引起公證員們足夠的重視。
合同類公證的另一個普遍存在的問題就是接談筆錄。不少公證員認為接談筆錄內容由于大量與合同內容重合,比如合同的標的、價格、權利義務等,筆錄中沒有必要進行重復性的記錄,就算記了,也和合同沒什么差別,所以“詳見合同”、“知道”、“明白”就成了合同類公證筆錄的常用語。
我個人以為,合同的效力獨立于公證書的效力,合同才是確立當事人權利義務關系的依據。既然公證對于合同的作用主要是對合同訂立合法與否的審查,那么公證工作中的收集取證和做筆錄就要圍繞“真實、合法”這幾個字進行。如果說要求當事人提供相關證明材料是側重于對合同訂立有無違反法律、法規強制性規定的審查的話,筆錄的重點則是側重于對當事人意思表示真實性的審查和對法律風險的告知。
這里說的法律風險告知,是指公證員在審查過合同和相關文件后,將合同中存在的法律隱患,向當事人予以告知,從而反映出當事人合意的真實性和一致性。它主要包括:明確合同中不規范或有歧意條款的含義,對公證員認為可能造成顯失公平或重大誤解條款的告知,對合同中未明示的法定期限的告知,如對做遺囑贈與的,要告知其遺囑生效后受贈人2個月的法定期限(可以明示在公證詞上);對合同中規定的債權債務予以明確,如合同中約定保證人承擔保證責任,對保證責任的范圍、性質要向當事人明示,是保證人承擔代為履行的責任,還是承擔賠償責任;如果合同中約定了罰息,則要告知債權人罰息不得與違約金并用等等。合同訂立未履行生效要件的,要告知當事人合同生效必須履行的手續等等。
關鍵詞:公證;公證行為;行政行為;法院;撤銷
近年來,在銀川地區已有多起當事人通過行政訴訟請求法院撤銷公證的案件,有的公證已被法院判決撤銷。筆者認為,法院判決撤銷公證的做法不妥,一己之見愿求賜教。
為了便于說明問題,現舉一例。甲公司有一處平房因城市建設需拆除(土地使用證、房產證齊全),其中部分房屋由于歷史原因被乙占用(未建立租賃關系)。在周圍房屋均已被拆而乙不同意交出房屋的情況下,甲公司向丙公證處申請保全證據公證。丙公證處審查了甲公司提交的相關證明材料后,對乙房屋內的財產逐一清點登記,隨后出了(98)X證字第 886 號公證書。房屋被拆,乙的財產由甲公司保管。后乙向丁區法院起訴了丙公證處,請求法院判決撤銷(98)X證字第 886 號公證,并由丙公證處為其解決住房和賠償經濟、精神損失。丁區法院對該案審理后認為,丙公證處在未通知乙的情況下任由甲公司“采取破門入室的非法手段”,將乙所有的財產搬出室外,屬濫用職權,違反法律規定。故判決撤銷了丙公證處(98)X證字第 886 號公證書,并判令丙公證處向乙返還公證書中“財產清單”所列的財產,乙的經濟和精神賠償請求不予支持。
一、公證行為不具有行政可訴性
《中華人民共和國公證暫行條例》第 2 條規定:“公證是國家公證機關根據當事人的申請,依法證明法律行為、有法律意義的文書和事實的真實性、合法性,以保護公共財產,保護公民身份上、財產上的權利和合法利益。”公證機關的業務范圍可歸納為五個方面:一是證明法律行為,如證明合同、委托、遺囑、繼承、贈與、分割財產、收養;二是證明有法律意義的事實,如證明身份、學歷、經歷、出身、婚姻狀況、生存、死亡及親屬關系;三是證明有法律意義的文書,如證明文件上的簽名、印鑒屬實,文件的副本、節本、譯本、影印本與原本相符;四是證明債權文書的執行效力,即對于追償債款、物品的文書,認為無疑議的,在該文書上證明有強制執行的效力;五是其他業務,如保全證據、保管遺囑或其他文件等。
公證機關的職能是依法行使國家證明權。公證必須由當事人申請才能作出。公證的作用是依法證明法律行為,有法律意義的文書和事實的真實性、合法性。經過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書,人民法院應當作為認定事實的根據,但有相反證據足以推翻公證證明的除外。公證本身并不直接給當事人及他人設定或消滅權利義務。
行政行為是指國家行政機關在行使職權中所作的具有法律意義的行為。行政行為必須同時具備三個基本要素:一是行政行為須是行政機關的行為。這是行政行為的主體要素,不是國家行政機關(包括法律、法規授權的組織)所作的行為不能被認定為行政行為。二是行政行為是行使行政管理職權的行為。這是行政行為的職能要素,不是依據行政職權進行行政管理的行為不屬于行政行為。三是行政行為是產生法律效果的行為。這是行政行為的法律要素,不發生法律效果的事實行為也不是行政行為。
最高人民法院早在 1991 年在《關于貫徹執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的意見(試行)》中就對可以提起行政訴訟的具體行政行為作過司法解釋:具體行政行為“是指國家行政機關和行政機關工作人員、法律法規授權的組織、行政機關委托的組織或者個人在行政管理活動中行使行政職權,針對特定的公民、法人或者其他組織,就特定的具體事項作出的有關該公民、法人或者其他組織權利義務的單方行為。
公證行為不具備行政行為的三要素,特別是不直接給公民、法人或者其他組織設定、變更或消滅具體權利義務,所以不是具體行政行為,不具有行政可訴性。
二、公證不應由法院判決撤銷
對于丁區法院有關前案的判決結果,筆者持否定態度。主要理由是,乙沒有對涉證房屋的合法使用權,其不予搬出阻礙拆除的行為,影響了甲公司對該房屋行使合法的所有權和處分權,進而影響了城市建設的正常進行,故丙公證處所作的保全證據公證盡管在具體做法上有欠妥之處,但并沒有損害乙的任何合法權益,是合法正確的。
從丁區法院的判決結果看,除撤銷了丙公證處的(98)X 證字第 886 號公證外,沒有支持乙關于解決其住房和賠償其經濟、精神損失的任何請求。判定丙公證處向乙返還公證書中“財產清單”所列財產,更是對判決自身的否定,因為丙公證處的(98)X 證字第 886 號公證是一例保全證據公證,其目的就是證明乙所使用的房屋被拆時,屋內的財產品種數量等狀況,丁區法院的判決使用了該公證中的“財產清單”,說明該公證已起到了證明作用,丁區法院撤銷該公證的判決,既沒推翻“財產清單”,也沒給乙解決實質性的問題,沒有任何現實意義,而乙與甲公司的民事糾紛仍需另案解決。
不真實、不合法的公證為假證或錯證,假證、錯證的直接法律后果是不具有證據效力。現實中經常有發往國外使用的公證文書被拒絕認證、使用而退回的現象。在國內民事訴訟中,也有公證被相反證據推翻的。出現這種情況,人民法院應當按照 1984 年最高人民法院和司法部聯合發出的《關于執行<中華人民共和國民事訴訟法(試行)>中涉及公證條款的幾個問題的通知》來辦,即“人民法院認為有相反證據足以推翻公證證明的,可向出具該公證書的公證處或者有關司法行政機關提出撤銷公證書的建議……不能取得一致意見的,可分別向其上級主管機關請示共同協商解決”。在人民法院經過以上程序的工作后,如果出具該公證書的公證處和有關司法行政機關仍拒不撤銷公證書,根據民訴法第 67 條的規定,人民法院有權不予認定公證的證據效力,而沒有必要判決撤銷公證。
《中華人民共和國公證暫行條例》和司法部的《公證程序規則(試行)》是解決公證爭議的基本法規。《條例》和《規則》只規定了當事人對公證處作出的不予受理、拒絕公證和撤銷公證的決定不服可以通過行政復議和行政訴訟程序來解決,但并沒有規定當事人以及關系人對公證處作出的不予撤銷公證的決定可以提起行政復議和行政訴訟。《條例》第 25 條規定,當事人對公證處拒絕公證不服,可以向公證處所在地的市、縣司法行政機關或者上級司法行政機關申訴,由受理機關作出決定。第 26 條又規定,公證處或者它的同級司法行政機關、上級司法行政機關,如發現已經發出的公證文書有不當或者錯誤,應當撤銷。《規則》進一步具體規定了當事人對公證處作出的不予受理、拒絕公證、撤銷公證書的決定有異議的,可以提起行政復議,并且在對復議決定不服時,可以依法向人民法院起訴。可見,有權撤銷公證的主體是作出該公證的公證處或者它的同級和上級司法行政機關,而通過行政訴訟由法院判決撤銷公證的做法沒有法律依據。