時(shí)間：2023-01-18 13:06:04
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買受人：(以下簡(jiǎn)稱乙方)
今甲方(出賣人兼所有人)與乙方(買受人兼使用人)就產(chǎn)品分期買賣事宜，達(dá)成以下協(xié)議：
第一條 本合同的標(biāo)的物為 ，分期付款總額定為人民幣元整。乙方可以依照下列規(guī)定支付款項(xiàng)予甲方：
1.前款 元;
2.余款 元;
3.月息 元。
第二條 乙方預(yù)付 元予甲方，余款自年 月 日至 年 月日止付清，每月 日前各支付 元。
第三條 乙方可以就上述條件提供擔(dān)保，于本合同成立時(shí)，以前條所載的金額與日期，開出支票一張交付甲方。
上述支票的保管處理權(quán)限屬甲方，每次交付支票，即視為乙方償還貨款。
第四條 甲方于本合同訂立的同時(shí)，將 產(chǎn)品交付乙方，并同意乙方對(duì)該產(chǎn)品的使用。貿(mào)易合同：分期付款買賣合同由精品信息網(wǎng)整理！
第五條 乙方若未能支付第二條所列分期付款金額及其他應(yīng)付的各項(xiàng)費(fèi)用，須自支付日始以日息分支付甲方作為延遲損失金。
第六條 乙方須以正當(dāng)?shù)姆绞绞褂卯a(chǎn)品，若有違反，甲方可立即解除本合同。
第七條 乙方連續(xù)兩次未支付價(jià)款，并且未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的五分之一的，甲方可以請(qǐng)求乙方支付到期以及未到期的全部?jī)r(jià)款或者解除合同。甲方解除合同的，可以向乙方請(qǐng)求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。
買受人（以下簡(jiǎn)稱乙方）：_________
保證人（以下簡(jiǎn)稱丙方）：_________
上列甲乙雙方就機(jī)器的買賣事宜，訂立合同如下：
第一條 甲方向乙方保證，根據(jù)本合同的各項(xiàng)條款，將機(jī)器售予乙方，乙方買受。
第二條 買賣價(jià)款與付款條件規(guī)定如下：
（1）總金額人民幣：_________元。
（2）付款方式：_________
a。于本合同成立時(shí)，即付預(yù)付款_________元。
b。余款_________元，在交貨試機(jī)完成后，分二十期平均攤付。
c。分期付款的交付日期，以訂金付日該月的次月開始，每月二十日之前截止。 d。為支付上述分期付款，乙方應(yīng)與丙方以共同匯出的名義，匯出支票二十張付予甲方。支付日期訂于機(jī)器交付之時(shí)。
第三條 交貨的時(shí)間與方法規(guī)定如下：
（1）交貨時(shí)間_________月_________日前。
（2）交貨地點(diǎn)約定于乙方的_________工廠，應(yīng)安裝妥后，并先行試機(jī)。
（3）交貨方法于試機(jī)完成后，甲方應(yīng)將機(jī)器交付予乙方，乙方則須依第二條第（2）項(xiàng)第d款的約定，將二十張分期付款的支票支付予甲方。
第四條 機(jī)器的所有權(quán)暫由甲方保留，待乙方付清第二條的全部貨款時(shí)，再將所有權(quán)移轉(zhuǎn)予乙方。
第五條 機(jī)器交貨之后，若因不可抗力的因素，而致機(jī)器毀損、遺失時(shí)，一切責(zé)任歸由乙方負(fù)擔(dān)。
第六條 丙方與乙方須連帶對(duì)甲方保證，對(duì)本合同必須負(fù)擔(dān)的一切債務(wù)（除貨款債務(wù)外，包括毀損、賠償債務(wù)）并負(fù)完全支付的責(zé)任。
第七條 乙方或丙方若發(fā)生下列事項(xiàng)，則與本合同有關(guān)的債務(wù)毋需通知催告，即自動(dòng)消失，分期付款的利益，所有余款皆必需一次付清。
（1）乙方或丙方的支票無(wú)法兌現(xiàn)，或停止付款時(shí)。
（2）乙方或丙方因滯納租稅，或有破產(chǎn)、和解及其他類似判決上的情形的。
（3）就機(jī)器發(fā)生被依法扣押或先予執(zhí)行等情形的。
（4）機(jī)器因乙的故意或重大過失，以致毀損、滅失的。
（5）乙方從未支付第二條的分期付款時(shí)。
（6）其他違反本合同的事項(xiàng)。
第八條 乙方應(yīng)根據(jù)正確用法使用機(jī)器，并由優(yōu)秀的管理人員負(fù)責(zé)保管。
第九條 乙方發(fā)生第七條情形的，即失去使用機(jī)器的權(quán)利，且該機(jī)器必須歸還甲方。
第十條 若發(fā)生第九條的情形，甲方可對(duì)撤回的機(jī)器作適度的評(píng)估，并據(jù)貨款與評(píng)估之間的差額作為損害賠償金，聯(lián)同已收取的貨款，抵銷債務(wù)，如有余額則退還乙方。 第十一條 甲方需保證機(jī)器的性能完全與說(shuō)明書（如附文）相符，且交貨后一年內(nèi)自然發(fā)生的故障，甲方亦需負(fù)責(zé)修理。
第十二條 機(jī)器交貨后經(jīng)三個(gè)月的，除前條規(guī)定的情形外，甲方不負(fù)保證所有瑕疵的責(zé)任。即使交付后三個(gè)月內(nèi)，亦只容許交換機(jī)器，因機(jī)器故障而發(fā)生的損害，甲方不
負(fù)其責(zé)。
第十三條 有關(guān)本合同乙方的債務(wù)，期滿后的賠償金定為_________元。
第十四條 對(duì)于機(jī)器，乙方需為甲方辦理由總貨款扣除預(yù)付款的余額作為投?；痣U(xiǎn)的金額，并為保險(xiǎn)金請(qǐng)求權(quán)設(shè)置質(zhì)權(quán)的手續(xù)，其費(fèi)用由乙方負(fù)擔(dān)。
第十五條 合同爭(zhēng)議的解決方式：本合同在履行過程中發(fā)生的爭(zhēng)議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決；也可由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T調(diào)解；協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第_________種方式解決：
（1）提交_________仲裁委員會(huì)仲裁；
（2）依法向人民法院起訴。
第十六條 其他約定事項(xiàng)：_________
第十七條 甲乙雙方于_________年_________月_________日前至公證處辦理公證事宜，認(rèn)同本合同各條款金錢債務(wù)及機(jī)器給付義務(wù)并載明應(yīng)徑受強(qiáng)制執(zhí)行。 本合同一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份為憑。
出賣人（甲方）（簽字）：_________ 買受人（乙方）（簽字）：_________ _________年____月____日 _________年____月____日 簽訂地點(diǎn)：_________ 簽訂地點(diǎn)：_________
保證人（丙方）（簽字）：_________
本文案例啟示：在合同法律關(guān)系中，雖然主體雙方的法律地位平等，但囿于法律知識(shí)、社會(huì)地位等因素交易主體很難在現(xiàn)實(shí)的層面上保持平等，在辦案過程中，應(yīng)立足于實(shí)質(zhì)正義觀對(duì)各方利益均衡后作出合理、公正的評(píng)判。
[基本案情]曲從華是一位來(lái)自經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)國(guó)家貧困縣的農(nóng)民，從農(nóng)村走出來(lái)，想通過分期購(gòu)買貨車跑運(yùn)輸來(lái)改善其家庭的經(jīng)濟(jì)狀況。2006年11月曲從華在河南萬(wàn)里集團(tuán)公司周口富達(dá)運(yùn)輸有限公司（以下稱周口富達(dá)公司）通過其員工張景濤訂購(gòu)一輛工程車，價(jià)款201000元。曲從華隨后交納首付款及其他各項(xiàng)費(fèi)用139248元，并約定余款12萬(wàn)元通過銀行按揭的方式支付。同年12月曲從華在張景濤的安排下，在一系列空白合同如《購(gòu)車合同》、《借款合同》、《擔(dān)保合同》等文件上簽了名。車提出來(lái)還沒開到家，就出現(xiàn)了嚴(yán)重的質(zhì)量問題，壞在返鄉(xiāng)的路上。經(jīng)周口市消協(xié)調(diào)解，周口富達(dá)公司才勉強(qiáng)同意給曲從華更換新的配件。后曲從華去了珠海搞汽車運(yùn)輸營(yíng)運(yùn)并按時(shí)支付分期付款。2008年4月，曲從華的車在珠海從事營(yíng)運(yùn)時(shí)，被萬(wàn)里集團(tuán)雇傭的一伙人強(qiáng)行從車上攆下來(lái)，以欠車款為由強(qiáng)行將車開走，放置在許昌一家停車場(chǎng)里，曲從華向其交了三萬(wàn)元，想把車先要回來(lái)，但被告之還得再交5萬(wàn)元的扣車費(fèi)、停車費(fèi)，否則不可能拿回車。此時(shí)，曲從華已交了23萬(wàn)8千元之多，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出合同價(jià)款。后曲從華沒有再交錢，車也去向不明。2009年1月曲從華被創(chuàng)興公司訴至鄭州高新區(qū)法院，要求判令曲從華支付購(gòu)車款等計(jì)6萬(wàn)多元。法院審理后全部支持了創(chuàng)興公司的訴求。
由于曲從華文化及法律素養(yǎng)不高，不了解分期付款購(gòu)車程序，人又老實(shí)，導(dǎo)致在購(gòu)車過程中被人欺騙，簽訂了大量的空白合同，購(gòu)買了一臺(tái)質(zhì)量差的“三無(wú)”拼裝工程車，且就這同一臺(tái)車，出現(xiàn)了兩份完全不同的購(gòu)車合同，曲從華甚至不知道到底是誰(shuí)將車賣給了自己？不明白為什么鄭州創(chuàng)興公司將自己告上法庭？2008年曲從華以維權(quán)名義，將其所受欺騙遭遇控訴至相關(guān)工商局、法院、公安局，但無(wú)一理會(huì)。2009年6月《半月談》雜志以《吸干農(nóng)民血汗錢的騙子公司何以如此囂張》為題，報(bào)道了曲從華購(gòu)車被騙的全部過程，該篇報(bào)道被新華網(wǎng)、大河網(wǎng)等數(shù)家知名媒體轉(zhuǎn)載。后曲從華以侵權(quán)為由將周口富達(dá)公司、張景濤、河南萬(wàn)里運(yùn)輸集團(tuán)、創(chuàng)興公司等訴至周口市川匯區(qū)人民法院，周口法院經(jīng)審理后判決：萬(wàn)里集團(tuán)公司退還曲從華的車，并賠償扣車侵權(quán)營(yíng)運(yùn)損失47.2萬(wàn)元。萬(wàn)里集團(tuán)公司不服該判決，提起上訴，二審法院維持原判。
一、法律評(píng)析
曲從華不服鄭州高新區(qū)法院的判決，來(lái)我院申請(qǐng)抗訴。當(dāng)我聽取了曲從華哭訴以及在審查這起案件過程中，我完全被曲從華的遭遇震撼了，一位老實(shí)巴交的連話都說(shuō)不利索的窮苦農(nóng)民從一出現(xiàn)在不良商家面前，就成為商家的眼中的“獵物”，簽訂大量空白合同、領(lǐng)回一輛質(zhì)量不合格的拼裝車輛、強(qiáng)行被類似黑社會(huì)性質(zhì)的專業(yè)收車隊(duì)強(qiáng)行搶走車輛并索要巨額收車費(fèi)、當(dāng)了被告并被判決還款，一定要維護(hù)弱者的合法權(quán)益，一定要讓錯(cuò)誤的判決得以糾正，一定要讓公平正義得到回歸。這是我辦理這個(gè)案件的最初出發(fā)點(diǎn)，我相信也將是最終結(jié)果。
本案涉及到多方當(dāng)事人，各方當(dāng)事人間都有一定的法律關(guān)系及其他利益關(guān)系，法律關(guān)系相對(duì)較為復(fù)雜。但是最關(guān)鍵的是，本案不是一個(gè)債務(wù)糾紛案件，而是一個(gè)擔(dān)保追償權(quán)的法律關(guān)系。曲從華是通過銀行貸款和自己交納首付款的形式已支付全部車款，車輛也交付給曲從華了，購(gòu)車合同已經(jīng)履行完畢。曲從華分期償還的是銀行貸款且我又對(duì)曲從華所交付的每一筆款，都進(jìn)行了認(rèn)真的核對(duì)，曲從華繳付的全部購(gòu)車費(fèi)用，也早已超過合同中車輛購(gòu)車款。創(chuàng)興公司因其在銀行的保證金被扣，創(chuàng)興公司向曲從華行使權(quán)利是一種擔(dān)保追償權(quán)，而不是債權(quán)人的債權(quán)。法院在此沒有分清雙方間的法律關(guān)系，定性錯(cuò)誤由于一審法院一開始就將該案定性債務(wù)糾紛，注定原審判決成為一個(gè)錯(cuò)誤的判決。
立案后我調(diào)閱了鄭州高新區(qū)人民法院原審卷宗，并對(duì)曲叢華當(dāng)時(shí)簽訂合同時(shí)的情形進(jìn)行了調(diào)查，走訪了周口市公安局、周口市川匯區(qū)法院等相關(guān)單位，認(rèn)真查核卷宗內(nèi)所有的證據(jù)材料，厘清了各方間的法律關(guān)系。經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)，原審判決書認(rèn)定基本事實(shí)存在兩個(gè)重大錯(cuò)誤，對(duì)曲從華交納首付款數(shù)額認(rèn)定錯(cuò)誤，對(duì)曲從華欠購(gòu)車款本息及違約金的計(jì)算的認(rèn)定錯(cuò)誤。一審法院只是簡(jiǎn)單以購(gòu)車合同所載明首付款為曲從華所繳付的購(gòu)車首付款，對(duì)曲從華提交首付款證據(jù)而不予認(rèn)定。創(chuàng)興公司在銀行沒有放貸之前就向曲從華要求支付分期付款本金及違約金，實(shí)屬不合理，不公平。2011年鄭州市檢察院對(duì)該案提出抗訴，鄭州高新區(qū)法院經(jīng)再審后，認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)的抗訴理由成立，遂判決，撤銷原審判決，并駁回創(chuàng)興公司的訴訟請(qǐng)求。
二、辦案感悟
曲從華一案雖然是個(gè)案，但從其遭受被騙的經(jīng)歷暴露出這個(gè)社會(huì)管理上的種種弊端與對(duì)人性道德良知與法律底線的拷問。在分期付款法律關(guān)系中，往往存在三方當(dāng)事人，出賣人、買受人、銀行。出賣人與買受人是買賣合同法律關(guān)系，買受人與銀行是借款合同法律關(guān)系、出賣人與銀行之間往往是擔(dān)保合同法律關(guān)系。分期付款買賣合同中，汽車銷售商與購(gòu)車人需要簽訂一組大量的格式合同和法律文書，主要包括《分期付款買賣合同》、《擔(dān)保與反擔(dān)保合同》、《車輛掛靠合同》（或再與掛靠單位再簽訂一份“買賣合同”）、《 保險(xiǎn)合同》、《借款合同》等。上述格式合同，對(duì)購(gòu)車人客以眾多的違約責(zé)任，而對(duì)汽車銷售商則基本上不存在責(zé)任條款，購(gòu)車人與汽車銷售商在合同中的權(quán)利義務(wù)往往是嚴(yán)重不對(duì)等的、不公平的，但往往被法院認(rèn)定為系雙方自愿簽訂且不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的。購(gòu)車人多數(shù)缺乏法律知識(shí)，在如此眾多、如此專業(yè)的格式合同面前，購(gòu)車人多數(shù)可能連看也不讓看就得簽字，或雖然看了內(nèi)容，但合同的條款基本上不會(huì)因?yàn)橘?gòu)車人的反對(duì)意見而更改，二者雖然享有平等的主體地位，實(shí)則嚴(yán)重不平等。
風(fēng)險(xiǎn)與利潤(rùn)并存，有投資就有風(fēng)險(xiǎn)就是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律。銀行在分期付款買賣關(guān)系中，為了減少風(fēng)險(xiǎn)，雖然有出賣人的擔(dān)保，但在現(xiàn)實(shí)層面上，銀行往往還要讓擔(dān)保人另外向其交一定金額的保證金，如果一旦買受人不能及時(shí)還款，銀行就先以擔(dān)保人交付的保證金予以扣抵，這樣銀行在現(xiàn)實(shí)中最大限度的減少了其自身的風(fēng)險(xiǎn)。這樣一個(gè)最大的壞處是銀行的審核責(zé)任被忽略了，銀行不再審核借款人的資信能力了，只要是擔(dān)保人交付有保證金即可簽訂合同。這樣銀行的審核成本與風(fēng)險(xiǎn)就轉(zhuǎn)嫁給汽車銷售商，也就意味著汽車銷售商將增加經(jīng)營(yíng)成本與擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)。但對(duì)追求最大利潤(rùn)的商家說(shuō)，加大的成本肯定絲毫不少的轉(zhuǎn)到買受人身上了。另外，出賣人在收到買受人的銀行借款后，并不是讓買受人還銀行，而是讓買受人先還給出賣人，然后出賣人再還給銀行。通過這種貨幣間的往來(lái)，出賣人又可以看似名正言順的從買受人身上掙取一筆所謂的管理費(fèi)。通過幾層加碼，銀行的風(fēng)險(xiǎn)牢固了，出賣人也沒有支付過多的成本，只是買受人的成本大大增加了。
曲從華是個(gè)生活在社會(huì)的底層的人，被不良商家欺騙、其遭遇看似只是個(gè)案，但是從背后更深層次折射出壟斷的銀行業(yè)、分期付款出賣方背后的管理與現(xiàn)行法律框架下的沖突、利益關(guān)系的調(diào)整，不平等的交易主體很難在現(xiàn)實(shí)的法律層面上形成公平。
原告 一汽轎車公司
被告 平安保險(xiǎn)西郊支公司
案由 保證保險(xiǎn)合同糾紛
1998年12月19日，一汽轎車公司與安達(dá)海公司簽訂《分期付款購(gòu)銷轎車合同》，約定：安達(dá)海公司購(gòu)買一汽轎車公司37輛紅旗牌轎車，價(jià)值759.9萬(wàn)元，首付購(gòu)車款總額的30％，剩余70％車款在18個(gè)月內(nèi)還本付息；若雙方發(fā)生糾紛，訴至一汽轎車公司所在地法院解決。同月25日，一汽轎車公司與平安保險(xiǎn)西郊支公司（以下簡(jiǎn)稱保險(xiǎn)公司）簽訂《分期付款購(gòu)車保險(xiǎn)業(yè)務(wù)合作協(xié)議》，約定：一汽轎車公司向商以分期付款購(gòu)車的方式銷售汽車資金不能收回時(shí)，保險(xiǎn)公司根據(jù)平安保險(xiǎn)公司分期付款購(gòu)車保險(xiǎn)條款先行賠付，然后由保險(xiǎn)公司向購(gòu)車方追償；購(gòu)車人失蹤連續(xù)三個(gè)月以上或連續(xù)三個(gè)月拖欠購(gòu)車款，造成被保險(xiǎn)人一汽轎車公司損失，由保險(xiǎn)人保險(xiǎn)公司賠償購(gòu)車人尚欠余款，最高不超過該保險(xiǎn)金額。合同還就雙方權(quán)利義務(wù)、保險(xiǎn)期限、金額、費(fèi)率等條款作了約定。按照該合作協(xié)議，雙方分別于當(dāng)月28日簽署了投保人和被保險(xiǎn)人均為一汽轎車公司的5份《分期付款購(gòu)車保險(xiǎn)單》，保險(xiǎn)期限均為18個(gè)月。1999年1月26日，一汽轎車公司與安達(dá)海公司又簽訂一份《分期付款購(gòu)銷轎車合同》，約定：安達(dá)海公司購(gòu)買一汽轎車公司生產(chǎn)的紅旗牌轎車48輛，價(jià)值938.88萬(wàn)元，首付30％車款，剩余70％車款在18個(gè)月內(nèi)還本付息。按此協(xié)議，一汽轎車公司與保險(xiǎn)公司于同日又簽署了一份投保人和被保險(xiǎn)人均為一汽轎車公司的《分期付款購(gòu)車保險(xiǎn)單》，保險(xiǎn)期限仍為18個(gè)月。2002年9月10日，一汽轎車公司以安達(dá)海公司收到85輛轎車后，僅履行了首付款及部分到期車款，未嚴(yán)格按照《分期付款購(gòu)車合同》的約定支付到期車款為由，將保險(xiǎn)公司訴至人民法院，請(qǐng)求依法判令保險(xiǎn)公司給付保險(xiǎn)賠償金995.45萬(wàn)元。
人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：一汽轎車公司與保險(xiǎn)公司簽訂的分期付款購(gòu)車保險(xiǎn)協(xié)議和一汽轎車公司與安達(dá)海公司簽訂的分期付款購(gòu)銷合同，系兩個(gè)不同的法律關(guān)系。本案涉及的保險(xiǎn)合同是在購(gòu)銷合同基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，購(gòu)銷合同中買方的付款義務(wù)即是保險(xiǎn)合同的標(biāo)的，購(gòu)銷合同的權(quán)利義務(wù)與保險(xiǎn)合同的權(quán)利義務(wù)密切相關(guān)，保險(xiǎn)合同屬保證保險(xiǎn)性質(zhì)。但一汽轎車公司未對(duì)安達(dá)海公司提起購(gòu)銷合同訴訟，又因購(gòu)銷合同雙方當(dāng)事人約定由一汽轎車公司所在地法院管轄，致本案無(wú)法追加安達(dá)海公司參加訴訟，故一汽轎車公司應(yīng)先行向其所在地法院提起購(gòu)銷合同糾紛訴訟，并在該訴訟結(jié)束后，再行提起保險(xiǎn)糾紛訴訟。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百零八條之規(guī)定，裁定駁回一汽轎車公司之起訴。
裁定書送達(dá)后，一汽轎車公司未提起上訴。
點(diǎn)評(píng)
在我國(guó)，隨著分期付款買賣方式的興起，保險(xiǎn)行業(yè)推出了一種帶有濃厚保證色彩的險(xiǎn)種，即本案涉及的保證保險(xiǎn)。一般而言，保證保險(xiǎn)是保險(xiǎn)公司就被保證人的某種對(duì)被保險(xiǎn)人的義務(wù)或者品行等對(duì)被保險(xiǎn)人造成經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，由其負(fù)賠償責(zé)任的一種財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同。由于它針對(duì)的是被保證人的信用不良造成的主觀危害，故其與信用保險(xiǎn)有同質(zhì)之處；由于它是在當(dāng)被保證人不履行或不完全履行其義務(wù)，或者其品行行為給被保險(xiǎn)人造成經(jīng)濟(jì)損失不能賠償時(shí)才由保險(xiǎn)人代為賠償，故其又與一般保證擔(dān)保有同質(zhì)之處。保證保險(xiǎn)又因其所涉及的領(lǐng)域有所不同而有具體分類，本案屬確實(shí)保證保險(xiǎn)下的合同保證保險(xiǎn)。
但是，對(duì)合同保證保險(xiǎn)合同應(yīng)如何處理，則由于對(duì)其內(nèi)涵理解不同而會(huì)有不同的處理結(jié)果。其中最主要的一點(diǎn)是，不能將保證保險(xiǎn)合同理解為是主合同（被保證人與被保險(xiǎn)人之間的民事合同）的從合同。被保證人與被保險(xiǎn)人之間的民事合同（又稱基礎(chǔ)合同）的權(quán)利義務(wù)雖然是保險(xiǎn)人確定承保條件的基礎(chǔ)，基礎(chǔ)合同與保證保險(xiǎn)合同有一定的牽連性，但其并不能改變兩個(gè)合同在實(shí)體與程序上的獨(dú)立性，它們之間并不存在主從關(guān)系。所以，在保證保險(xiǎn)合同中，當(dāng)被保證人逾期不履行合同義務(wù)時(shí)，被保險(xiǎn)人不能同時(shí)要求作為基礎(chǔ)合同一方當(dāng)事人的被保證人和保證保險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)人互負(fù)連帶責(zé)任，保險(xiǎn)人只能按照保證保險(xiǎn)合同的約定獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。也許正因?yàn)槿绱耍ＷC保險(xiǎn)實(shí)務(wù)中一般約定只有當(dāng)被保證人窮盡其財(cái)產(chǎn)仍不能履行其債務(wù)時(shí)，保險(xiǎn)人始得承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任。故在絕大多數(shù)情況下，保證保險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)人具有類似一般保證下保證人的先訴抗辯權(quán)，即在被保險(xiǎn)人尚未向基礎(chǔ)合同的對(duì)方當(dāng)事人即被保證人提起訴訟并被依法強(qiáng)制執(zhí)行情況下，不得先向保證保險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)人提起訴訟。本案處理采取的就是這種認(rèn)識(shí)。
但是，當(dāng)保證保險(xiǎn)合同約定在基礎(chǔ)合同債務(wù)履行期屆滿或其后的寬限期屆滿，作為債務(wù)人的被保證人未向被保險(xiǎn)人履行債務(wù)，得由保險(xiǎn)人負(fù)責(zé)向被保險(xiǎn)人賠償?shù)那闆r下，被保險(xiǎn)人即可直接依保證保險(xiǎn)合同向保險(xiǎn)人提起理賠訴訟，并依合同相對(duì)性原則和保證保險(xiǎn)合同獨(dú)立性原則，作為基礎(chǔ)合同債務(wù)人的被保證人在該訴訟中頂多只有充當(dāng)證人，不能成為該訴訟中保險(xiǎn)人一方的共同當(dāng)事人，也不是訴訟第三人。
關(guān)鍵詞：信用卡；分期付款；風(fēng)險(xiǎn)管理
中圖分類號(hào)：F831 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：B 文章編號(hào)：1007-4392（2013）04-0054-03
一、信用卡分期付款的概述
（一）信用卡分期付款的業(yè)務(wù)定義
信用卡分期付款業(yè)務(wù)（以下簡(jiǎn)稱分期業(yè)務(wù)）是指持卡人（即分期付款業(yè)務(wù)申請(qǐng)人，以下簡(jiǎn)稱持卡人）使用銀行信用卡進(jìn)行刷卡/網(wǎng)上消費(fèi)、訂購(gòu)商品或透支轉(zhuǎn)賬等交易時(shí)，向銀行申請(qǐng)?jiān)谝欢ǖ倪€款期限內(nèi)分期償還，經(jīng)銀行受理審批通過后，持卡人按約定期限還款并支付相應(yīng)手續(xù)費(fèi)的業(yè)務(wù)。
（二）信用卡分期付款的業(yè)務(wù)類型
分為交易分期、賬單分期、商戶分期、轉(zhuǎn)賬分期和專項(xiàng)分期。
1.交易分期。即持卡人使用銀行個(gè)人信用卡刷卡/網(wǎng)上消費(fèi)交易后。申請(qǐng)將未出賬單的一定消費(fèi)金額或指定交易分期進(jìn)行償還。
2.賬單分期。即持卡人使用銀行個(gè)人信用卡刷卡/網(wǎng)上消費(fèi)交易后，申請(qǐng)將已出賬單當(dāng)期消費(fèi)中的一定金額分期償還。
3.商戶分期。即持卡人在與銀行簽訂分期合作協(xié)議的分期商戶購(gòu)買商品或服務(wù)，并申請(qǐng)消費(fèi)款項(xiàng)分期償還的業(yè)務(wù)，包括：店面分期、訂購(gòu)分期及大額分期。
4.轉(zhuǎn)賬分期。即持卡人申請(qǐng)將信用卡透支額度劃轉(zhuǎn)至本人在銀行開立的同名人民幣個(gè)人結(jié)算賬戶進(jìn)行自主支付消費(fèi)，持卡人在約定的還款期限內(nèi)分期償還。
5.專項(xiàng)分期。當(dāng)持卡人的信用卡基礎(chǔ)額度不足以支付持卡人指定用途的消費(fèi)款項(xiàng)時(shí)，可申請(qǐng)分期付款專項(xiàng)授信額度完成支付。并在約定的還款期限內(nèi)分期償還。
分期商戶是指與銀行簽訂分期業(yè)務(wù)合作協(xié)議，根據(jù)協(xié)議內(nèi)約定的商品范圍、手續(xù)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、還款期限、結(jié)算方式、操作流程等內(nèi)容。為持卡人提供分期商品或服務(wù)的合作單位。
二、信用卡分期付款的特點(diǎn)
（一）符合國(guó)家的積極財(cái)政政策
從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看，信用卡分期能夠拉動(dòng)內(nèi)需、促進(jìn)消費(fèi)，完全符合國(guó)際慣例；對(duì)持卡人而言，采用信用卡分期付款。提前消費(fèi)到新產(chǎn)品。通過購(gòu)物的方式既提高生活水平，又增加了理財(cái)工具，相當(dāng)于獲得一筆中長(zhǎng)期貸款；對(duì)于商戶來(lái)說(shuō)，尤其價(jià)格昂貴的物品，起到了促進(jìn)銷售作用，拓寬了市場(chǎng)空間；對(duì)于銀行來(lái)說(shuō)。是貸款與信用卡業(yè)務(wù)相結(jié)合的新的盈利模式，擴(kuò)大了貸款品種和規(guī)模，提升信用卡客戶黏度，提升動(dòng)卡、活卡率，增加中間業(yè)務(wù)收入利潤(rùn)，是國(guó)家積極扶持的消費(fèi)方式。
（二）業(yè)務(wù)運(yùn)做模式債權(quán)債務(wù)關(guān)系轉(zhuǎn)移
在信用卡分期付款業(yè)務(wù)中，債權(quán)債務(wù)關(guān)系由商家與客戶之間轉(zhuǎn)移到銀行與客戶之間。銀行替持卡人代墊商品的全部?jī)r(jià)款，持卡人按期分次向銀行歸還欠款。而商戶一次性取得銀行給的商品的全部?jī)r(jià)款。在這點(diǎn)上類似于對(duì)公業(yè)務(wù)預(yù)付帳款業(yè)務(wù)的授信品種，銀行替購(gòu)貨方支付銷貨方全部的貨物價(jià)款，但不同的是購(gòu)貨方一次性歸還銀行，在本業(yè)務(wù)中是分期歸還銀行。與租賃業(yè)務(wù)的相似之處是，在支付無(wú)力時(shí)。具有融資的功能，可提前消費(fèi)，分期支付租賃費(fèi)或還款本金及費(fèi)用，所不同的是租賃業(yè)務(wù)的所有權(quán)仍在出租方。沒有轉(zhuǎn)移給使用者，本業(yè)務(wù)的所有權(quán)已經(jīng)從商家轉(zhuǎn)移到持卡人使用者手中。與本業(yè)務(wù)相同最多的是房屋按揭，銀行替客戶提前墊付全部房屋資金給開發(fā)商，房屋的所有權(quán)轉(zhuǎn)移到客戶名下，但是抵押給銀行。每期歸換銀行一定數(shù)額的資金。所不同的是，業(yè)務(wù)僅是圍繞房屋買賣合同進(jìn)行，在本業(yè)務(wù)依托信用卡，圍繞消費(fèi)品交易進(jìn)行的。
（三）綜合授信額度增大
綜合授信額度是持卡人的信用卡綜合授信額度，銀行根據(jù)資信狀況授予持卡人在該行信用卡信貸額度的最高值，也是該行分期業(yè)務(wù)申請(qǐng)金額的上限，綜合授信額度又可以分為基礎(chǔ)額度與分期額度。
基礎(chǔ)額度指卡片有效期內(nèi)可循環(huán)使用的信用額度。賬戶及卡片狀態(tài)正常的持卡人，可直接使用基礎(chǔ)額度辦理分期付款業(yè)務(wù)。是在沒有開展分期付款業(yè)務(wù)之前的額度。
分期付款授信額度（以下簡(jiǎn)稱分期額度）指的是銀行根據(jù)持卡人的資信評(píng)估狀況和分期消費(fèi)需求核定的僅限用于分期付款消費(fèi)的信用額度。不可循環(huán)使用。分期額度根據(jù)授信方式不同可以分為一般分期額度和特定分期額度。
即持卡人實(shí)際上享受了雙重額度。在原來(lái)給定的信用額度上又增加了一個(gè)分期付款額度，綜合授信額度增大了，相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)也增大了。
（四）資金的使用期限變長(zhǎng)
根據(jù)個(gè)人收入情況，確定分期的期數(shù)及每期歸還金額，資金占用期限可長(zhǎng)可短，最長(zhǎng)3年最短3月，等于很簡(jiǎn)單地辦了一筆個(gè)人中長(zhǎng)期消費(fèi)貸款。持卡人使用循環(huán)基礎(chǔ)額度時(shí)，必須在約定的到期還款日前還款，兩者相比，在使用信用卡分期付款購(gòu)物時(shí)，資金的使用期變長(zhǎng)。
（五）操作手續(xù)簡(jiǎn)便靈活
隨時(shí)隨地辦理，客服熱線、網(wǎng)上銀行、銀行網(wǎng)點(diǎn)、商戶門店等均可辦理，免保證人，手續(xù)簡(jiǎn)單，還款方式靈活。
三、信用卡分期付款的風(fēng)險(xiǎn)
（一）政策風(fēng)險(xiǎn)
因政策缺陷或了解政策不夠形成的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。例如在交易分期、帳單分期、專項(xiàng)分期三項(xiàng)業(yè)務(wù)中明確規(guī)定，企業(yè)經(jīng)營(yíng)易、投資交易等等不在范圍內(nèi)，對(duì)于這些明確禁止，但是商戶分期、轉(zhuǎn)帳分期業(yè)務(wù)中沒有明確禁止這些交易，給持卡人和商戶留出了漏洞，他們打著商戶分期、轉(zhuǎn)帳分期的業(yè)務(wù)的旗號(hào)，做生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)易、投資交易等行為的分期付款交易，柜面人員難以確定交易的真實(shí)性，信用卡業(yè)務(wù)人員缺乏有效的監(jiān)管，給分期付款業(yè)務(wù)造成一定的風(fēng)險(xiǎn)。
（二）個(gè)人信用風(fēng)險(xiǎn)
持卡人的信用風(fēng)險(xiǎn)指持卡人由于個(gè)人經(jīng)濟(jì)原因無(wú)力償還欠款所產(chǎn)生的信用風(fēng)險(xiǎn)以及由于持卡人惡意透支所帶來(lái)的道德風(fēng)險(xiǎn)。冒名頂替的風(fēng)險(xiǎn)，冒用他人信用卡，購(gòu)置貴重物品，進(jìn)行分期付款的業(yè)務(wù)，造成分期付款的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，給銀行造成損失。
（三）商戶的信用風(fēng)險(xiǎn)
因?yàn)樯虘暨`反合同，提供的商品、或勞務(wù)存在瑕疵，甚至沒有提供商品或勞務(wù)，攜款逃跑，持卡人與商戶發(fā)生糾紛時(shí)，錯(cuò)誤地認(rèn)為銀行和商戶之間存在某些、擔(dān)保一類的關(guān)系，從而拒絕向銀行歸還欠款的行為，是分期付款業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范的重點(diǎn)。家裝市場(chǎng)的分期付款業(yè)務(wù)商戶的信用風(fēng)險(xiǎn)尤為突出。
（四）欺詐風(fēng)險(xiǎn)
是指商戶與持卡人聯(lián)合進(jìn)行虛假交易、幫助持卡人進(jìn)行惡意透支騙取銀行資金的風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)橘Y金短缺，雙方制造虛假的協(xié)議、合同套取信用卡分期付款的資金。這類行為往往會(huì)產(chǎn)生惡意逾期，也是分期付款業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)防范的重點(diǎn)。
（五）市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)
在信用卡分期付款業(yè)務(wù)中，市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)體現(xiàn)在兩個(gè)方面。一方面是利率變化導(dǎo)致的資金使用成本上升，面臨利率風(fēng)險(xiǎn)。在分期付款業(yè)務(wù)中，由于銀行一次性代持卡人支付了物品的價(jià)款。同時(shí)也確定了持卡人每月還款的金額。而在還款的期間。利率變化導(dǎo)致資金成本變化使得銀行無(wú)法覆蓋利率風(fēng)險(xiǎn)。另一方面，由于商品價(jià)額的變動(dòng)，當(dāng)商品的價(jià)額下跌到不足持卡人的還款余額時(shí)。持卡人有可能放棄對(duì)于所購(gòu)物品價(jià)款的繼續(xù)支付。
（六）操作風(fēng)險(xiǎn)
銀行內(nèi)部程序、人員、系統(tǒng)的不完善或外部事件，造成的直接或間接損失。例如銀行人員在辦卡期間，為了多做業(yè)務(wù)，沒有嚴(yán)格按照操作流程操作，例如沒有親自上門調(diào)查、沒有親核身份證等重點(diǎn)風(fēng)險(xiǎn)環(huán)節(jié)控制不到位，從而造成損失。
四、信用卡分期付款業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)防范
（一）制定出臺(tái)更為清晰的分期付款業(yè)務(wù)的授信政策
針對(duì)商戶分期、專項(xiàng)分期等金額上限超出持卡人信用卡賬戶基礎(chǔ)額度的分期業(yè)務(wù)，應(yīng)參照對(duì)公貸款預(yù)付貨款的授信業(yè)務(wù)、結(jié)合市場(chǎng)需求以及銀行風(fēng)險(xiǎn)管控等方面要求制定授信管理辦法。便于操作。防止出現(xiàn)漏洞，形成政策風(fēng)險(xiǎn)。
（二）嚴(yán)格篩選出分期業(yè)務(wù)申請(qǐng)的客戶群體
進(jìn)行分期收款業(yè)務(wù)的促銷活動(dòng)設(shè)計(jì)時(shí)，作到有的放矢，達(dá)到事半功倍的效果。通過系統(tǒng)數(shù)據(jù)分析，尋找出目標(biāo)客戶群體。針對(duì)收入穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)實(shí)力較強(qiáng)且有理財(cái)觀念的客戶，做市場(chǎng)調(diào)研，進(jìn)行產(chǎn)品設(shè)計(jì)，同時(shí)對(duì)自己設(shè)計(jì)推出產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)要心中有數(shù)。這樣做把可能會(huì)產(chǎn)生支付困難的人排除在持卡人之外，降低個(gè)人信用風(fēng)險(xiǎn)。
（三）切實(shí)作好合作商戶的管理工作
對(duì)商戶入圍合作，進(jìn)行嚴(yán)密的調(diào)查，甄別挑選營(yíng)業(yè)、財(cái)務(wù)狀況良好、高管的信譽(yù)較高的、行業(yè)內(nèi)的龍頭企業(yè)或知名度較高的企業(yè)進(jìn)行合作。對(duì)合作商戶加強(qiáng)日常管理，時(shí)刻關(guān)注商戶刷卡交易動(dòng)態(tài)情況，對(duì)商戶的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)、銷售、憑證保管、機(jī)具的現(xiàn)狀等進(jìn)行一系列的現(xiàn)場(chǎng)檢查，檢查結(jié)果商戶經(jīng)營(yíng)正常，財(cái)務(wù)狀況良好，機(jī)具工作狀態(tài)正常，憑證保管、賬戶使用合規(guī)，沒有違規(guī)套現(xiàn)情況，繼續(xù)合作。同時(shí)建立商戶退出機(jī)制，對(duì)于業(yè)務(wù)量達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)的、或違法違規(guī)操作的、或財(cái)務(wù)狀況惡化的商戶，實(shí)施撤機(jī)，及時(shí)終止合作。達(dá)到促進(jìn)收單業(yè)務(wù)的健康發(fā)展，防范商戶風(fēng)險(xiǎn)的目的。
（四）作好持卡人提醒告知工作，明確銀行和商戶之間權(quán)利和義務(wù)
分期業(yè)務(wù)核準(zhǔn)時(shí)，明確告訴持卡人債權(quán)債務(wù)關(guān)系由商家與持卡人之間轉(zhuǎn)移到銀行與持卡人之間，銀行一次性替持卡人代墊商品的全部?jī)r(jià)款，支付給商戶。持卡人應(yīng)按期分次向銀行歸還欠款。商品質(zhì)量出現(xiàn)問題。發(fā)生的爭(zhēng)議等均由商戶負(fù)責(zé)，一旦發(fā)生持卡人拒絕付款，商戶承擔(dān)商品回購(gòu)責(zé)任，全部?jī)r(jià)款退回銀行。
（五）落實(shí)擔(dān)保，實(shí)施動(dòng)態(tài)綜合授信額度控制
信用卡一般采用信用擔(dān)保的方式，但在持卡人申請(qǐng)較高額度分期付款的，須提供第三方保證或房產(chǎn)（汽車）抵押進(jìn)行擔(dān)保。信用擔(dān)保和保證擔(dān)保或抵押擔(dān)?？山Y(jié)合使用。分期交易額度核準(zhǔn)后，對(duì)持卡人的綜合授信額度做相應(yīng)的降低或凍結(jié)，并于每期還款后，相應(yīng)地恢復(fù)持卡人的綜合授信額度，直至最后一期清償所有分期余額。
（六）及時(shí)進(jìn)行監(jiān)控及催收工作
通過制定相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)報(bào)表，定期監(jiān)控分期業(yè)務(wù)的資產(chǎn)質(zhì)量情況，并采取相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)控制措施。分期業(yè)務(wù)的逾期催收納入銀行信用卡催收業(yè)務(wù)統(tǒng)一管理，持卡人信用卡賬戶在分期業(yè)務(wù)還款期間一經(jīng)出現(xiàn)逾期情況，立即采取短信、電話等有效催收手段。經(jīng)信用卡風(fēng)險(xiǎn)管理部門多年實(shí)踐和有關(guān)數(shù)字統(tǒng)計(jì)研究表明：催收欠款越及時(shí)，欠款回收率越高，風(fēng)險(xiǎn)損失越低，因此監(jiān)控及催收應(yīng)及時(shí)地進(jìn)行。
參考文獻(xiàn)：
[1]滕盈盈，朱芳草，信用卡分期付款業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)范研究，時(shí)代經(jīng)貿(mào)[J]，中國(guó)信用卡，2000，（12）。
現(xiàn)在大部分的信用卡都擁有了任意分期付款的功能，很多信用卡中心都把這一功能作為了信用卡市場(chǎng)重點(diǎn)推廣的內(nèi)容之一。從近兩年的任意分期付款發(fā)展的情況來(lái)看，分期付款的期限越來(lái)越長(zhǎng)，手續(xù)費(fèi)率也在不同的程度上有所降低，有的甚至已經(jīng)低于了同期的消費(fèi)貸款水平。那么信用卡分期付款業(yè)務(wù)能否取代傳統(tǒng)的消費(fèi)貸款呢?
部分分期計(jì)劃具有成本優(yōu)勢(shì)
如交行的太平洋雙幣信用卡，近期正在大力推廣“想分就分，夢(mèng)想成真”的活動(dòng)。持卡人如果申請(qǐng)12期、18期、24期的分期付款計(jì)劃，就可以分別獲得1％、2％和3％的本金返還。由于在任意分期付款計(jì)劃中，持卡人主要的成本來(lái)自于每期按全部本金所計(jì)算的手續(xù)費(fèi)。例如太平洋雙幣信用卡規(guī)定，申請(qǐng)分期的本金在12500元以上，每期需要支付的手續(xù)費(fèi)為本金的0.68％，那么持卡人申請(qǐng)12個(gè)月的分期，共需要支付本金的0.68％×12＝8.16％的手續(xù)費(fèi)，扣除掉1％的本金返還后實(shí)際的總手續(xù)費(fèi)率為7.16％，也就相當(dāng)于這筆一年期貸款的利率就是7.16％。按照同樣的辦法來(lái)計(jì)算，如果持卡人申請(qǐng)的是18個(gè)月的分期付款，需要的總手續(xù)費(fèi)比率為0.68％×18＝12.24％，扣除掉本金返還后，實(shí)際的總手續(xù)費(fèi)率是10.24％，簡(jiǎn)單折算成年利率，這筆1.5年期貸款的利率就是6.82％。申請(qǐng)24個(gè)月的分期，需要的總手續(xù)費(fèi)率為16.32％，扣除3％的本金返還后為13.32％，折算的年利率僅為6.66％。
從中不難發(fā)現(xiàn)，按照這樣的計(jì)算，使用信用卡任意分期計(jì)劃，需要支出的手續(xù)費(fèi)成本甚至低于了同期的消費(fèi)貸款利率水平。表1中我們列示了2007年5月19日以來(lái)所執(zhí)行的短期和中長(zhǎng)期貸款利率的水平。
一般來(lái)說(shuō)，銀行對(duì)于貸款人申請(qǐng)的消費(fèi)貸款利率，都是使用基準(zhǔn)利率，有時(shí)候根據(jù)貸款人的情況，甚至?xí)诨鶞?zhǔn)利率的水平上上浮10％作為消費(fèi)貸款的實(shí)際利率。如一年期貸款的基準(zhǔn)利率為6.57％，上浮10％就是7.23％，就比使用交行的雙幣信用卡分期1年的手續(xù)費(fèi)7.16％高出7個(gè)百分點(diǎn)。如果分成12期、18期，手續(xù)費(fèi)率折算成年利率，也要低于同期貸款利率上浮10％后的水平。
值得一提的是，在加息預(yù)期比較明朗的背景下，各期限貸款基準(zhǔn)利率的水平仍有可能進(jìn)一步提高。而信用卡任意分期付款業(yè)務(wù)中，由于各銀行信用卡之間的競(jìng)爭(zhēng)比較激烈，提高費(fèi)率的可能性并不大。因此，如果央行進(jìn)一步提高貸款利率水平，和申請(qǐng)消費(fèi)貸款相比，使用分期付款業(yè)務(wù)的成本優(yōu)勢(shì)會(huì)更加明顯。
上文中，我們是以交行的太平洋雙幣卡為例，來(lái)比較任意分期付款和同期消費(fèi)貸款利率的水平孰高孰低。那么，其他可以使用任意分期付款的信用卡，它們所制訂的手續(xù)費(fèi)率水平又是怎樣的呢?
我們對(duì)市場(chǎng)上其他一些可以使用任意分期付款的信用卡收取的費(fèi)率進(jìn)行了整理，并簡(jiǎn)單地將總費(fèi)率折算成為年利率，如表2所示。
我們不難看到，各信用卡對(duì)于任意分期付款所制定的費(fèi)率存在著較大的差異。其中，以光大的mini特型卡使用時(shí)費(fèi)率水平最低，折算成年利率僅為6％，建行、浦發(fā)、廣發(fā)、招行對(duì)于12期的分期付款業(yè)務(wù)費(fèi)率水平比較接近同期限的消費(fèi)貸款利率。因此，持卡人如果使用這些信用卡，來(lái)進(jìn)行大宗消費(fèi)的一年期分期付款，要比申請(qǐng)一年期的消費(fèi)貸款有成本上的優(yōu)勢(shì)。
申請(qǐng)分期付款流程更簡(jiǎn)單
而且，使用信用卡任意分期付款業(yè)務(wù)，申請(qǐng)的流程很簡(jiǎn)單。以廣發(fā)信用卡為例，適用對(duì)象為單筆滿500元的刷卡消費(fèi)，消費(fèi)者都可以在刷卡第二天到賬單日前一天通過客戶服務(wù)電話提出申請(qǐng)，將單筆消費(fèi)分成6個(gè)月、12個(gè)月、18個(gè)月、24個(gè)月來(lái)分期償還，每個(gè)月的手續(xù)費(fèi)是以本金乘以相應(yīng)的每期手續(xù)費(fèi)率來(lái)計(jì)算。光大的mini特型卡則是專門用于分期付款消費(fèi)，無(wú)論消費(fèi)金額是多少，只要使用該卡都會(huì)自動(dòng)分成12期來(lái)計(jì)算。略微特殊的是招行的信用卡，招行信用卡的分期付款是針對(duì)賬單，而不是特定的某筆消費(fèi)，你可以將某期賬單中超過1000元，但不超過本期賬單增加消費(fèi)總額的90％，也不能超過持卡人信用額度的80％的消費(fèi)分成3期、6期或12期來(lái)償還，至于手續(xù)費(fèi)是在還款的最末一期一次性扣除，扣除的比率分別為2.6％、4.2％和7.2％。
相比之下，如果你要去申請(qǐng)消費(fèi)貸款，手續(xù)就要復(fù)雜不少。一般來(lái)說(shuō)，申請(qǐng)消費(fèi)貸款，需要一定的抵押物(如房產(chǎn))、質(zhì)押物(存單等)或是提供擔(dān)保，同時(shí)消費(fèi)貸款的對(duì)象必須為銀行所認(rèn)可的指定用途，如旅游、裝修、汽車貸款、商業(yè)教育貸款等等，貸款人在申請(qǐng)時(shí)需要提供必要的身份、財(cái)力證明以及指定用途的合同、發(fā)票等等。
商戶合作提供高額度分期貸款
有的人可能會(huì)提出這樣一個(gè)問題，盡管信用卡分期付款手續(xù)方便，特定期限的費(fèi)率也要比貸款利率有優(yōu)勢(shì)，但是畢竟信用卡可以使用的額度較低，可供分期的期限也短，消費(fèi)貸款則擁有額度高、貸款期限長(zhǎng)的優(yōu)勢(shì)。
的確，一般來(lái)說(shuō)，單張信用卡的額度最高為5萬(wàn)元，最長(zhǎng)的分期貸款時(shí)間為2年，可能無(wú)法滿足一些高額度消費(fèi)貸款的需求，在這個(gè)時(shí)候，使用期限一般為2～3年，最長(zhǎng)為5年的消費(fèi)貸款更能夠滿足人們的需求。
不過，現(xiàn)在有一些信用卡中心，與特定的商戶合作也可以進(jìn)行高額度的分期付款業(yè)務(wù)了，而且在費(fèi)率上還擁有較大的優(yōu)勢(shì)。
關(guān)鍵字：分期付款 融資 固定資產(chǎn)
企業(yè)取得固定資產(chǎn)的方式有很多種，如外購(gòu)、投資者投入、接受捐贈(zèng)、非貨幣性資產(chǎn)交換、自行建造、融資租入、分期付款購(gòu)買等。由于取得方式不同，會(huì)計(jì)處理上也有所區(qū)別，比如外購(gòu)不需要安裝的固定資產(chǎn)，取得時(shí)可以直接計(jì)入“固定資產(chǎn)”科目而外購(gòu)需要安裝的固定資產(chǎn)和自行建造的固定資產(chǎn)在核算上應(yīng)先通過“在建工程”科目，達(dá)到預(yù)定可使用狀態(tài)之后再轉(zhuǎn)入“固定資產(chǎn)”科目。其中，分期付款方式取得的固定資產(chǎn)在會(huì)計(jì)處理上較為復(fù)雜。《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則-第4號(hào)——固定資產(chǎn)》第八條規(guī)定“購(gòu)買固定資產(chǎn)的價(jià)款超過正常信用條件延期支付，實(shí)際上具有融資租賃性質(zhì)的，固定資產(chǎn)的成本以購(gòu)買價(jià)款的現(xiàn)值為基礎(chǔ)確定。實(shí)際支付的價(jià)款與購(gòu)買價(jià)款的現(xiàn)值之間的差額，除按照《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第17號(hào)——借款費(fèi)用》應(yīng)予以資本化的以外，應(yīng)當(dāng)在信用期內(nèi)計(jì)入當(dāng)期損益。”只有明確的會(huì)計(jì)處理的意圖，才能正確的對(duì)分期付款方式取得的固定資產(chǎn)進(jìn)行賬務(wù)處理。
一、 具有融資性質(zhì)的付款購(gòu)進(jìn)
當(dāng)企業(yè)資金周轉(zhuǎn)出現(xiàn)困難，無(wú)法一次性支付購(gòu)買固定資產(chǎn)的全部?jī)r(jià)款時(shí)就可以采用分期付款的方式取得固定資產(chǎn)。分期付款方式取得的固定資產(chǎn)屬于具有融資性質(zhì)的付款購(gòu)進(jìn)。具有融資性質(zhì)的付款是指超過正常信用期的付款，且合同中規(guī)定的付款期限較長(zhǎng)，一般在三年以上，超過正常信用條件。由于無(wú)法一次性付清購(gòu)買該固定資產(chǎn)應(yīng)付的全部?jī)r(jià)款而是采用未來(lái)每期支付等額價(jià)款的形式，所以這種方法取得的固定資產(chǎn)具有融資的性質(zhì)。
二、 分期付款購(gòu)買固定資產(chǎn)的核算
根據(jù)準(zhǔn)則的規(guī)定，分期付款方式取得的固定資產(chǎn)的入賬價(jià)值，不能按照各期的付款額之和確定，而應(yīng)該按各期付款額的現(xiàn)值確定，借記“固定資產(chǎn)”科目。貸方按照未來(lái)每期應(yīng)支付的金額之和確定，形成一項(xiàng)負(fù)債計(jì)入“長(zhǎng)期應(yīng)付款”科目。借貸方的差額確認(rèn)為“未確認(rèn)融資費(fèi)用”，在信用期內(nèi)的每期期末按照實(shí)際利率（或者同期銀行貸款利率）進(jìn)行攤銷，攤銷的金額計(jì)入“財(cái)務(wù)費(fèi)用”科目，并且，購(gòu)入固定資產(chǎn)時(shí)記在“未確認(rèn)融資費(fèi)用”的全部金額應(yīng)該在信用期結(jié)束時(shí)全部攤銷完畢。除了攤銷，每期還要支付等額的貨款，借記“長(zhǎng)期應(yīng)付款”科目，貸記“銀行存款”科目。
比如：2010年1月1日，光明公司與新華公司簽訂一項(xiàng)購(gòu)貨協(xié)議，光明公司從新華公司購(gòu)入一臺(tái)不需要安裝的大型機(jī)器設(shè)備。由于光明公司資金周轉(zhuǎn)出現(xiàn)困難，經(jīng)協(xié)商，新華公司同意采用分期付款方式購(gòu)買，首付款200 000元以及增值稅170 000元于2010年1月1日以銀行存款支付，以后每年末支付160 000元，5年內(nèi)付清。新華公司于當(dāng)日開出增值稅專用發(fā)票，設(shè)備已運(yùn)達(dá)光明公司并交付使用。假定銀行同期的貸款利率為10%。
根據(jù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則規(guī)定，該項(xiàng)固定資產(chǎn)的入賬價(jià)值應(yīng)該按照各期付款額的現(xiàn)值確定，也就是說(shuō)，在購(gòu)買日如果光明公司不采用分期付款方式購(gòu)進(jìn)，而是采用一次性付清全款的方式購(gòu)買該項(xiàng)固定資產(chǎn)，應(yīng)該支付的對(duì)價(jià)就是固定資產(chǎn)的入賬價(jià)值。
200 000+160 000（P/A，10%，5）=200 000+160 000×3.7908=806 528（元）
根據(jù)上式的結(jié)果，如果采用一次性付全款的方式購(gòu)買固定資產(chǎn)，只需要支付806 528萬(wàn)元，而采用分期付款方式購(gòu)進(jìn)，則需要支付：200 000+160 000×5=
1 000 000（元），但是由于光明公司只有200 000元的首付款，也就意味著
806 528-200 000=606 528（元）都需要使用商業(yè)信用，相當(dāng)于光明公司借給新華公司606 528元，購(gòu)買固定資產(chǎn)，最后則需要償還160 000×5=800 000（元）中間的差額800 000-606 528=193 472（元）就是因?yàn)槭褂昧松虡I(yè)信用，而需要支付的利息。這樣一來(lái)，光明公司借入的本金是606 528元，應(yīng)支付利息193 472元，最后一共要?dú)w還的本利和為800 000元。
所以2010年1月1日光明公司應(yīng)做的會(huì)計(jì)處理如下：
根據(jù)權(quán)責(zé)發(fā)生制原則，未來(lái)期間應(yīng)支付的利息193 472元，在取得時(shí)不能一次性計(jì)入“財(cái)務(wù)費(fèi)用”科目，而是先計(jì)入“未確認(rèn)融資費(fèi)用”科目，在以后的5年內(nèi)按照實(shí)際利率法進(jìn)行攤銷，攤銷的金額計(jì)入當(dāng)期損益，“財(cái)務(wù)費(fèi)用”科目。也就是說(shuō)，光明公司每年末支付的160 000元里面有一部分償還利息，而另外一部分則用來(lái)償還本金，同時(shí)減少應(yīng)付的本金。
在以后五年的信用期內(nèi)，根據(jù)表格里“確認(rèn)的融資費(fèi)用”每期末的金額，分別做分錄：
除了上面的“填表法”之外，計(jì)算每期應(yīng)攤銷的未確認(rèn)融資費(fèi)用，還有一種簡(jiǎn)便的方法，只要記住每期的會(huì)計(jì)處理應(yīng)“先攤銷再付款”，每期的利息就可以采用（當(dāng)期“長(zhǎng)期應(yīng)付款”賬戶期末余額-當(dāng)期“未確認(rèn)融資費(fèi)用”賬戶期末余額）×實(shí)際利率的公式來(lái)計(jì)算。
參考文獻(xiàn)：
1. 固定資產(chǎn)分期付款與融資租賃的區(qū)別與比較 - 現(xiàn)代商業(yè) - 2008（36）
2. 期刊論文 分期付款購(gòu)買固定資產(chǎn)的會(huì)計(jì)處理 - 會(huì)計(jì)之友 - 2010（21）
關(guān)鍵詞：預(yù)售陷阱 性質(zhì)特征及防范 消費(fèi)者 商品房
一、購(gòu)買商品預(yù)售房的法律風(fēng)險(xiǎn)和簽訂商品預(yù)售房合同應(yīng)注意的幾個(gè)具體問題
在現(xiàn)在的房地產(chǎn)市場(chǎng)上，由于預(yù)購(gòu)人和開發(fā)商之間嚴(yán)重的“信息不對(duì)稱”及目前開發(fā)商的“道德風(fēng)險(xiǎn)”大量存在，預(yù)購(gòu)人承受了較大的風(fēng)險(xiǎn)，這些風(fēng)險(xiǎn)主要有：
（一）開發(fā)商隱瞞無(wú)開發(fā)資格或無(wú)商品房預(yù)售許可證銷售期房。
一般而言，這種開發(fā)商本身的資質(zhì)就差，且無(wú)誠(chéng)信可言，這樣在預(yù)購(gòu)人付了房款之后，一般無(wú)法取得預(yù)定的房屋，在合同被法院宣告為無(wú)效時(shí)只能拿回本金和同期銀行貸款利息。但可怕的是消費(fèi)者在取得判決書上的權(quán)利之前，缺乏誠(chéng)信的開發(fā)商早已將房款挪做他用或攜款躲避，最后判決書上的權(quán)利也無(wú)法變成現(xiàn)實(shí)。所以購(gòu)房前一定要審查開發(fā)商的"五證"，主要包括有：土地使用權(quán)證；建設(shè)工程規(guī)劃許可證；建設(shè)用地規(guī)劃許可證；開工證；商品房銷（預(yù)）售許可證。這些證書是證明開發(fā)商、銷售商資格的關(guān)鍵憑證。如果沒有它們，預(yù)購(gòu)人完全有權(quán)懷疑其身份是否合法，有權(quán)拒絕其提出的任何要求。消費(fèi)者還須注意上述證明文件中的建設(shè)單位、項(xiàng)目、建筑面積是否前后一致，是否同與您簽約的發(fā)展商名稱一致。否則，我們就可能上當(dāng)受騙，蒙受巨額財(cái)產(chǎn)損失，甚至背上沉重的法律包袱。
（二）開發(fā)商不具備房屋開發(fā)的具體條件
有的單位為了獲利，將一些不合法的房屋進(jìn)行預(yù)售，致使預(yù)購(gòu)人購(gòu)房后不能取得房地產(chǎn)權(quán)證件、上當(dāng)受騙，因此預(yù)購(gòu)人購(gòu)買此類房屋時(shí)應(yīng)特別注意：
1、開發(fā)商在集體土地上建設(shè)的預(yù)售房，根據(jù)《中華人民共和國(guó)房地產(chǎn)管理法》等有關(guān)法律法規(guī)，國(guó)家禁止利用集體土地進(jìn)行商品房的開發(fā)經(jīng)營(yíng)，集體土地只有轉(zhuǎn)為國(guó)有土地并經(jīng)征用，開發(fā)商取得了國(guó)有土地使用權(quán)證才可用于商品房開發(fā)，因此，開發(fā)商在集體土地上建設(shè)的預(yù)售商品房，預(yù)購(gòu)人不要購(gòu)買。
2、非房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)建設(shè)、銷售的預(yù)售商品房。只有其具備房地產(chǎn)開發(fā)資格，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，才可以開發(fā)建設(shè)和預(yù)售商品房。非房地產(chǎn)開發(fā)建設(shè)的房屋，并未在政府有關(guān)房屋土地管理部門備案，其銷售的房屋很可能會(huì)碰到諸如無(wú)法辦理權(quán)屬證書之類的事情，因此不要購(gòu)買這樣的房屋。
（三）開發(fā)商夸大事實(shí)進(jìn)行預(yù)售宣傳。
售樓宣傳單是開發(fā)商對(duì)預(yù)購(gòu)人的一種自我推薦，是向預(yù)購(gòu)人發(fā)出了一種要約邀請(qǐng)，它并不是一種承諾，不意味著發(fā)展商對(duì)售樓宣傳單上就物業(yè)的介紹承擔(dān)法律上的責(zé)任。因?yàn)榘l(fā)展商為了促銷物業(yè)，在不違背真實(shí)的情況下，對(duì)物業(yè)進(jìn)行宣傳是可以的，所以預(yù)購(gòu)人為保護(hù)自我和達(dá)到自己預(yù)期的愿望，就對(duì)有關(guān)該物業(yè)的實(shí)質(zhì)性條款與發(fā)展達(dá)成一致意見，并落實(shí)到雙方所簽署的房屋買賣合同及補(bǔ)充協(xié)議上。
（四）開發(fā)商擅自對(duì)房屋設(shè)計(jì)單方面做出重大調(diào)整。
這本屬開發(fā)商的重大違約，但目前的格式合同卻對(duì)違約責(zé)任的設(shè)計(jì)很不合理。僅規(guī)定開發(fā)商退回房款并給付一定利息。依此，預(yù)購(gòu)人在因設(shè)計(jì)重大調(diào)整不滿意而退房時(shí)，往往已喪失了找到更好房子的機(jī)會(huì)或須花費(fèi)更多的價(jià)錢才能找到，而因這種機(jī)會(huì)成本的損失在文本合同中無(wú)明確規(guī)定賠償，索賠的成功率預(yù)計(jì)很低。
（五）定金風(fēng)險(xiǎn)
有些發(fā)展商在預(yù)購(gòu)人交了定金但沒有申請(qǐng)到銀行按揭貸款時(shí)只退購(gòu)房款而不退定金，這種做法是沒有法律依據(jù)的。并不是每個(gè)人都能申請(qǐng)到按揭貸款，因此，建議預(yù)購(gòu)人最好與發(fā)展商在協(xié)議中約定以下內(nèi)容：如果消費(fèi)者得不到按揭貸款時(shí)，定金該如何返還，是否要扣除部分作為手續(xù)費(fèi)等。
二、應(yīng)注意的其它問題
（一）注意承包人的優(yōu)先受償權(quán)。
在預(yù)售商品房工程建設(shè)過程中，如果房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營(yíng)企業(yè)沒有按約定支付工程價(jià)款。這就會(huì)產(chǎn)生買受人的權(quán)利與承包人優(yōu)先受償權(quán)之間的沖突問題。因?yàn)椤逗贤ā返?6條，建設(shè)工程合同第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?！庇捎陬A(yù)售商品房并非不宜折價(jià)和拍賣，根據(jù)這一規(guī)定，承包人的優(yōu)先受償權(quán)的效力，優(yōu)先于發(fā)包人房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營(yíng)企業(yè)的其他債權(quán)人（包括預(yù)售商品房買受人在內(nèi)）的因享有擔(dān)保物權(quán)而產(chǎn)生的優(yōu)先受償權(quán)，居于最為優(yōu)先的地位。買受人的權(quán)利不能對(duì)抗承包人的優(yōu)先受償權(quán)；但承包人已經(jīng)將竣工的建設(shè)工程交付給發(fā)包人，則構(gòu)成承包人對(duì)其優(yōu)先受償權(quán)的放棄。
（二）注意限制開發(fā)商對(duì)預(yù)售房屋土地使用權(quán)設(shè)定抵押。
實(shí)踐中有些開發(fā)商預(yù)售前或預(yù)售中將土地使用權(quán)抵押給銀行取得貸款。法律也是允許以土地使用權(quán)、在建工程作為抵押物，但這種做法會(huì)給預(yù)購(gòu)人帶來(lái)嚴(yán)重危險(xiǎn)，開發(fā)商日后如不能償還貸款，銀行行使抵押權(quán)，則預(yù)購(gòu)人有房無(wú)地。對(duì)于這種損失預(yù)購(gòu)人只能去向開發(fā)商追索，但債權(quán)實(shí)現(xiàn)的安全保障已大為降低，岌岌可危境況并非聳人聽聞。雖依擔(dān)保法的規(guī)定在抵押期間所有權(quán)人仍有權(quán)出賣抵押物，但其出賣時(shí)實(shí)際很少有人愿意購(gòu)買，就是購(gòu)買的話，價(jià)格也大打折扣。在房屋預(yù)售中預(yù)購(gòu)人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)本已很重，如房屋地基再被執(zhí)行抵押，則境況更為不妙，這會(huì)極大損害預(yù)購(gòu)人利益，影響預(yù)售融資的安全秩序。 三、關(guān)于預(yù)售合同的法律性質(zhì)、特征及基本條件
（一） 預(yù)售合同盡管有融資的性質(zhì)，但根本上仍屬于買賣合同
預(yù)售合同往往可以彌補(bǔ)建設(shè)開發(fā)商的資金不足。 房屋預(yù)售合同簽訂之日，房屋尚未開工或正在施工，但雙方意圖都在于竣工后的房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。因此預(yù)售合同的標(biāo)的物有一個(gè)形成過程，但雙方行為的本質(zhì)仍是買賣行為，預(yù)購(gòu)人支付價(jià)款是為了取得房屋所有權(quán)，開發(fā)商接受價(jià)款也自然負(fù)有交付房屋的義務(wù)。預(yù)售合同有關(guān)付款、標(biāo)的物交付、權(quán)利擔(dān)保、瑕疵擔(dān)保和違約責(zé)任等條款內(nèi)容多與一般買賣合同相同。因此，在實(shí)踐中遇到預(yù)售合同糾紛缺乏專門法律規(guī)定時(shí)，應(yīng)按買賣合同一般規(guī)定來(lái)處理。當(dāng)然，由于買方的相對(duì)弱勢(shì)，應(yīng)當(dāng)盡量做出有利于購(gòu)方者的解釋。
（二） 房屋預(yù)售不是分期付款買賣
預(yù)售房屋價(jià)金的交付，扣除銀行貸款部分，其余款項(xiàng)多需根據(jù)施工進(jìn)度分期交付（當(dāng)然也有一次交付的），這種做法類似于分期付款買賣。分期付款買賣，是指約定買受人的應(yīng)付價(jià)金以分期方式支付的買賣形態(tài)。其特點(diǎn)在于標(biāo)的物交付給買方后，價(jià)金尚有二期以上仍待支付。分期付款買賣與預(yù)售房屋交易，同屬分期繳付價(jià)款，而且付款完畢之前，標(biāo)的物所有權(quán)亦同屬于出賣人。但分期付款買賣的標(biāo)的物必須在合同生效時(shí)交付給買受人，這是二者區(qū)別之一。故預(yù)售房屋絕不是分期付款買賣，在經(jīng)濟(jì)功能上，房屋預(yù)售是買方向賣方融資，分期付款買賣是賣方向買方融資。在轉(zhuǎn)賣期房上，商品預(yù)售房雖標(biāo)的物尚不存在，但預(yù)購(gòu)人在對(duì)標(biāo)的物無(wú)所有權(quán)的情形下，享有完全的債權(quán)，可以進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。相反的，分期付款的買賣卻因無(wú)標(biāo)的物的所有權(quán)而不得予以轉(zhuǎn)賣。
預(yù)售商品房有以下幾個(gè)特征：第一、預(yù)售的標(biāo)的物是尚未建成的房屋；第二、依照合同由承購(gòu)人支付房?jī)r(jià)款，承購(gòu)人取得的是將來(lái)的房屋使用權(quán)，亦稱期待權(quán)；第三、預(yù)售商品房實(shí)際交付之前預(yù)購(gòu)人可以依法轉(zhuǎn)讓給第三人；第四、從合同成立到標(biāo)的物交付需要較長(zhǎng)的周期。
四、關(guān)于當(dāng)前預(yù)售合同的缺陷問題
預(yù)售合同缺陷是指預(yù)售合同及其附件內(nèi)容片面，損害預(yù)購(gòu)人的利益。預(yù)售合同常見的缺陷包括：
逾期的越久，所交的利息就會(huì)越多。
分期付款大多用在一些生產(chǎn)周期長(zhǎng)、成本費(fèi)用高的產(chǎn)品交易上。如成套設(shè)備、大型交通工具、重型機(jī)械設(shè)備等產(chǎn)品的出口。分期付款的做法是在進(jìn)出口合同簽訂后，進(jìn)口人先交付一小部分貨款作為訂金給出口人，其余大部分貨款在產(chǎn)品部分或全部生產(chǎn)完畢裝船付運(yùn)后，或在貨到安裝、試車、投入以及質(zhì)量保證期滿時(shí)分期償付。購(gòu)買商品和勞務(wù)的一種付款方式。買賣雙方在成交時(shí)簽訂契約，買方對(duì)所購(gòu)買的商品和勞務(wù)在一定時(shí)期內(nèi)分期向賣方交付貨款。每次交付貨款的日期和金額均事先在契約中寫明。
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按揭買手機(jī)實(shí)際上就是貸款分期買手機(jī)，以下就是按揭買手機(jī)的方法：
1、實(shí)體店分期購(gòu)買
實(shí)體店的手機(jī)目前都是支持分期付款的，選中機(jī)型以后辦理分期付款業(yè)務(wù)，確定每期的還款金額后，簽訂貸款合同，就可以按揭購(gòu)買手機(jī)了。
2、網(wǎng)上商城分期購(gòu)買
比如說(shuō)天貓、京東等網(wǎng)上商城，都是有官方分期服務(wù)的，在天貓可以使用花唄分期，京東可以使用白條分期。這類分期服務(wù)的好處是在活動(dòng)期免收分期費(fèi)，這樣一來(lái)相當(dāng)于獲得了免息貸款服務(wù)，到了還款日只需要支付本金即可。
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分批交付的買賣是指出賣人應(yīng)按照一定的期限分批向買受人交付標(biāo)的物的買賣。
分批交付的買賣合同,出賣人交付的標(biāo)的物是否符合要求,應(yīng)依每次的交付情形確定,并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
二、分期付款買賣合同
分期付款買賣是指買受人應(yīng)按照一定期限分批向出賣人支付價(jià)款的買賣。為保護(hù)買受人的利益,法律對(duì)于分期付款的約款予以一定限制,主要包括以下兩項(xiàng):
(一)喪失分期利益和解除合同的限制
只有當(dāng)買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款1/5的,出賣人方可要求買受人支付全部?jī)r(jià)款或解除合同。出賣人解除合同的,可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。
(二)解除合同損害賠償金額的限制
一般來(lái)說(shuō),因買受人一方的原因由出賣人解除合同時(shí),出賣人向買受人請(qǐng)求支付或扣留的金額,不得超過相當(dāng)于該標(biāo)的物的通常使用費(fèi)的金額。如標(biāo)的物有毀損時(shí),則應(yīng)再加上相當(dāng)?shù)膿p害賠償金額。
(三)所有權(quán)保留的特約
所有權(quán)保留的特約是指買受人雖先占有、使用標(biāo)的物,但在雙方當(dāng)事人約定的特定條件成就之前,出賣人仍保留標(biāo)的物所有權(quán),待條件成就后,再將所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人。這種特約,一般僅適用于動(dòng)產(chǎn)的買賣。
三、憑樣品買賣合同
憑樣品買賣又稱憑貨樣買賣,是指以約定的貨物樣品以決定標(biāo)的物質(zhì)量的買賣,出賣人交付的貨物的質(zhì)量應(yīng)與樣品有相同的品質(zhì)。
憑樣品買賣須有樣品的存在,且樣品須于訂立合同時(shí)就存在,出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說(shuō)明的質(zhì)量相同。
四、試用買賣合同
試用買賣又稱試驗(yàn)買賣,是指當(dāng)事人雙方約定由買受人試驗(yàn)或檢驗(yàn)標(biāo)的物,以買受人認(rèn)可標(biāo)的物為條件的買賣。
五、買回
買回是指出賣人在合同中保留買回其出賣的標(biāo)的物的權(quán)利而向買受人為再買回的意思表示的買賣。我國(guó)《合同法》中未規(guī)定買回,但實(shí)務(wù)中確有買回這種特殊買賣。
六、房屋買賣合同
(一)房屋買賣合同的概念與特征
房屋買賣合同是指以房屋為買賣標(biāo)的物的買賣合同。它是不同于一般買賣合同的特殊買賣合同,其特殊性在于具有不同于其他買賣合同的以下特征:
第一,房屋買賣涉及土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)移;
第二,房屋買賣涉及不動(dòng)產(chǎn)法律制度的適用;
第三,房屋買賣往往涉及對(duì)第三人利益的保護(hù);
第四,房屋買賣合同為要式合同。
(二)房屋買賣合同的種類
1.根據(jù)出賣的房屋的產(chǎn)權(quán)歸屬,可分為私房買賣與公房買賣。
2.根據(jù)出賣的房屋是否已經(jīng)建成,可分為現(xiàn)房買賣與待建房買賣。我國(guó)法律對(duì)待建房買賣的條件作了特殊規(guī)定。
七、標(biāo)買標(biāo)賣
標(biāo)買標(biāo)賣是指以招標(biāo)投標(biāo)的方式訂立買賣合同以購(gòu)買或者出賣標(biāo)的物。以招標(biāo)投標(biāo)方式進(jìn)行的買賣,要經(jīng)過招標(biāo)、投標(biāo)、定標(biāo)等階段。
招標(biāo)投標(biāo)買賣的突出特點(diǎn)是通過競(jìng)爭(zhēng)方式訂立合同,并且各投標(biāo)人報(bào)出的條件相互是保密的,每人都只有一次報(bào)價(jià)的機(jī)會(huì)。
八、拍賣
拍賣是指以公開競(jìng)價(jià)的方式,將標(biāo)的物出賣給應(yīng)價(jià)人的買賣。
根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),拍賣有不同的分類,常見的分類有法定拍賣與意定拍賣、委托拍賣與自行拍賣、強(qiáng)制拍賣與任意拍賣等。
關(guān)鍵詞：房屋預(yù)售 開發(fā)商 對(duì)策
1 概述
房產(chǎn)業(yè)在中國(guó)一直都是一個(gè)炙熱行業(yè)，尤其是近幾年，其發(fā)展可以用蓬勃、飛速來(lái)形容。目前，在房產(chǎn)業(yè)又出現(xiàn)了一種新的制度，即房屋預(yù)售制度。所謂房屋預(yù)售是指在房屋還沒有正式建立之前，開發(fā)商就將其預(yù)售給客戶，客戶先預(yù)付首期付款，等到房屋正式竣工建立后，經(jīng)客戶滿意后，客戶再交齊付款余額。自房屋預(yù)售制度實(shí)行后，因?yàn)槭且环N新興制度，有關(guān)的法律規(guī)范不齊全，一些實(shí)際經(jīng)驗(yàn)不足，加上對(duì)這一制度的認(rèn)識(shí)還不夠深刻，在實(shí)踐中也出現(xiàn)了一些糾紛、案件甚至是一些難以解決的問題。總的來(lái)說(shuō)，作為房屋預(yù)售的雙方實(shí)質(zhì)上還是一種買賣行為的雙方。預(yù)購(gòu)人交付首期付款是為了首先獲得對(duì)該房屋的所有權(quán)，而開發(fā)商接收首期付款就必須能夠按質(zhì)按量的完成房屋的交接。
2 房屋預(yù)售中存在的問題
我們必須看到，不管怎樣，新事物在它的成長(zhǎng)過程中，總會(huì)遇到許多挫折與困難，出現(xiàn)許多問題。房屋預(yù)售制度作為新事物，在其實(shí)施過程中遭遇到了許多問題，很多問題都存在模糊性。
2.1在預(yù)售合同的登記效力方面如何
《城市房地產(chǎn)管理法》規(guī)定關(guān)于房屋預(yù)售的合同必須到房地產(chǎn)的管理機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，否則就不具有法律效力，通過將房屋預(yù)售的各種情況登記在一定的簿冊(cè)上，并且將其告知公眾。除此之外，在合同登記過程中，市場(chǎng)管理機(jī)關(guān)要對(duì)合同的真實(shí)性、合法性進(jìn)行一定的審查、核對(duì)，以保護(hù)房屋預(yù)售雙方的有效利益。
2.2 房屋預(yù)售合同中預(yù)售的含義是什么
所謂預(yù)約時(shí)指約定將來(lái)的某一行為所制定的合同契約。這是一種超前行為，預(yù)約人只能要求被預(yù)約人按規(guī)定履行其義務(wù)，但是不能依據(jù)預(yù)約的本約內(nèi)容來(lái)請(qǐng)求其履行。預(yù)約的結(jié)果因?yàn)槭前l(fā)生在將來(lái)，所以具有很多不確定因素以及各種可能性，這就提高了預(yù)售房屋的風(fēng)險(xiǎn)性。
2.3 房屋預(yù)售與分期付款買房之間的模糊性
房屋預(yù)售到底是不是一種分期付款買賣，這也讓很多人迷糊，客戶先向開發(fā)商交付首期付款。這對(duì)于開發(fā)商來(lái)說(shuō)，不僅可以提供些工程款，而且也能為這種預(yù)約行為提供一些保障。而對(duì)于客戶來(lái)說(shuō)，也可以保護(hù)其利益。這里就有必要將其與分期付款買賣相比較一下。分期付款買賣通常是為了更好的方便買方而設(shè)立的。買賣物在合同上是還屬于出賣人的，但是其使用權(quán)已經(jīng)屬于接受人了。雖然預(yù)售房屋與分期付款買賣，都是通過分階段來(lái)付款，并且付完款之前，買賣物的所有權(quán)也是屬于出賣人的。但是買賣的合同生效時(shí)必須交給接收人，這是兩者的區(qū)別。一般情況下，房屋預(yù)售買賣在交房前，開發(fā)商就都會(huì)要求購(gòu)房人把余款都交清，而不是像分期付款那樣，允許有兩期以上的資金未支付。這也是它們兩者之間的一個(gè)區(qū)別。所以我們要很好的區(qū)分房屋預(yù)售與分期付款的區(qū)別，這樣才能更好地避免預(yù)購(gòu)人的利益受到損害。
2.4 房屋預(yù)售中的不確定
由此可見，我們要不斷加強(qiáng)保護(hù)預(yù)購(gòu)人的權(quán)利。房屋預(yù)售作為一種為將來(lái)事件服務(wù)的行為，存在很多不確定因素，這樣就使得預(yù)購(gòu)人的利益比起買現(xiàn)房要承擔(dān)更多的風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)橛袝r(shí)候開放商接受了客戶的首款資金后，可能建房工程并不能如期竣工，甚至得中途停工，這樣都會(huì)給客戶帶來(lái)巨大的損失。有時(shí)候因?yàn)槟撤N原因，開發(fā)商不能按期將房屋交給預(yù)購(gòu)人，使預(yù)購(gòu)人無(wú)法按時(shí)地入住或出租，有時(shí)候又有可能購(gòu)房人交完首期付款后，房?jī)r(jià)上漲。開發(fā)商就有可能要求客戶漲價(jià)，這會(huì)使得預(yù)購(gòu)人有種受欺騙的感覺。
2.5房屋預(yù)售中雙方的不均衡性
在買賣房雙方上存在不均衡性。因?yàn)榉课蓊A(yù)售除了一些法定標(biāo)準(zhǔn)合同外，其余的一些輔條約都是由開放商來(lái)擬定，在售屋現(xiàn)場(chǎng)簽訂，而購(gòu)房人的法律知識(shí)并不一定全面，法律意識(shí)并不一定強(qiáng)，在關(guān)于房屋預(yù)售方面的法律知識(shí)有可能比較欠缺，所以在實(shí)際中，買房人通常只能是聽從開發(fā)商的條件，很少能有自己的想法。對(duì)于一些對(duì)自己不利的條約也只能接受。如公共設(shè)施的開發(fā)利用、交屋時(shí)間的不確定性、物業(yè)管理等方面，經(jīng)常是開發(fā)商做手腳的方面，購(gòu)房人有時(shí)候是無(wú)法察覺的，有時(shí)候是被迫無(wú)奈的。
3 房屋預(yù)售遭遇問題的對(duì)策
房屋預(yù)售在實(shí)際中存在這么多問題，這就要求我們要加強(qiáng)這方面的關(guān)注以及采取一些相關(guān)的有效措施。
3.1 加強(qiáng)行政管理力度
通過加強(qiáng)銀行業(yè)、建筑行業(yè)的管理來(lái)對(duì)開發(fā)商的某些行為進(jìn)行約束以保護(hù)預(yù)購(gòu)人的合法利益。盡量避免開發(fā)商在這場(chǎng)交易中掌握太多的控制權(quán)而來(lái)為所欲為，使客戶屬于過分被動(dòng)的位置。要對(duì)房地產(chǎn)公司的成立進(jìn)行嚴(yán)格的把握，杜絕一些騙財(cái)、無(wú)信用房地產(chǎn)公司成立以欺騙客戶，這樣才能確保房地產(chǎn)業(yè)秩序的穩(wěn)定，扼殺房地產(chǎn)欺騙行為的產(chǎn)生。另外要嚴(yán)格貫徹國(guó)家以及各地方政府關(guān)于房屋預(yù)售的規(guī)定，嚴(yán)厲打擊非法行為。在給房屋預(yù)售合同賦予法律權(quán)利時(shí)要進(jìn)行嚴(yán)格的把關(guān)，嚴(yán)格履行房屋預(yù)售合同登記的措施，對(duì)于一些不合公平原則，存在漏洞與空子的合同堅(jiān)決不予登記，對(duì)于一些沒有使用法定標(biāo)準(zhǔn)或者開發(fā)商擬定的輔助協(xié)議與標(biāo)準(zhǔn)合同上存在沖突的，都要認(rèn)定無(wú)效。以避免由于開發(fā)商在這場(chǎng)買賣中占有較大主動(dòng)權(quán)而剝削客戶利益的情況發(fā)生，以更好地保護(hù)購(gòu)房人的利益。
3.2 加強(qiáng)資金與合同管理
對(duì)于客戶的預(yù)售資金應(yīng)加強(qiáng)管理，可以委托銀行或者信托機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)管，當(dāng)交易最終得以順利進(jìn)行，由開發(fā)商付一定的保管經(jīng)費(fèi)給委托機(jī)構(gòu)。 在房屋預(yù)售的合同保管方面我們也要加強(qiáng)措施。作為購(gòu)房者，在將簽訂房屋預(yù)售合同之前要對(duì)開發(fā)商有一定的了解，對(duì)開發(fā)商公司的背景掌握一定的資料，不要貪一時(shí)的小便宜就上當(dāng)。完善的房屋預(yù)售合同對(duì)于保護(hù)預(yù)購(gòu)人的利益有著重要的作用，可以在一定程度限制開發(fā)商的某些傷害預(yù)購(gòu)人利益的行為，迫使開發(fā)商履行其該履行的義務(wù)。這樣就能有效地保護(hù)預(yù)購(gòu)人的利益。
3.3 加強(qiáng)物權(quán)保護(hù)法上的措施
通常我們所說(shuō)的物權(quán)是一種支配性、排他性，它對(duì)預(yù)購(gòu)人利益的保護(hù)具有一定的穩(wěn)妥性。所以要賦予經(jīng)過合法登記成功的房屋預(yù)售合同一定的排他效力。雖然依據(jù)登記來(lái)賦予的權(quán)利在理論上并不能算是一種很好的物權(quán)，但是在實(shí)際中它卻具有著一般物權(quán)的作用與效力。另外設(shè)立購(gòu)房人在對(duì)預(yù)售房屋法定抵押的制度也是非常有必要的。法律上規(guī)定開發(fā)商必須首先取得土地的使用權(quán)才能進(jìn)行預(yù)售，但是在實(shí)踐中，很多的開發(fā)商并沒有按照法律的規(guī)定來(lái)。常常是在預(yù)售前或者是在預(yù)售中就將其土地的使用權(quán)抵押給銀行等金融機(jī)構(gòu)以獲得工程貸款。這種做法嚴(yán)重?fù)p害了預(yù)購(gòu)人的利益，如果開發(fā)商不能按期還清銀行的貸款，銀行就會(huì)擁有抵押權(quán)，這時(shí)候購(gòu)房人就只是擁有房子的入住權(quán)，卻不能擁有房屋的所有權(quán)。所以要對(duì)這方面進(jìn)行層層把關(guān)，對(duì)于沒有土地使用權(quán)的房屋，不能進(jìn)行預(yù)，對(duì)于已經(jīng)預(yù)售出去的房屋不能再拿其土地使用權(quán)去做抵押。
