時間:2022-07-21 19:07:34
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇違法建筑論文,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
關鍵字:建筑工程;招投標;問題;成因;解決措施
Abstract: the 21st century, with the rapid development of China's economy, a type of construction market got continuous development and improvement, the construction project bidding has slowly towards specialization, standardization, but in this process there are still a lot of problems not to be neglected. This paper is mainly targeted at construction projects in the bidding process, existing problems and causes to make analysis, and in the light of the problem of the unreasonable science, put forward a series of measures.
Key word: building engineering; Bidding; Problem; Cause; solutions
中圖分類號:TU723.2 文獻標識碼:A 文章編號:
前言
近年來,經濟的發展使我國的建筑市場異常火爆,建筑工程的招投標也成為一個日益重要的話題。為了規范建筑工程的招投標過程,使之科學化、合理化,我國的政府制定了一系列的法律法規,為保證規范的招投標工作奠定了良好的堅實基礎,有效的解決了其中的一些腐敗問題,但是工程的招投標畢竟是商品經濟的產物,它具有商品市場的特性,所以發展至今,它的運作仍然有很多問題沒有解決。政府要想做好這項工作,必須不斷的結合它的發展現狀、發展環境,全面的看待它發展中存在的問題,從實踐中不斷總結經驗,確保規范工作的正確開展。
建筑工程招投標過程中存在的問題
行政干預仍有較大影響
從表面看,很多建筑工程項目在實施招投標的過程中,是建立在雙方平等互利的原則之上的,整個項目的招投標過程也是按照國家和地方的規定來進行的,但是我們透過表面往實質看,卻發現很多建設單位的招投標是受到各方各級的行政干預的,建設單位并不是通過招投標來選擇施工單位的,而是事先已經由行政單位內定了施工單位,再通過公開招投標來走個過場罷了。這種表里不一的現象在全國各地的建筑招投標過程中是廣泛存在的。
串通投標
所謂串通投標就是指在建筑工程的招投標過程中,建設單位違反有關程序采取手段限制競爭的行為。具體的說,有兩種方式:一是投標者互相串通投標。在參加投標之前,想參與投標的建設單位通過事前的溝通,以口頭、書面、電話等形式互相報價通氣,達到自己的不良目的。二是投標者和招標者互相串通投標。在公開招投標之前,招投標者泄露標底,破換正常的招投標工程,達到不法的目的。
尋找借口,規避招標
主要表現在通過手段將整個的建筑工程項目化整體為部分,再分配給不同施工單位。國家規定,如果一個建筑工程的各種工程建設施工費用估價在50萬元以上,包括50萬,那么這個項目必須進行公開招投標。所以,有的單位為了不實施招投標,把符合規定的項目人為的進行拆分、肢解,化整體為部分,從而使整個項目免于招投標。或者是把整個建筑工程項目分階段報批,只申報部分項目,從而使每一次的項目都達不到法定招投標數額,從而免于公開招投標。
建筑工程的招投標市場存在不正當競爭
主要表現在招投標雙方未來達成雙方的不正當利益,通過不正當的手段對整個招投標的過程進行干預,排擠其他投標者,嚴重的干擾了整個建筑工程正常的招投標工作秩序,破壞了招投標工作的公正性,造成招標項目成本一直居高不下,在一定程度上失去了招標的意義。
評標、定標方法不科學、不合理
很多招標單位在進行招標之前,沒有做好充足的功課,在進行整個項目的招投標過程中,設立的評標、定標方法不科學,使整個招投標過程失去了秩序,甚至使許多不懷好意的投標者鉆了不合理方法的空子,讓這個招投標失去了原來的意義,還造成了無法挽回的損失。
6、招投標工作完成后招標方與中標方違背原來的合同
據法律規定,招投標工作結束后,中標者應該在中標通知發出的30日內,與投標者訂立合同,合同依據招投標時雙方出示的文件訂立。但是實際情況是,在招投標工作之后,雙方有一方違背當初的招投標文件,以各種理由,各種借口,隨意變更施工內容或要求,增加投資額,造成整個投資超出之前的計劃,之前的招投標失去了意義。
存在的問題的成因分析
國家相關的法律制度不完善,法制建設健全,導致國民的法制意識不強
雖然前面提到國家為了規范建筑工程的招投標市場,使之走向規范化、專業化制定了一些相關的法律法規,但是縱觀整個的法律法規,懲罰招投標市場的違法行為的法律法規十分少見,懲罰的力度的措施也不夠。這就導致一些招投標單位和個人對這方面的法律法規知識缺乏,法律意識淡薄。所以才會在整個的建筑工程的招投標一而再再而三的出現違法行為
整個建筑市場的供求關系嚴重不平衡,從業人員的素質。
因為市場的供求不平衡,所以整個市場出現了激烈的競爭,有些單位和個人為了在激烈的競爭中求得生存,就往往會鋌而走險,做出違法的行為。
我國誠信經營的意識薄弱
因為我國現在仍然處于建設社會主義市場經濟的初步階段,所以雖然市場經濟已在整個社會生活中占主導地位,但由于長期計劃經濟作用的結果及傳統文化占據一定的地位,誠信經營的意識還沒有深入到我國國民心中和企業的文化中。人們在日常生活中看重的更多是人情世故。另外,由于地方保護主義,全國統一信息平臺整合工作滯后于現實監管需要,從而給“暗箱操作”者提供了機會。
行政部門本身存在著一些問題
我國目前的行政單位由于工作量大,人員復雜,本身的建設工作就存在著一些問題。在加上目前建筑市場處于建設高峰期,項目規模大、數量多、分布廣,許多建設項目法人作為一次性業主缺乏工程項目經驗,建筑市場必然會產生大量問題。而行政單位的工作能力有限,不能對其實施很好的監管,問題就這樣出現了。
四.應對這些問題的措施
1、完善制度、加強監督、加大執法力度。當前,項目業主虛假招標,承包單位“陪標”、“串標”、“掛靠高資質企業”,建設市場主體各方對招標過程中的異常現象已是習以為常,其主要原因是招投標還沒有真正走上法制化軌道,缺乏有效的監督機制,對有關人員的違紀違法行為懲處力度不夠,打擊不及時。因此,為防止招投標走形式,應積極完善招投標“公開、公平、公正”的競爭機制,監督管理部門加強監督管理。
2、貫徹執行《中華人民共和國招標投標法》,建立規范有序的競爭機制。杜絕不合理的競爭體制,加強評標、定標工作的管理,全面推行無標底招標。明確資金到位情況,嚴格限制業主供材的范圍,堅持合理工期、合法分包、杜絕轉包。
3、規范評標過程,完善評標方法。在招標文件中應該對評標的相關事宜進行規定,為評標過程中各個單位的投標價格的比較提供統一的口徑,使得投標文件具有價格上的可比性。同時要求公開唱標,有標底評標的要求標底絕對保密。評標時應綜合考慮技術標、商務標,尤其應以技術標為核心,不應片面追求低價,同時投標應以合理低價中標為好。
五.結束語
從上面的分析研究中我們看到,建筑工程的招投標我國的發展確實存在著不少的問題,這些問題嚴重阻礙著我國建筑市場的有序發展,和建筑施工的專業化、規范化進程。這些問題不僅是建筑部門本身的問題,行政單位在這其中也有著不小的責任。在未來,如何使建筑工程的招投標工作適應激烈的市場競爭,實現高質量的理想化投標,是建設工程企業經營管理者考慮的重要課題,也是擺在行政單位面前的一道難題。希望在未來,建筑行業能夠按照“公平、公正、公開、有效”的原則樹立起我國招投標制度的良好形象,為我國工程項目市場的良性發展保駕護航。
參考文獻:
[1]張昕 蔣曉紅 建筑工程招投標中存在問題及成因分析 (被引用 4 次)[期刊論文] 《浙江建筑》 -2009年1期
[2]朱珩琰 建筑工程招投標存在問題分析與對策 [期刊論文] 《城市建設理論研究(電子版)》 -2012年16期
[3]蔡輝鵬 論建筑工程招投標存在的問題及對策 [期刊論文] 《城市建設理論研究(電子版)》 -2012年13期
[4]王英 曾 關于建設工程招投標工作的若干思考 (被引用 9 次) [期刊論文] 《重慶建筑大學學報》 ISTIC EI PKU -2000年3期
關鍵詞:建筑 招投標 問題 對策
中圖分類號:TU723.2 文獻標識碼:A 文章編號:
0.引言
在社會主義市場經濟條件下,建筑工程的招標投標是我國建筑工程建設事業健康發展的必要條件,其作用是顯而易見的:業主可以以較少的投資獲得較好的建設成果,最終可以實現建筑建設事業持續發展;承包商在公平競爭的條件下,以適當的報價去爭取建筑工程項目,這是維持承包單位正常運運營的前提條件。
1. 工程建設招投標存在的問題
1.1在建筑工程項目的招、投標過程中,控制不嚴。有的建設企業中并沒有專業的法律與合同方面的人才,如果涉及到施工招、投標機制的工程管理以及經濟方面問題時所顯現對業務不熟悉的現象,并且在制定評標過程中所考慮的細則也不夠全面,編制的招標文件也比較粗糙,在針對工程量的清單和實際的出入是比較大的,這也就導致了對標底不確定,較多的變更會影響到對招、投標文件的公平和公正性。另一方面,因為監督機制不夠健全,會經常出現串標和泄露標底的情況,沒有完善的評標辦法,這也是需要進一步的研究加強合理科學的評標方法,與此同時,由于在施工企業中因自身的需要并且為了達到中標的目的,就會特意的壓低標價,以無利和微利甚至是無利的方法,這也是導致缺乏對投標書編制的科學性和規范性。
1.2對于一些部分行業與沒有完全打破的部門和地區的壟斷,其統一的開放建筑市場并沒有形成。在一些部門會以各種各樣的方式設置障礙,限制或者是排除在本地區或者是系統之外的企業參與投標的情況還仍然存在。比如在一些當外地隊伍進入地方市場時就需要交納一些費用,還存在一些規定就是如果沒有取得地方或者是部門認證是不允許參加投標的。另外,還有一些會限制地方或者是本部門以外的施工企業進行參加投標,并且存在規定評標時會給予地方和本部門的相關獎項的投標人額外的優惠等問題。
1.3傳統的政府管理模式使工程招投標缺乏約束機制。項目代建制模式和建筑項目總承包制是國際上通行的工程建設項目組織實施方式。代建制模式就在于促使政府投資項目“投資、建設、管理、使用”各個環節彼此分離、互相制約。由此實現政府投資職能、投資管理職能和工程管理職能的分離;建筑項目總承包分設計采購施工/(EPC)交鑰匙總承包、采購施工(PC)/工程總承包、設計施工(DB)/工程總承包。國際上很早就推行工程總承包管理,特別是進入90年代初發展更為迅速,美國現在50%的工程實行總承包管理,而我國目前建筑工程采用總承包方式僅占1%,建筑建設市場真正意義上的總承包還很少。
2對于評標和中標實施中的問題
2.1對于一些承包商為了可以獲得工程項目建設的目的,以低于項目的成本價參與競標,以一種只要可以先拿到手,不計后果的態度進行投標。如果一旦中標,但可以為了達到更高的利潤且不擇手段。把工程項目的設計進行不斷的變更,就是為了提高工程的造價,有些投標組織甚至會把工程項目以更低的價位進行直接的轉包以及分包給個體沒有認證的施工隊,并且也不具有投標資質的施工隊伍,以賺取中間的差價。更為嚴重的還有對實施項目沒有把握繼續施工,干不下去,所以就選擇半路退出,或者是處于停滯怠工的狀態來威脅業主提高造價等問題。通過這些行為所反映出的問題都是可以嚴重影響工程的質量和進度以及管理,給投資企業造成極大的損失。
2.2有些企業因中標的價位比較低,因此一部分的承包商會在工程的材料方面做一些手腳,用不達到技術標準的材料進行施工。并且還有一些企業會使用減少施工的工序等手段從而達到降低成本的目的。在一些施工企業中作為施工監理單位并沒有起到監督的作用,管理也比較混亂,因此這對工程項目的建設和在以后交工使用時會留下眾多的安全隱患。
2.3由于勘察設計周期較短,致使設計文件的精度、深度不足,變更較多;編制招標文件不夠細致深入,在合同條款等方面存在漏洞,部分承包商利用合同條款的漏洞進行索賠,加之建設管理部門、施工監理單位個別人為因素影響,導致合同管理難度加大,工程造價不易控制,致使部分工程的竣工結算遠遠高于中標合同價。
3要規范工程項目招投標的管理措施
施工招投標是工程建筑市場中的一種競爭方式,能夠充分發揮價格杠桿和競爭機制的作用。隨著市場經濟的發展和國家法規的健全,工程建筑市場也逐步走向有序化、規范化。
3.1增強招投標辦法的科學性、合理性和公開性為方向,健全完善公平、公正的競爭擇優機制,為規范建筑市場交易行為,提高建設工程質量和投資效益,保護招標投標者的合法權益,要進一步修訂、完善招標公告、資格審查、篩選、評標辦法、專家選擇、合同簽訂、執行監督等各個環節流程的制度規定,真正建成一個高效、權威的統一招投標平臺。
3.2建議各地政府應建立機構,提高領導制度,對各個部門要分工明確,完善監管程序,作到提前介入,執法中加強協作,相互配合。建好集中統一的招投標平善有形市場。要加強對建設單位、主管單位和監管部門及領導遵守執行招投標法規情況的監督檢查,嚴肅查處違紀違法行為。
3.3要加強投標企業和中介機構之間的違規成本操作是關鍵問題,這就需要健立健全的招投標懲處激勵制度。對其范圍內建設項目的工程招標與投標活動需要進行記錄,把有不良行為的企業應予公示。并且加大投標企業與中介機構之間的違法成本,需要采取以限制參與招投標與降低資質等措施,以解決此類問題的發生。
3.4營造公正、公平的投標環境,增加有效投標人數量,減少潛在投標人信息的披露。對容易造成圍標、串標和評標不公的一些關鍵環節進行創新管理:一是嘗試招標文件、招標圖紙及招標公告同步網上,潛在投標人均可免費下載招標文件及查閱招標圖紙,準備投標文件,并按規定的時間和地點遞交投標文件。二是改進當前資格預審制度,杜絕業主利用資格預審來限制和排斥潛在投標人的現象,招投標監管部門可建立招標項目投標人資格審查委員會,不定期對參與工程投標的施工企業在統一的標準、條件下進行集中審查,通過資格審查的企業可直接報名參加工程投標。正式的投標人越多,圍標、串標的成本越高,成功的機會就越小,也更加符合公平競爭的原則。三是要加快改進原有的評標手段,逐步推行電子評標,增加評標定標的科學性和公平性。
3.5積極推進信用體系建設。建立建設領域信用體系,是整頓和規范市場秩序的治本之策,也是保證建設業改革和發展的重要舉措。一是要進一步利用已有信用信息系統,在現有的信用評價系統的基礎上,解決地區間企業信用信息數據的兼容共享問題,并逐步實現區域及至全國聯網;二是規范建設市場責任主體行為,尤其是針對當前建設市場中存在招投標過程不規范、拖欠工程款和黑白合同等突出問題,制定信用標準,明確哪些屬于失信行為;三是構建失信懲戒機制,充分調動和發揮各方信用體系建設中的作用,對企業的市場行為進行信用評價,將招投標當事人在招投標和合同履行階段的各種失信行為和違法違規行為記錄在案,并向社會公開并接受查詢,將其信用狀況與其投標工作掛鉤,引導信用好的企業多中標,使得不守信用的企業得到制裁。
4結論
總而言之,在建筑工程項目的管理方式中要以積極的方式進行改革,這也是作為規范建筑市場體系與整頓的根本問題,同時也是提高投資效益和保證工程質量以及從源頭上遏制不良行為的關鍵舉措。以全面的解決建筑工程項目的招、投標中問題中目前所存在的一些問題以及不斷更新的新問題,需要健全和落實和招、投標問題的法律法規制度,充分建立起有效約束機制和激勵作用。以提高信息的透明度,實行公告制度,增強執法力度與監督檢查制度,全面的改善招、投標的管理體系,加強市場的準入制和清出制。除此之外還需要完善對招標人的管理制度,加強評標人的考核以及培訓,提高評標人素質。因此,只有更加全面的提高招、投標的方式,加強監督、加強廉政建設,以公正、公開、公平的態度規范建筑工程項目中的招、投標活動。
參考文獻:
【關鍵詞】 工程建筑材料;質量控制;問題;建議
一.我國工程建筑材料質量控制現狀
隨著我國經濟社會的發展,建筑行業也獲得了空前的發展,建筑行業的水平也有所提高。在工程建筑材料的質量監控方面也積累了一些經驗,各方面的制度正在不斷地建立和完善。但是,與發達國家相比,我國的建筑材料質量控制還是存在許多的問題,質量控制的措施還有待完善,控制的成效還不夠明顯。
在實際的工程建設過程中,由建筑原材料質量不合格,控制疏忽引起的工程質量問題時有發生,在建筑原材料的監管和控制工作上,存在很多問題。
(一)缺乏在施工工程中對于原材料的控制措施
許多的建筑工程對原材料的質量的控制和監管工作都集中在施工工作開始之前,也就是采購的環節,施工團隊在對原材料的質量進行檢測之后,通過質量對比檢驗,決定采購哪個供應商的原材料。但是,在施工工作開始之后,對于建筑材料的質量就沒有再進行進一步的檢驗,對于之后采購的建筑材料也沒有進行質量檢測,對于質量的監管缺乏全面性和持續性,這就容易導致供應商在后期的供貨中提供質量不過關的建筑材料,造成建筑工程出現質量問題。
(二)國家的監管力度不夠
雖然國家在建筑工程的質量控制環節嚴格把關,但是,還是有做得不到位的地方,國家對于這一工作的監管不夠全面,執行的力度也有待加強,對于一些沒有遵守質量標準的違法行為也沒有進行嚴厲的制裁,這就導致的建筑材料的質量監管和控制工作困難重重,一些抱著僥幸心理的人繼續逍遙法外,為國家帶來了不小的經濟損失。
(三)建筑材料質量控制工作的管理人員
在對建筑材料進行監管和控制的過程中,相關的檢測人員和管理人員,很容易利用其職權謀取私利,特別是收取投標商家的賄賂,從而使質量不達標的商家成功中標。這樣一來,質量控制工作沒有起到應有的作用,質量監管部門就形同虛設,擾亂了公平競爭秩序,也給 建筑工程帶來了很大的安全隱患。
二、提高我國建筑材料質量控制成效的建議
(一)對原材料實施全面的、系統的監控
原材料的質量得以保障對于建筑工程來說,是整個建筑工程質量的基礎,因此,要特別注意原材料的質量控制。首先在采購的環節,要嚴格審查,保證原材料質量安全合格;其次,對于建筑材料的入庫保管環節也不容忽視;此外,對于原材料的領用也要進行嚴格的控制和監管,確保每一項工作準確無誤,對原材料實施全面而系統的控制,避免不必要的失誤。
(二)建立健全建筑材料質量控制制度
建立健全建筑材料質量控制制度,分工明確,責任到人。一方面,對于建筑公司來說,建立完善的建筑材料質量控制制度,能夠為建筑工程的安全保駕護航,保證建筑材料的質量時刻都在掌控之中,避免出現質量安全問題,減少不必要的經濟損失;另一方面,國家建立相關的控制制度,能夠為這一工作的進行提供法律保障,提高質量監管和控制工作的透明度和工作效率,有效減少不法行為,同時,對于沒有嚴格執行監管和控制任務、的人員,法律會予以制裁,讓他們為自己的行為帶來的質量安全問題承擔法律責任。在這兩方面的制度保障之下,建筑材料的控制成效會大幅提高。
(三)建立統一的檢測標準
在實際的施工過程中,導致建筑工程材料質量問題頻發的一個重要原因就是各地制定的合格標準不統一,一些在本地區達標的建筑材料在其他地區卻屬于不合格產品,這種雙重標準甚至多重標準的現象為質量控制工作帶來了很大的困擾。因此,國家要根據各地的地形和氣候條件制定各地的統一的質量標準,同時,也要嚴格按照制定的標準進行監管,使建筑材料的質量控制工作有據可依,更加順暢的進行,為建筑工程的質量安全打下良好的基礎。
三、搞好建筑材料質量控制工作的意義
建筑材料的質量是整個建筑工程質量的基礎保證,也是關乎人民生活的大事。在經濟社會不斷發展,建設水平不斷提高的情況下,建筑工程的質量問題越來越得到國家和人民的重視,特別是建筑工程的安全事故頻發,對國家和人民的財產和安全構成了很大的威脅。所以,必須要提高建筑工程的質量,對于建筑施工過程中的每一個環節都要嚴格把握,嚴格控制,特別是原材料的質量控制工作。
在建筑工程的施工過程中,一定要對原材料實施全面的、系統的監控,對于原材料的采購、入庫保管以及領用等各個環節嚴格監管,保證準確無誤,這是提高工程質量的基本保證和重要前提;其次,要建立健全建筑材料質量控制制度,國家也要加強相關的立法工作,嚴厲制裁建筑工程實施過程中的不法行為,這是加強建筑工程質量安全的制度保障;再次,還要建立統一的檢測標準,使檢測和控制工作順利進行。此外,還要不斷提高相關工作人員的業務素質,提升工作質量等等,總之要著力加強工程建筑材料的質量控制工作,為建筑業的健康發展打下堅實的基礎。
參考文獻
[1] 譚富家.全面探討建筑工程監理質量控制的相關問題.[期刊論文].《城市建設理論研究》.-2012年9期
論文關鍵詞 建設工程施工合同 類型 處理原則
建設工程施工合同是發包方和承包方為完成特定的建筑安裝工程任務,明確相互權利義務關系的協議。無效的建設工程施工合同是指雖經發包人和承包人雙方當事人協商訂立,但因不具備合同生效的條件,不能產生法律約束力的、合同。目前,我國建筑行業利潤高,投資回報快,而建筑市場的管理則比較混亂。在建設工程施工合同的簽訂及履行過程中,存在著諸如承包人無資質或者超越資質簽訂合同,以及違法分包、非法轉包等等違法行為,形成了大量的無效建設工程施工合同。雖然《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)為無效建設工程合同的認定及處理提供了比較具體的法律依據,但在司法實踐中,由于建設工程施工合同的特殊性,對于合同無效的認定與處理依然存在著不同的看法。為了能給現有爭議的解決提供一些思路,有必要對無效建設工程施工合同的類型及其處理原則進行探討。
一、建設工程施工合同生效的條件
無效合同本質上是合同已成立,但因欠缺合同生效的法定條件而不產生法律的約束力,因此,判斷無效的建設工程合同,首先要對建設工程合同生效的條件進行探討。
根據《中華人民共和國民法通則》的規定,一般合同生效的條件包括簽訂合同的當事人應具有相應的民事行為能力,當事人意思表示真實,簽訂合同的內容及形式不違反法律、法規或社會公共利益。基于建設工程合同的特殊性,它的生效除要符合上述的基本條件外,還應符合以下條件:
(一)當事人具有與簽訂建設工程施工合同相適應的締約能力
建設工程施工合同的發包人,可以是法人、其他經濟組織和具有民事行為能力進行住宅建造的公民個人,但作為建設工程施工合同主體的承包人一方,一般都是具有民事行為能力的建筑施工企業。除了具有民事行為能力外,他們還必須具有與簽訂建設工程合同相適應的締約能力,即這些建筑施工企業還必須取得建設工程相應的資質,并在其資質等級許可的范圍內承攬工程,訂立合同。
(二)不違反建設工程的基本建設程序
一項工程從計劃建設到建成投產使用,要經過許多階段和環節,有其客觀規律性,這種規律性與基本建設項目的技術經濟特點有著密切的關系,國家對此客觀規律性總結的基礎上,通過工程建設法規規定了工程項目建設基本程序,要求在工程建設活動中必須遵守。比如,建筑工程施工合同簽訂前還必須經過報建,依法必須招標的項目,通過招標投標程序才能簽訂建設工程合同等。
二、無效建設工程施工合同的類型
根據《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標投標法》、《解釋》,并結合建設工程合同生效的條件,可將無效建設工程合同分為以下類型:
(一)承包主體不符合法律規定的建設工程施工合同
由于建設工程施工合同標的特殊性,決定了其合同主體的特殊性。工程建設技術含量高,社會影響很大,所以法律對建設工程施工合同主體的資格有嚴格地限制。根據我國《建筑法》第13條的相關規定,只有經注冊登記,領有營業執照,并向國家建設行政主管部門申請,取得相應資質證書的建筑施工企業,才具有訂立合同的民事權利能力及民事行為能力。除此之外的任何個人及單位都不得承包工程,也不具有簽約的主體資格。由此可見,沒有通過注冊登記、領取營業執照的個人或單位簽訂的建設工程施工合同,或者雖領取了營業執照但未取得相應資質證書的建筑施工企業訂立的合同,都因主體不合格而屬于無效合同。另外,建設
工程施工企業資質有等級之分,不同資質等級承攬業務的范圍不同,建筑施工企業必須在自己資質證書許可的范圍內承攬工程,由此可見,超越資質等級與他人訂立的建設工程合同也屬于無效合同。
(二)冒用有資質建筑施工企業的名義與他人訂立的合同
在建設工程施工合同的簽訂過程中,冒用有資質企業的名義與他人簽訂的合同有以下幾種情形:(1)沒有資質或者低資質的實際施工人借用有資質或者符合資質的建筑施工企業名義與他人訂立的建設工程施工合同。(2)沒有資質或者低資質的實際施工人掛靠在有資質或者符合資質的建筑施工企業下與他人訂立的建設工程施工合同。
無論是借用還是掛靠,其簽訂合同的過程無非存在著兩種情形:一是具體施工人以欺騙的手段與發包人訂立的合同,這種合同由于一方存在著欺騙行為而導致合同無效。二是對于一些國家投資或國家控股的項目,發包人本著肥水不流外人田的心理,利用手中的權力,想把工程發包給與自己有利益關系單位或個人,若此單位或個人不具備相應的資質要求,發包人便相互串通,通過借用資質或掛靠的方式訂立的合同。從形式上看,簽訂合同的承包主體都是符合法律規定的,但履行合同的實際施工人卻不具備法律規定相應資質條件,因此,這種合同屬于雙方惡意串通,以合法形式掩蓋非法目的,因此也屬于無效合同。
(三)必須進行招標而未招標或者中標無效而簽訂的建設工程施工合同
《招標投標法》第3條規定了建設工程強制招標的范圍,是為了保證工程的質量及防治在工程分包過程中的腐敗行為。任何單位和個人若將必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規避招標,通過直接發包與他人簽訂的合同,違反了法律的強制性規定,屬于無效合同。招投標活動應當遵循公開、公平、公正和誠實信用原則,若在建設工程招投標過程中,招標人與個別投標人惡意串通、內定中標人、設置障礙排斥他人、收取投標人賄賂等,以及投標人之間串通作弊、假借資質參與競爭等行為,因違背招投標原則而致使中標無效的,招標人與無效中標人簽訂的建設工程施工合同也屬于無效合同。
(四)違法分包或者非法轉包訂立的合同
所謂違法分包是指總承包單位違反法律規定將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位,或者將建設工程主體結構分包出去,或者未經建設單位同意分包工程,或者分包單位將其承包的工程再行分包的行為。非法轉包是指承包人將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。我國《合同法》及《建筑法》都明令禁止禁止違法分包、禁止轉包。違法分包、非法轉包所訂立的建設施工合同違反了法律的禁止性規定,屬于無效合同。
(五)在訂立合同過程中發包人有受賄行為或者承包人有行賄行為的合同
工程項目以招投標的方式發包,在招投標過程中,招標人有受賄行為或者投標人有行賄行為影響不公平競爭的,屬于違法招標的范疇,雙方當事人所簽訂的建設工程施工合同當然無效。《解釋》第一條第三款的規定包含了招投標活動中存在腐敗行為導致的中標無效,簽訂的合同屬無效合同。而涉及國家安全或者國家秘密等直接發包的工程,若在訂立建設工程施工合同的過程中,發包人有受賄行為或承包人有行賄行為的,《解釋》并為涵蓋,此行為同樣違反了我國法律的禁止性規定,所訂立的合同也屬于無效合同。
三、無效建設工程施工合同的處理原則
無效建設工程施工合同的訂立,嚴重擾亂了我國的工程建設市場,尤其是大量的建設工程合同履行完畢之后被確定無效,不僅會給合同雙方帶來較大的經濟損失,也導致了大量質量不合格建筑的產生,因此,要對無效的建設工程合同產生的法律后果加以重視,確立處理的原則,及時進行處理。
(一)合同不再履行原則
無效合同自始對當時人雙方沒有法律約束力,因此,建設工程施工合同已經訂立,但尚未履行,被人民法院或者仲裁機構確認無效的,雙方當事人均不得再履行合同;或者合同已經履行但尚未履行完畢被確認無效的,終止履行合同,尚未履行部分不再履行。對建設工程施工合同而言,確立此原則,是對當事人違法行為的及時糾正,以免因合同的繼續履行導致更嚴重的法律后果。因此,在建設實踐中,應加強對合同的監管,及時發現不具備生效條件的合同,并及時確認其無效。
(二)承擔締約過失責任的原則
締約過失責任,是指在合同簽訂過程中,一方當事人因過錯而導致另一方的信賴利益的損失,所應承擔的民事責任。對于無效的建設工程施工合同而言,若在合同的簽訂過程中,因一方的過錯導致合同無效的,過錯方應賠償因合同無效而給對方造成的實際損失;若雙方都有過錯的,依過錯大小各自承擔相應的賠償責任。無論是建設工程施工合同尚未履行的,還是尚未履行完畢的,或者已經履行完畢的,一旦合同被確認為無效,過錯方都應承擔締約過失責任。承擔締約過失責任的主要方式是賠償對方的實際損失,而不包括尚未實現的利益。根據我國民事訴訟法“誰主張,誰舉證”的原則,締約過失責任應由無過錯方舉證。
(三)工程質量至上,折價補償原則
無效建設工程施工合同部分履行或者已全部履行完畢的,對于履行合同的法律后果,《解釋》第2條、第3條的相關規定,確立了工程質量至上,折價補償的原則。具體有以下三種情況:(1)已完成的部分工程或已竣工的工程,經驗收質量合格,或者經修復后驗收合格的,發包方應參照合同約定補償承包方相應的工程價款。(2)若已經完成的部分工程經驗收不合格,又無法修復的,承包方負責拆除,并返還發包方支付的工程價款。(3)已竣工的工程經驗收不合格,經修復后仍不合格的,發包方不予支付工程價款,建設工程作為違法建筑應由相關部門強制拆除。當然,在無效建設工程施工合同的履行過程中,由于發包方過錯導致工程質量不合格的,也應承擔相應的民事責任。
關鍵詞:合同管理 ;建筑工程造價
中圖分類號:TU723 文獻標識碼: A
前言
建筑工程施工合同的管理對整個建筑工程有著十分重要的作用,合同是為了保證工程項目的施工目標,承包方和發包方都相互明確自己的權責關系,并且在協商的基礎上簽訂,具有法律效力的協議。工程施工合同對承包方開始實施工程建設,發包方要通過各種途徑來支付工程的造價款項,共同來控制整個工程的質量,保持工程合理的進度,控制整個工程的造價,保證整個工程活動建設高效優質進行的法律文件,對整個工程的建造有著十分重要的作用。合同管理是否嚴格,管理是否規范科學,不僅僅會影響到整個工程的質量和進度,更對整個工程的造價產生深遠的影響,直接關系到整個工程相關企業的競爭力和生存力。
工程合同管理
工程合同管理,是指各級工商行政管理機關、建設行政主管部門和金融機構,以及業主、承包商、監理單位依據法律和行政法規、規章制度,采取法律的、行政的手段,對建設工程合同關系進行組織、指導、協調及監督,保護工程合同當事人的合法權益,處理工程合同糾紛,防止和制裁違法行為,保證工程合同的貫徹實施等一系列活動。工程項目中的合同管理要合理劃分規類合同文件,熟悉合同文件,為工程結算和工程控制做好管理依據,防止項目索賠等事件的發生,減低工程造價成本。
工程造價合同在整個工程中的作用
嚴格合同評審,規避合同風險
為了避免因個體的決策失誤而造成的合同風險,應建立合同評審制度。對于每一份擬定的合同,由各職能部門進行職責范圍內的評審,針對一些不合理的條款,提出自己的修改意見,交評審會議討論確定后,經與合同對方協商一致,再行簽訂。
施工合同是施工階段造價控制的重要依據
施工合同中明確規定了整個工程中,承包方和發包方雙方的權利和義務,明確處理各種突發事件的規范,對整個工程造價的管理有著十分重要的指導作用。簽訂公平合理、嚴謹清晰的施工承包合同,便為整個工程造價的控制奠定了堅實的基礎。在合同內容規定中,雙方本著公正合理的原則進行簽訂,有助于各種規定的貫徹落實,若缺乏公平性,則使得合同難以順利執行,造成各種索賠或者是拖延結算。只有合同明確規范,才能夠為工程造價的控制做出更好的指導。
規范的施工合同管理有助于合同的貫徹落實
在工程的合同協商簽訂之后,通過對各種合同文件的規范管理,并在實際施工過程中占據相關的會議紀要,工作單,簽證,設計變更等各個方面的文件,可以進一步完善合同相關的規定,使得合同內容更為細致全面,將這些合同文件作出規范的保存,有助于合同執行的動態執行,有助于采取有效的措施,促進合同的貫徹落實。
合同是審核竣工結算的依據
由于在工程建設過程中,我們已經把涉及工程價款的有關資料進行了分類,并按相關單位進行了收集整理(其中包括招投標文件、承包合同、設計圖紙、設計變更及工程簽證、與造價相關會議紀要、材抖設備價格確認單、臨時停電停水記錄等資料),故在工程竣工后,只需將上述資料進行系統整理,理順關系即可。這樣便于工程結算的審核和向審計部門提供詳細的竣工結算資科
加強施工合同管理的對策分析
抓好合同實施,降低管理風險
合同簽訂后,施工企業需組建精干的項目管理機構,對合同進行有效的管理,確保整個工程按計劃、有步驟、有秩序地施工,避免出現工程失控現象。
做好合同管理的基礎工作
合同管理的基礎工作十分重要,沒有扎實而全面的基礎準備工作,合同管理是不能成功的。基礎工作做得越細,漏洞必然越少,雙方糾紛也就會少。基礎工作主要是了解國家政策和行業規定,工程量、設備、原材料價格收集齊全,深入市場調研,對有關技術了解清楚,各方面的情況掌握要及時,以便合理確定工程造價。這些工作雖是長期性的、繁瑣的,但也是十分重要的,沒有這些基礎工作,合同管理是很難做好的。
現場簽證
現場簽證就是指為包含在合同里,工程建筑過程發生的特殊情況。簽證所產生的費用也是屬于工程造價一部分。那么為了能夠降低造價,就應該加強簽證的管理,具體包括以下幾方面:(1)凡是在合同中有涉及到的簽證,不許建筑方再次簽證。(2)建筑方在現場簽證的內容、時間、數量還有花費的款項都要進行仔細的記錄,這樣方便最后的結算。(3)對于現場簽證,一定要及時,不能有所延誤,除非是有極特殊的情況,但是在之后一定要補上,同時對于重大的事件,要有影像資料,以便最后的確認。
做好合同文件的管理工作
合同及補充合同協議乃至經常性的工地會議紀要等實際上是合同內容的一種延伸和解釋,應建立技術檔案,對合同執行情況進行動態分析并采取積極措施。
做好處理合同糾紛、索賠與反索賠的研究
因為工程合同一經簽訂,確定了合同價款和結算方式之后,影響工程造價的主要因素便是工程設計變更或簽證,以及工程實施過程中的不確定因素,所以,深入理解合同的每一個條款,切實加強日常管理,使管理行為正規化、規范化,作好處理合同糾紛的各種準備,特別是索賠與反索賠的研究在工程造價控制管理中是非常必要,也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理中的一個重要內容,工程發承包的實踐經驗證明,沒有一個承包商不要求索賠,即要求調增合同價款,因此,要搞好工程造價控制,就必須進行索賠與反索賠的研究。
加強合同執行的管理監督合同在執行過程中,要有專人進行監督、檢查,堅決杜絕違規、違法行為。施工合同的執行過程要嚴格把關,對不符合合同規定及規范要求的行為要堅決抵制,以保證合同有效實施;嚴格遵守和執行結算支付程序,合理進行價差調整。
工程結算的管理
工程合同直接影響到工程結算的編制和審核工作,同時也約束著合同雙方的工程結算;在進行施工結算審計時,應首先由承包人提供全套工程結算資料給發包方,發包方把資料遞交到審計部門進行結算審價,審計部門在了解合同中有關工程造價的具體約定后,以此決定審計的重點及可審范圍,并在工程審前要特別關注:(1)圖紙是否齊全;(2)甲乙雙方是否在竣工圖紙上簽字認可;(3)簽證表述是否清楚,(4)材料認證是否齊全。(5)定額、社保費、水電費等是否在合同中約定。例如2010年初做某工程結算時發現,該工程合同中明確規定了按照02版定額計算,經按照08版定額與02版定額進行測算,僅定額不同就可節約工程款4萬元。
結束語
隨著我國市場經濟的發展與不斷完善,建筑施工工程項目造價管理也越來越規范化,規范造價合同的管理,對合同管理中發生的問題,公平合理地及時處理,這樣,建筑工程項目建設才能如期完成,工程造價才能有效管理與控制,對建筑工程雙方利益共同維護。
根據《__省人民政府關于促進建筑業轉型升級加快發展的意見》(川府發〔__〕30號)和《廣元市人民政府關于加快建筑業發展的意見》(廣府發〔__〕28號)精神,為提升我縣建筑業整體水平和綜合競爭力,充分發揮建筑業在促進我縣經濟社會發展、加快推進新型城鎮化建設、吸納農民工就業等方面的重要作用,結合__實際,現就加快推進建筑業發展提出以下實施意見。
(一)指導思想。以科學發展觀為指導,健全激勵機制,推進科技創新和節能環保,提高發展質量,加快轉型升級,增強核心競爭力,做強產業優勢,做大建筑業經濟規模。
(二)目標任務。2020年底,全縣建筑業總產值實現 2億元左右、年均增長27%左右。力爭施工總承包一級企業達到1家以上,三級企業達到3家以上;建筑從業人員達到3000人以上。
(三)鼓勵建筑業企業做大做強。鼓勵工程咨詢、勘察、設計、施工圖審查、監理、招標、造價咨詢、檢驗檢測等單位實行聯合重組或互補合作,拓寬服務領域。企業兼并重組涉及的土地、房產在符合現行法律法規政策規定下,免征土地增值稅和營業稅,涉及的土地、房產、車輛等過戶費和工商登記等行政事業性收費按最低標準執行。
1.鼓勵興辦建筑企業。凡在我縣注冊新成立的建筑企業,具有獨立法人資格,取得三級資質的,且正常經營1年以上年產值2000萬元以上,由縣財政一次性給予企業10萬元獎勵。
2.鼓勵縣外建筑企業到__注冊。對轉入我縣注冊的施工總承包企業,且有獨立法人資格的由縣財政給予一次性獎勵。特級施工總承包企業正常經營1年以上年產值超過1億元的,給予100萬元的獎勵;一級施工總承包企業正常經營1年以上年產值超過8000萬元的,給予40萬元的獎勵;二級施工總承包企業正常經營1年以上年產值超過4000萬元的,給予20萬元的獎勵;三級施工總承包企業正常經營1年以上年產值超過2000萬元的,給予10萬元的獎勵。
3.建筑企業資質晉升。對在__注冊的建筑施工總承包企業資質由三級升至二級的,由縣財政給予一次性獎勵20萬元。創新工程項目管理模式,鼓勵具備條件的政府投資項目率先推行全過程工程項目管理。鼓勵符合條件的企業以代建的方式參與政府投資項目的建設和管理。
4.扶持企業參與本縣境內工程建設。對于縣內50萬元以下的政府投資工程建設項目,按照《__省政府投資工程建設項目比選辦法》(__省人民政府令第197-1號)第三十四條,即:比選規模限額以下的政府投資工程建設項目可以參照政府采購中的競爭性談判、單一來源采購、詢價等方式確定承包人,縣發改、住建、財政、審計等部門按各自職責分工加強監督管理。
5.減輕本地企業負擔,支持企業輕裝上陣。對于近三年無拖欠農民工工資且信譽好的本地企業,可由業主單位代交農民工工資保證金。
(四)加快建筑業企業科技創新。以綠色、循環、低碳理念加快建筑業科技創新。建筑業企業的技術創新和改造項目可享受同工業企業相應的優惠政策。
(五)支持人才隊伍建設。獲得國家級工程質量獎、國家級施工工法或3項以上“天府杯”金銀獎的項目負責人,可不受學歷、資歷、論文數量等限制,破格申報參評相應專業技術資格。鼓勵企業加強與高等院校、科研機構合作。鼓勵支持我縣企業剛性引進注冊造價師、一級建造師、一級建筑師、一級結構工程師和全國注冊巖土、電氣、暖通、給排水工程師。企業職工教育經費支出,不超過工資薪金總額2.5%的部分準予稅前扣除;超過部分準予在以后納稅年度結轉扣除,并保證教育經費50%以上用于一線職工職業培訓。
(六)引導金融機構對有市場、誠實守信、經濟效益好、還貸能力強的建筑企業提高授信額度,簡化審貸程序,優先安排放貸計劃并及時放款。
(七)支持建筑業企業將符合信貸條件的土地使用權和廠房、工程設備、建筑材料、應收賬款、股權、商標權等作為抵質押物,向金融機構進行融資。支持建筑業企業聯合組建互助式融資擔保公司。
(八)加強工程招投標管理。市外施工企業進入我市公共資源交易中心企業儲備庫,除資質資格符合外,還必須按專業將擬參與投標的項目班子整套人員固定,由規劃建設行政
主管部門審核。企業報名參與工程項目競標必須使用入庫的項目班子,有違法行為的取消在我縣工程項目的投標資格3年。已進入我縣公共資源交易中心的,重新審核。本級政府投資項目除有特殊施工要求的橋梁、隧道、鋼結構涉及公共安全等工程外,不再設置施工業績。建設單位不得隨意提高投標企業資質標準,不得擅自增設增項資質,不得以主項資質要求為由排斥增項資質符合條件的企業。公開招標的項目開標時,投標企業法定代表人或項目經理必須持本人身份證和企業有效證照原件到場開標,杜絕掛靠、借用資質投標等違法違規行為。(九)加強工程質量安全管理。外地入青建筑業企業應落實安全生產、文明施工等管理制度。派駐我縣建設工程項目部的主要管理、技術人員,應持有當地社保證明,項目班子成員未經批準不得隨意更換。
論文關鍵詞 一事不再罰原則 消防行政處罰 運用
一、一事不再罰原則
我國的《行政處罰法》第二十四條規定:“對當事人的同一違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰.”這條規定的出現使得“一事不再罰”原則成為了行政處罰過程中所必須要遵守的原則,這也給消防執法上帶來了一定的執法依據。在運用這一原則進行執法行為時,應對“一事”以及“不再罰”兩個概念進行掌握,以保證執法的完整性以及公平性。
(一)一事的界定
“一事”按照標準不同分為三種形式,包括單純一事,法定一事以及處斷一事。單純一事是指在當事人的違法行為只與一個構成要素相同,但是由于行為的多種特性而容易被誤解成為多事。法定一事是一種比較特殊的情況,即法律賦予某些多事形為為一事形為的一種法律規定。處斷一事與法定一事的特征幾乎相同,只是在處罰上對于多事行為,以一事形為的方式進行對待。對于“一事不再罰”這個原則,要明確同一違法行為的概念,具體包括以下三點。第一點是對違法構成界定。在進行當事人違法構成界定時,看當時人的行為有幾個特征,只符合一個違法特征時,才屬于一事的原則。第二點是違法發生界定。違法發生是指違法形為是否發生,當當事人的行為已經構成違法形為的全部要素時,即視為發生形為,可看作為“一事”。反之,則是未遂。第三點是連續違法行為界定。連接違法行為是一種較為惡劣的形為,是指當事人已經違法的前提下,故意地再進行多個獨立的違法性為。如果當事人受到處罰后再違法,則可以視為“一事”。若未受到處罰而繼續違法,則視為連續違法行為。
(二)不再罰的界定
不再罰原則是指相關的執法行政單位對當事人的同一違法行為進行處罰后,不得再進行第二次及以上的處罰。進行這個概念的界定時,重點掌握三點。第一點是當對當事人的同一違法行為進行第一次處罰后,不得再進行二次及以上的處罰。第二點是對當事人的同一違法行為,只能選擇一種處罰形式,不得選擇兩種及以上的處罰形式。第三點是,不再罰指不得給予行為人兩次以上的罰款,不包括在一次處罰中給予行為人兩種以上的處罰.
二、一事不再罰的法理分析
“一事不再罰”原則來源于西方發達國家的人權保障的觀念,即國家的發展以人民的權力作為基礎,國家的所有權力皆來源于人民的支持。國家只是作為人民的公仆形象出現,進行著日常工作的服務。然而,權力也有被肆意使用的時候,國家所擁有的權力也有可能成為掌權者以權謀私的工具,給人們的生活帶來負擔。為了保持人民與國家平等自主的關系,當國家做出的政策有錯時,人民可以通過合法的渠道進行自由建議的訴求。當人民的做法違反公序良俗時,國家也可以對人民進行相應的處罰。國家可以對人民進行處罰的依據來源于當公民的形為已經給社會的利益造成損失以及秩序遭到破壞時,由于“破窗效應”的存在,會導致更多的人模仿這一錯誤的形為。因此,國家給以這部分人進行的處罰,以倡導正確的社會形為。由于國家的處罰權對于公民的基本權利有一定的侵害性,故國家只能對同一個違法形為進行一次性的處罰,以保證正面性。這種觀念的產生形成了當下的“一事不再罰”原則,這不僅僅是對國家權力的有效制約,也是對人權的基本保護。
三、一事不再罰原則在消防執法上的運用
消防執法是為了提高人民的防火意識,從源頭上消除整個火災的隱患,使人民的財產以及國家的利益不受侵犯。行政單位在進行日常工作時,應該遵守處罰法定,公正公開,一事不再罰,處罰與教育結合,保障權利等五項基本原則。其中,“一事不再罰原則”具有較強的技術性以及難以操作。由于消防環境的復雜性使得當事人在進行違法形為時,執行人員的意見難以統一。同時,我國在進行行政處罰上一直存在著重復處罰的問題,這給違法當事人帶來了較大的損失。這種問題的存在一邊是因為相關執法部門亂用職權所導致的,另一邊是由于我國的法律制度不健全,使各個行政單位在面臨著違法現象處罰時,按照自己的原則以及法律進行處罰,這必然導致了重復處罰的發生。下面通過三個典型的案例說明“一事不再罰”原則在消防執法中的應用。
(一)單位存在火災隱患且不及時整改
公安機關消防機構在對某娛樂場所進行監督檢查時發現該場所消防設施和器材未保持完好有效且不能當場進行有效整改,消防機構依據《消防法》第六十條第一款第一項對該場所進行了罰款處罰并按照《消防監督檢查規定》的要求對該單位下發了責令限期改正通知書,此時罰款的案由是“消防設施器材未保持完好有效”。到期復查時發現該單位仍然沒有整改火災隱患,消防部門依據消防法第六十條第一款第七項“對火災隱患經公安機關消防機構通知后不及時采取措施消除”的規定對該單位拒不整改火災隱患的行為再一次進行了罰款的行政處罰,此時罰款的案由是“不及時整改火災隱患”。以上案例是消防機構在執法過程中經常發現的問題,執法人員對此問題也有不同看法,有的認為兩次罰款的行政處罰行為違反了“一事不再罰”原則。筆者認為,上述案例中的兩次行政處罰針對的并不是一事,第一次罰款針對的是該單位存在火災隱患,第二次罰款針對的是不整改火災隱患,兩次處罰所保護的法益并不一樣,因此兩次行政處罰針對的是兩個違法行為,不存在違反“一事不再罰”原則。
(二)一個違法結果由數個具有關聯的違法行為組成
某娛樂場所設在某一類高層建筑的第二層,娛樂場所未經開業前檢查擅自投入使用,所在的一類高層建筑未按照《消防法》要求進行消防設計審核和竣工驗收。在這個案例中提到的三個違法行為分別是公眾聚集場所投入使用前未進行開業前檢查,一類高層建筑未進行消防設計審核擅自施工,未進行消防竣工驗收擅自投入使用。這三個違反行政許可規定的行為存在關聯行為,消防設計審核是消防竣工驗收的前提條件、消防竣工驗收是公眾聚集場所投入使用前行政許可的前提條件。假如該娛樂場所和所在的建筑業主相同,請問對該娛樂場所能不能分別按未經消防設計擅自施工、未經竣工驗收擅自投入使用、未經開業前檢查投入使用的案由分別依據《消防法》第五十八條第一條第一款、第三款、第五款的規定進行行政處罰。在實際工作中也確實有很多消防執法人員是按照這種思路進行處理,并且這種依據是消防執法的主流意見。筆者要對這種執法提出異議,原因很簡單,雖然看似是三個違法行為,但這三個違法行為的目的最終只有一個,就是促成該娛樂場所的開業,將這三個違法行為串聯起來看后其實就是一個違法行為,并且如果在這三個階段當然的任何一個階段,消防執法機構介入后都可能導致后面違法行為的終止,如果違法單位不仍然放任后續違法行為的發生,那么對三個違法行為分別進行處罰當然沒有問題。某網吧在沒有取得相關的消防部門審批通知后,私自在三樓進行營業。消防部門對于網吧出示了整改通知書后,網吧依然沒有進行相應的整改。隨后,消防部門進行處罰行為。這體現了“一事不再罰”原則中的法安定性原則。由于人們所處的環境在不斷的變化,對于將來的不確定性給人們帶來一種不安定的心態。建立符合人們生活的社會秩序是科學進行以及人類發展的必備要素,在這種客觀條件下,法安定性原則的出現給人們的心理帶來了更多的穩定性。由法律主導人們的生活,使人們在一定地規則下規范自己的行為,不給別人帶來損失。“一事不再罰”原則以法安定性原則作為基礎,要求相關的行政部門可以進行處罰,但是這種處罰權只可以使用一次。多次使用會造成法律權力的濫用,給人民的生活帶來不利的影響。法安定性原則的出現使得國家的原則即具有一定的法治安定性,又具有相應的實質正義,使處罰者即得到了相應的處罰,又使得國家權力不被濫用,找到了國家權力與公民權力之間的平衡點。
(三)比例原則
某商場焊接工人違章進行焊接工作而發生火災,消防部門對該工人進行了罰款處罰。然而,時隔一個月后,該工人又在該商場違章焊接引起火災。消防部門對于該工人進行了行政拘留并處罰款。此案例當然復合“一事不再罰”原則,并且這樣的處罰符合“一事不再罰”中的比例原則。比例原則在法律構建過程中得到廣泛的運用,是將國家的權利使用與終極目的之間達到的一定比例。這個原則的出現規范了國家行使處罰權力的大小,不得為了到達目的,而采取一切手段進行公民處罰。比例原則的出現帶來了兩個好處,第一個是規范了國家執行與公民受罰的一個規范,判斷公民的行為是否違法了相關的法律規定,必須得到處罰。第二個是給公民的權利提供了一定的保障,判斷相關的單位是否有相應的權力進行處罰活動。將國家的權利進行了一定的比例要求,當大于某個比例時,國家是不可以進行相關的處罰,因為這會使當事人處于不公平的待遇。“一事不再罰”原則高度體現了比例原則,實現了國家執法機關的執法手段與最終目的之間的比例關系。當事人的同一違法形為進行二次處罰及以上,使得整個執法手段與目的之間不成比例。當事人在進行一次處罰后便得到了相應的教訓,也達到了相應的懲罰的目的。如果對當事人進行二次懲罰及以上的話,就使國家的執法力度增大,而相應的目的卻沒有太大的變化。因此,“一事不再罰”原則的出現,不但靜止了相關單位的重復處罰,也保證了人民的權力。
【論文摘要】:無論在發展中國家還是在發達國家,建筑業都是一個重要的國民經濟生產部門。但是長期以來,建筑業一直是各國職業安全事故發生率最高的工業部門之一,建筑施工安全事故除了造成大量的人員傷亡以外,還導致了巨大的直接的和間接的經濟損失,同時還可能導致生產率、成本、質量、建設周期以及環境等方方面面的不良后果,因此,如何有效地預防和減少這類傷害與損失,就成為我們需要急切解決的問題。
一、建筑業施工的安全現狀
1. 建筑施工企業對安全生產重視不夠
在管理工作中,未能將建筑施工的安全文明管理工作擺到應有位置,未能真正認識到建筑施工安全生產責任重大,國家有關建筑的法律、法規、規范、標準和省級下發的建筑施工安全生產文件,也未能及時傳達貫徹和落實到每一個建筑施工現場,最終導致安全意識薄弱,安全事故頻發。
2. 企業方對安全經費投入不足,安全設施不到位
安全經費和安全設施的投入,是進行安全生產,抓好安全生產的重要保證。目前,由于建設資金不到位,墊資,不正當競爭或者違法分包,轉包等因素,部分施工現場無任何腳手架及安全網等設施,存在嚴重的安全隱患。同時,建筑施工現場對《建筑法》、《安全生產法》、《建設工程安全生產管理條例》等國家有關的建筑施工安全規范也未能認真執行。
3. 文明施工的意識淡薄
部分施工現場存在場容場貌較差,場地高低不平,無排水系統,材料及廢棄物亂堆亂放,且道路不暢通;部分工地現場封閉管理仍不到位或不夠重視;部分工地現場防火意識不強或滅火器材配置不合理;個別在建工程兼作住宿;甚至部分工地現場還未設廁所;部分工地施工現場標牌仍未很好的落實設置,且大部分安全標志懸掛位置不合理和無針對性,流于形式。
二、建筑業的主要特點
1. 建設工程是一個龐大的工程
在項目建設過程中,為了完成一定的任務,施工人員與各種施工機具和施工材料必須相互聯系,相互配合。因此,整個系統的安全性和可靠性不僅取決于施工人員的行為,還取決于各種施工機具、材料的狀態。一般說來,施工人員的不安全行為是導致意外傷害事故造成損害的直接原因,而各種施工機具、材料的狀態以及施工環境中存在的導致事故的風險因素非常多,如果不能及時發現并且排除,也很容易導致安全事故。
2. 工程項目的施工具有特殊性
所謂特殊性,即沒有兩個完全相同的建設項目,不同的建設項目所面臨的事故風險的多少和種類都是不同的,同一個建設項目在不同的建設階段所面臨的風險也不同。因此,不同工程項目在不同施工階段的事故風險類型和預防重點也各不相同。項目施工過程中層出不窮的各種事故風險是導致建筑事故頻發的重要原因。
3. 建筑業屬于勞動密集型行業
建筑業仍舊屬于勞動密集型行業,建筑業從業人員的整體素質偏低,其從事工作的技術含量也相對偏低,尤其在在中國這樣人口密度較高的發展中國家和地區,大量的沒有經過全面職業培訓和嚴格安全教育的勞動力涌向建筑業成為施工人員。一旦管理措施不當,這些工人往往成為建筑安全事故的肇事者和受害者,不僅為自己和他人的家庭帶來巨大的痛苦和損失,還給建設項目本身和全社會造成許多不利的影響。
三、完善建筑業施工安全管理的對策
1. 加強國家對建筑施工企業的監管
我國建筑工程質量安全管理的制度已進一步健全,同時也完善了以保證工程質量安全為核心的管理制度,但與其配套的監管機制并不完善,國家監督及執法人員應檢查和督促施工企業建立健全安全生產責任制和安全生產教育培訓制度,制定安全生產規章制度和安全生產操作規程,完善安全保障體系,對制度不健全,體系不完善,責任不明確的施工企業,要求限期落實整改,做到"有章可循,違章必究",確保安全工作上下貫通,左右連接,確保安全,消除隱患。
2. 加強企業內部安全管理
安全問題貫穿于工程施工的始終,安全管理則是施工項目順利進行的重要保證。盡管諸多成功的工程實踐證明安全管理已經成為建筑企業發展的引擎之一,但安全管理的投入、績效和損失仍然不能像工期和質量等一樣被企業看作是經營的驅動力。因為,建筑企業應加強對安全管理的重視,應該逐步樹立起安全就是形象、安全就是發展、安全就是需要、安全就是效益的觀念,只有這個問題得到解決,安全管理才可能真正成為項目管理中不可或缺的一部分,發揮其對施工項目保駕護航的作用。
3. 實施具有針對性的安全培訓
針對不同的項目、不同的環節等對工人進行安全培訓,成功的施工應該具備很強的靈活性和獨創性,能夠適應不同類型的項目。為了達到這一目的,必須為項目的實施制定一個具體的安全教育和培訓計劃,在這個計劃當中應針對各種施工環節對管理人員進行系統的培訓,在培訓過程中,還應討論包括產品質量、施工方法以及現場安全與健康措施在內的一些具體事情,同時針對不同管理層次的人員,培訓的要點和方法也應不同。比如,對于基層的普通工作人員接受的培訓,應是通俗易懂,實用的,具體的;對于接觸較大風險的特種作業人員,應按其工作性質進行特殊的、專業的安全培訓和教育;對于較高管理層的人員接受的培訓,則應針對政策法規、管理方法和管理觀念而進行。
4. 提高施工個人的安全意識
在工程施工當中,是要先提高施工管理人員和工程施工人員的安全意識,才會有他們的安全行為;有了他們的安全行為,才能保證工程施工的安全進行。所以,在工程施工的安全管理當中,如何提高安全意識,使施工管理人員和工程施工人員都具有對施工安全的自覺能動性,就變的尤為重要。
5. 制定應急救援預案
現行勞務承包方式:
1.大包:將一個項目或一個單位工程的結構施工、裝修施工及安裝工程施工承包給一個承包人或兩個承包人,或者將結構施工、裝修施工及安裝工程分別承包給一個承包人。
2.小包:即將一個項目或一個單位工程,按分項(工種)或按樓層(段)分包給一個或幾個承包人。目前市場上已形成的勞務小包的工種或項目有:模板作業分包、鋼筋作業分包、混凝土作業分包(包土方)、裝修作業分包(瓦工、抹灰、貼磚等)、電氣安裝作業分包、給排水消防安裝作業分包等。
3.直接雇傭工人:即公司直接雇傭作業工人,由總承包公司管理人員直接管理工人作業,目前市場上較少采用。
4.目前市場上總承包商(專業承包商)大多數采用小包的形式雇傭勞動力,這也適應了社會化大生產的要求。勞務分包資質現狀現行《勞務分包企業資質等級標準》將勞務分包分為13個類型,盡管與當前市場的勞務分包基本吻合,但由于單一作業工種班組人員組合較少(30人左右),包工頭的勢力普遍較弱,因此客觀上難以組建成公司。
建議:
1.將建筑勞務分包劃分為結構施工、建筑裝修施工及建筑安裝施工三類。
2.腳手架作業、模板作業由于要提供大量的鋼管、模板等材料,需要大量的資金,建議將此類公司劃分為專業公司,另一方面由于腳手架作業人員較少,目前難以成立相應的勞務公司。
3.勞務公司應實行市場準入制,取消等級劃分,勞務公司的好壞,承接工程的大小完全由市場來進行評判、認可。
4.勞務公司應實行總承包單位(至少三家)推薦制,至于規定的中、高級工數量,在目前勞務公司形成初期,建議不要作為硬指標,以利于勞務公司的形成。充分發揮建設行政、工會及勞動主管部門的作用建議各地行政機構、工會和勞務主管部門應做好以下幾方面的工作:1.以省為單位盡快制定操作性較強的“建筑勞務分包企業”實施細則。并組織有關專家起草“勞務分包合同示范文本”、“勞務分包企業章程示范文本”,以規范總承包商(專業承包商)與勞務分包商的關系。指導勞務公司的有序、長久運作及發展。
2.制定對勞務公司的監管規定,查處勞務分包再轉包等違法、違紀等行為。頒布行政法規,限制在3年后,總承包公司、專業分包公司所承包工程必須由勞務公司承擔勞務作業,否則將進行行政處罰。
3.簡化辦事程序,各地(市)盡快扶植一批勞務企業,給社會樹立樣板。同時,對勞務上崗人員在崗前強制性進行安全培訓,培訓合格的方可上崗。并建立勞務督查機制,隨時抽查勞務公司人員的上崗情況,總承包單位及勞務公司支付工人工資的到位情況,勞務公司與作業人員簽訂勞動合同情況等。
4.勞動行政主管部門應制定勞務糾紛、工傷事故處理指南,參照交通事故處理模式,組建工傷事故處理專業隊伍,指定建筑工傷事故醫療定點醫院,勞動行政主管部門作為第三者且代表政府,進行責任的認定、賠償數額的確定及調解,在保險費落實的情況下,傷者會得到有效救治,傷者所在的公司也會主動報案,從而免除傷者鬧事、糾纏的麻煩,只有建立長效的工傷事故處理機制,才能有效地扭轉目前工傷事故處理糾紛較多的不良局面,才能有效地保證勞務公司的建立及正常運轉,更有利于化解矛盾,促進社會的穩定。
5.應充分發揮工會組織的作用,工會組織應積極主動了解建筑工人的要求、困難,維護工人的合法權益。
利用稅收扶植勞務企業稅收是最有力的經濟杠桿,利用稅收來調控、扶植勞務企業的開辦及良好運作,應采取如下措施:
1.稅務部門應明確勞務企業的營業稅為建筑業稅而非服務業稅,基本稅率為3%(加附加稅,一般為3.4%左右)。
2.建議國家稅務總局將對新辦的安置城鎮待業人員勞務企業實行三年免征、兩年減半企業所得稅的優惠政策,覆蓋到建筑勞務公司,以支持勞務企業的建立及發展。
3.建議國家稅務總局將工傷人身意外傷害綜合保險費(商業險)列入生產成本,鼓勵生產企業為生產工人購買人身意外傷害綜合保險,以更好地保障勞動者的權益。
4.建筑施工、建筑安裝的人工費均必須單獨納稅,總承包單位如自行雇傭工人作業,而未使用勞務公司作業,則勞務費必須承擔營業稅(包附加稅)及勞務人員個人所得稅(兩者合計稅率為5.4%左右),方可抵扣,而分包給勞務公司的,則以勞務公司的發票(3%營業稅)全額抵扣。建立適應建筑行業的管理費及保險費(一)本論文由整理提供建設行政管理費方面1.首先,三年內應免除新辦勞務企業的年檢費。
2.各地建筑業協會,三年內應免除新辦勞務企業的會費。
3.勞務公司承接的勞務作業人工費應含各項政府強制征收的保險費用。
4.政府強制征收的基本養老保險費(單位交納工資的8%左右、個人交納工資的8%)、工傷保險費(單位負擔工資的1%)、失業保險費(單位負擔工資的1%)。基本養老保險費雖然是政府強制購買,但由于負擔較大,目前執行情況不是太好,特別是建筑行業是雇傭農民工,流動性大,基本養老保險費,異地轉移手續較為麻煩,致使企業交的那部分,大多數的民工得不到,從而造成此政策在建筑行業很難推行。養老保險、失業保險,就我國目前現狀,還難以覆蓋到流動性較大的從事建筑業的農民工,因此造成大多數企業虛報人數,逃避購買基本養老保險,一旦發生事故,未購買保險的員工的權益又不能得到有效的保障,所以建議,在目前條件下,僅強制購買工傷保險;工傷保險費由建設單位在辦理工程開工許可證之前,代總承包公司交繳,例如一項工程投資1000萬元,人工費大約180萬元,則需交保險費為1.8萬元,占土建投資的2‰左右,工程規模較大的則分年度支付,建設單位則在每次支付總承包商的工程款時抵扣,這樣,按工程來買工傷保險,可以防止少報人數、少報工資數額,保證工傷保險費的到位,簡化了購買程序,無論什么人,只要在該工地發生事故的作業人員均可得到工傷保險的保護,也更有效地保證了勞務公司人員的基本權利。超級秘書網
5.取消勞動行政主管部門的勞動力調配費(一般10元/人•月)有利于減輕勞務公司的負擔。
(二)商業保險方面目前,建筑行業選擇的商業保險主要是人身意外傷害綜合保險,由于其不是針對建筑行業,存在著費用較高,換名字手續較繁瑣,理賠時間長等問題,致使此險種在建筑行業的推廣覆蓋面較低。商業保險公司應針對建筑行業的產品固定(地點、業主、建筑面積等),人員流動的特點,推出適銷對路的保險產品。工程項目是一個載體,它將業主、總承包商、專業承包商、勞務分包商、機械租賃商、材料供應商等聯系在一起,因此,按工程項目投保,覆蓋面大,計費簡單,操作方便,即按土建投資計算保險費或按建筑面積收取保險費。如廣東省2003年建筑業總產值約1190億元(廣東省境內);施工竣工面積為7821.5萬m2,當年新開工面積為9439萬m2;發生施工傷亡事故85起,其中:死亡112人,重傷11人,估計廣東省建筑行業所有工傷醫療及賠償費用大約4000萬元左右,若按建筑業產值的1‰收取人身意外傷害綜合保險費,保險費收入將達到1.19億元;若按新開工面積1.0元/m2計算保險費,則保險費的收入為0.94億元,無論怎樣計算,保險公司的收益是顯而易見的。工傷保險費由建設單位在辦理工程開工許可證之前,代總承包公司交繳,具體工傷事故索賠由總承包公司委托勞務公司處理。這樣,所有參與該工程建設的人員均可得到人身意外傷害綜合保險的覆蓋,總承包企業負擔又不重,手續簡化,容易收繳,可操作性較強。按企業投保,即每個企業不確定被保險人的姓名,給所有參與作業的人員投保。廣東省的建筑施工企業,中、小型規模的較多,按企業數量計算,每年發生重大傷亡事故的概率并不高,資質就位完時,廣東省建筑業企業總數為3940家,如每家企業每年投保2萬元,則保險費收入將達到7880萬元,也足以支付工傷醫療及賠償。上述兩種方案也可以結合實施。如商業保險公司目前難以推出此類險種,建議政府設立建筑業意外傷害基金,利用市場手段來科學、人道、公平、公正地處理工傷事故。
理順總承包企業與勞務分包關系總承包企業與勞務企業是合同關系,雙方的責、權、利必須靠公平、詳盡的合同來約束。
1.勞務公司主要是提供足夠的、技術水平達到要求的、人員相對穩定的勞動力,對現場作業的質量、工人的安全教育、工人的調配、工人的管理負責。同時,勞務公司負責工人的安全及技術培訓。而總承包單位對現場的組織、技術方案的制定、工程進度的管理,材料供應及質量、設備投放,安全、文明施工設施的落實及管理等負全責。
論文關鍵詞 內部承包經營合同 轉包 分包 掛靠
一、問題緣起:司法實踐中建筑企業無法承受之痛
房地產行業的持續走熱,導致建筑企業盲目追求快速發展,由于建筑企業自身條件局限,直屬項目部過于匱乏,工程項目大多采用外部掛靠,所以在建筑企業經營活動中,就會產生大量所謂內部承包經營合同的存在。
由于建筑企業缺乏有效管理,對一些名為承包,實為轉包、分包、掛靠的項目基本只收取管理費用,從不過問工程的施工管理,項目工程所需的人、財、物均由轉包人、分包人、掛靠人負責,如果工程進展順利,建設單位支付工程款到位,項目尚且可以維持,但是一旦項目資金鏈條斷裂,這些責任人往往逃之夭夭,建設工程承包合同涉及的主體較為復雜,內容也涉及工程施工管理的方方面1面,這些工程一旦發生糾紛,由于責任人大多已不知所蹤,導致糾紛事實無法厘清,給建筑企業帶來沉重的負擔,甚至造成建筑企業破產倒閉。
建設工程合同糾紛涉及的法律關系盤根錯節,錯綜復雜,而作為權利受到侵害的當事人往往會將建筑企業訴諸法庭,要求企業法人承擔民事責任,在處理這類案件時即應依這種轉承責任的原理來確定適格被告。建筑企業作為被告的訴訟案件糾紛中,起因幾乎無一例外是涉及拖欠工程款、材料款,由于建筑企業缺少日常管理,對于下屬工程項目缺乏有效監督制約,在訴訟活動中,往往因為缺少第一手證據材料而敗訴,給建筑企業帶來巨大的經濟損失。
二、現狀梳理:建筑企業如何立于風口浪尖
雖然建筑企業經濟總量巨大,但是大部分建筑企業都是家族性產業,經營管理中家長作風、家族管理、同宗同鄉關系普遍存在,企業內部缺少高素質的職業經理人和高級管理人員,薪酬待遇相對不高,工程管理從業人員流動過快。建筑企業如何在風口浪尖中立足,打鐵還需自身硬。究其根本,還是要靠堵住自身種種管理漏洞。建立人才培養制度。企業發展以人為本,建筑企業需要引進和培養工程施工管理人員,加大職業技能培訓,建立自有的項目管理人員班子,塑造企業文化,增強員工的歸屬感,建立良性的職務晉升通道,完善匹配的物質待遇階梯。建立監督制約制度。內部承包經營無須談虎色變,要懂得揚長避短,充分調動合同承包人的積極性,以企業制度制約和進行管理,加大對工程項目的監管,從項目引進、合同簽署、開工建設、材料購買、施工質量和安全等環節介入,做到有章可循、權責分明。
建立法務跟蹤制度。大多建筑企業只重經營,不重法律。通過分析建筑企業涉案的特點,敗訴的原因往往是企業缺少高素質的法律人才,無法在有效時間收集證據材料,雖然施工資質一級或特級的建筑企業往往設有法律事務部門,但主要還只是起到事后彌補作用,充當消防員和救火員的角色,并未將法律管理納入企業管理體系,所以亟需一批有經驗的法律人融入企業日常管理當中。
三、理解與反思:辨識建筑企業內部承包經營合同
建設工程合同,是指施工人依約定完成建設工程,由建設人按約定驗收工程并支付酬金的合同。建筑企業內部承包經營合同,是指建筑企業與其下屬分支機構或內部職工之間簽訂的,將其承建的全部或部分工程承包給其下屬分支機構或職工施工,建筑企業許可下屬分支機構或內部職工在企業資質范圍內組織施工人員、施工物資及資金等眾多施工因素,并在資金、技術、設備、人力等方面給予支持,完成一定的項目施工,施工項目實行獨立核算,自負盈虧,由承包人向建筑企業繳納管理費的合同。而轉包、分包、掛靠則不在此類范疇。
(一)轉包、分包、掛靠的性質界定
轉包、分包、掛靠本質上都是建筑企業不履行《建設工程施工合同》的主要義務,而將其轉讓給第三人,由第三人承擔主要合同權利和義務,由于第三人往往沒有施工資質,所以這幾類行為嚴重違背發包人的意志,損害發包人的權益,而經過層層轉包或者違法分包,工程質量難以確保,存在嚴重的質量隱患,所以,根據《合同法》第52條第(5)項的規定,轉包、分包、掛靠三類行為由于違反法律強制性規定,應認定無效。
《合同法》第272條第2款規定:“承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。”《建筑法》第28條規定:“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人”。《建筑法》第26條第2款規定:“禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照,以本企業的名義承攬工程”。
(二)“內部承包經營合同”的法律性質分析
“內部承包經營合同”的效力究竟如何認定,是否等同于轉包合同或掛靠經營,是否屬于當然禁止的范圍,對外效力如何,一旦發生爭議究竟應適用何種法律,理論界及實務界一直存在爭議。
1.內部承包經營合同的效力。建設工程內部承包經營合同是建筑企業與其下屬分支機構或在冊職工簽訂的,將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機構或職工施工,并在資金、技術、設備、人力等方面給予支持的合同,并未違反法律法規強制性規定,應認定有效。
2.內部承包經營合同應受何種法律法規調整。主要分歧表現為是受勞動法范疇調整還是合同法范疇調整,有學者認為內部承包經營合同是作為用人單位的企業和與之具有勞動關系的勞動者在勞動關系存續期間為完成一定生產任務而訂立的協議,與合同法意義上的合同有著本質的區別,而與勞動合同的性質最為接近。所以,內部承包經營合同理應受勞動法調整。
主要依據如下:首先,建筑企業內部承包經營合同的主體是作為用人單位的建筑企業和與之具有勞動關系的勞動者,二者之間具有管理與被管理、支配與被支配的關系,屬于不平等主體;其次,合同主體之間相互有隸屬關系,勞動者除受外在合同的約束外,還要受企業意志的約束。最后,違約責任的承擔方式不同。違反合同的,應承擔違約責任,而違反內部承包經營合同的,內部承包人還得接受用人單位的行政管理處分。
而其他學者認為,內部承包經營合同應受合同法調整,基于如下理由:雖然內部承包經營合同之合同主體具有特殊性,即主體間具有隸屬關系,但是,此種隸屬關系并不能左右整個合同的內容,該合同充分顯示了合同法意義上所具有的平等、自愿、等價有償等原則。另外,內部承包經營合同體現了對價原則。
筆者同意第二種觀點。理由是,即使合同承包人是建筑企業的內部員工,有人身的隸屬關系,但從根本上來說,作為簽署內部承包經營合同的雙方當事人是相對平等的民事主體,合同的主要權利義務表現為調整經營性利益的分配,雙方的權利和義務是對等的,大部分應適用合同法的調整,而且建筑企業采用內部承包經營合同,可以有效的利用企業內部資源,更大限度的激勵承包人管理項目,節約資本,提高效率,創造更大的經濟效益。
(三)如何判定是否屬于內部承包經營合同
1.承包人是否為建筑企業的內部成員。內部承包經營合同的承包人必須是建筑企業的下屬職能部門或分支機構或者職工個人,而轉包、分包、掛靠中的合同承包人則與建筑企業沒有人事關系。對于內部成員身份的判定,可以依據是否簽訂勞動合同、有無繳納社會保險等予以認定。
2.建筑企業對項目工程技術、資金、質量、安全等方面是否加以實質性的管理和監督。建筑企業內部承包條件下,建筑企業對工程項目能加以實質性的管理和監督,保證工程的安全、質量等符合國家規定。而轉包、分包、掛靠中,建筑企業沒有參與工程施工的管理與監督,工程質量得不到保障,施工安全存在極大風險。
3.能否體現建筑企業的資質要素。國家設立建筑企業資質的本意在于保證建筑工程的質量、安全,建筑企業具有國家規定的資質,能為承包人提供足夠的資金和技術支持。而轉包、分包、掛靠等行為顯然無從體現建筑企業的資質要素。
4.財務上是否統一管理。建筑企業對承包人有管理的義務,在財務上實行統一管理。而轉包、分包、掛靠中,建筑企業不能控制資金的使用,往往工程款直接撥付給承包人,而不是建筑企業的賬戶內;或者雖然撥至建筑企業,但企業在扣除管理費后,余款全部劃撥給承包人。
關鍵詞:建筑節能建筑噪音能耗控制建筑綠化
Abstract: the building construction noise control is the energy consumption and the universal attention all over the world at present, and the world developed countries, we still have quite a big gap. This paper tries to jiangsu province as an example, talk about in hot summer and cold winter zone in the architectural design of building energy saving and building the comprehensive consideration of the noise techniques, take this of building energy and construction of noise control to practice the operation produce positive realistic meaning and practical value.
Keywords: building energy conservation construction noise control building green energy consumption
中圖分類號:TE08文獻標識碼:A 文章編號:
江蘇屬于夏熱冬冷地區,不論從冬季保溫還是夏季隔熱方面,建筑能耗構成主要是通過圍護結構(墻、屋頂、樓板、門和窗)的傳熱及空氣滲透。關于圍護結構的傳熱,與圍護結構的傳熱系數(K[W/m2•K])緊密相關,而解決空氣滲透在于增強建筑的密閉性,密閉主要是在門窗這一塊,門窗要有很好的氣密性。噪聲控制方面,主要考慮建筑圍護結構的隔聲,為使所設計建筑達到允許的噪聲標準,必須使圍護結構具有足夠的隔聲性能,以防止來自外界的噪聲干擾。同時,建筑的密閉性對建筑隔聲也有明顯的影響,墻體等圍護結構上的孔洞(例如門窗縫隙等)會使其隔聲性能明顯下降。同時,建筑綠化可起改善局部熱氣候;調節空氣濕度;降低城市噪聲污染;防止灰塵侵襲等作用。因此,在建筑設計中采取某些綜合考慮建筑節能與建筑噪聲控制的技術手段具有可行性及現實意義。
一、綜合考慮節能和隔聲的圍護結構
可綜合考慮節能和隔聲的圍護結構主要有外墻,外門、窗等,下面談談在這些圍護結構的構造和材料的選取上具體如何兼顧節能和隔聲。
1、外墻。現階段江蘇地區建筑外墻以240厚粘土空心磚為主,分層增加約20~60厚膨脹聚苯板或聚苯顆粒保溫砂漿等材料形成外墻保溫構造以滿足整個建筑節能設計要求。而磚墻本身面密度大,隔聲較好,240厚磚墻雙面抹灰的計權隔聲量達到54.5dB,完全能滿足建筑隔聲要求。但建筑外墻有提倡使用加氣混凝土砌塊的趨勢,這種材料雖導熱系數較低,約0.2~0.3,可很大程度上降低墻體傳熱系數。但其隔聲性能不如磚墻,200厚加氣混凝土墻雙面抹灰的計權隔聲量為44.5dB,這與其面密度有關(質量定律)。此時,若只采用200或240厚加氣混凝土砌塊外墻自保溫則可能在某些情況下難以達到隔聲要求,須采取增加其他材料或設空氣層等構造措施來提高隔聲量。在設計中應注意此類情況。
2、門窗
(1)外窗
一是窗墻比:不同朝向的窗墻比的大小對能耗有很大影響(由于外窗的傳熱系數一般來說比外墻小很多,影響護結構的綜合傳熱)。隨著窗墻面積比的增大,外窗的傳熱系數要求更小,以達到相近的節能效果。不同朝向、不同平均窗墻面積比的外窗傳熱系數KW/(m2.K)不同。同樣,窗墻比對護結構的綜合隔聲能力也是有很大影響的。窗戶的隔聲性能不好,如果窗戶的面積不大,隔聲性能與窗面積大、隔聲性能非常好的窗幾乎差不多。
二是窗體材料:節能方面,湖南地區窗框材料木、塑料、斷熱鋁合金優于鋼、鋁合金。但木、塑料非現代建筑所青睞,斷熱鋁合金由于造價較高,使得鋁合金成為應用最為廣泛的窗框材料,同時采用復合層玻璃(如中空玻璃窗)等方法提高窗的節能效果。
隔聲方面,鋁合金窗框與塑鋼窗框在1KHz以下,兩者隔聲量基本接近,但鋁合金窗框在中高頻隔聲性能優于塑鋼窗。而關于玻璃,實際應用中,往往使用復合層玻璃來替代,在玻璃+空氣層+玻璃的復合層中,單層玻璃的厚度宜控制在4~6mm,空氣層厚度約在10mm左右。經過對比,若節能設計時的采取相近的中空玻璃參數,可以取得節能和隔聲兩方面的效果。
三是雙層窗:雙層窗對節能和隔聲都有利,雙窗的間距受到建筑物外墻厚度的限制,可供采用的間距一般為10cm左右。實驗測量表明,雙窗間隔10cm的計權隔聲量為33dB。在雙窗間隔作吸聲處理后,其隔聲量達36dB。隔聲效果較好,而雙層普通玻璃窗的節能效果可見表3,而從造價來說,雙層窗的工程造價約為復合玻璃窗的50%。
(2)住宅外門及陽臺門
江蘇地區住宅外門及陽臺門在節能設計中可采用多功能戶門(具有保溫、隔聲、防盜等功能)及夾板門等。夾板門一般中間填充玻璃棉或礦棉等作為保溫材料,而玻璃棉或礦棉等同時也是吸聲材料,節能設計中應用較多的如:雙層金屬門板,中間填充15mm厚玻璃棉板,可考慮適當增加填充厚度來提高隔聲量。而門的密縫處理對于門的隔聲也有很大影響,在防止空氣滲透上也能起一定作用。
二、加強建筑綠化
1、節能方面,綠化可以調節溫度,尤其是降低夏季溫度,樹木枝葉形成濃蔭可以遮擋太陽輻射和地面、墻面和相鄰物的反射熱。經過測試,夏季林地及草坪的氣溫與普通場地氣溫比較,平均降溫值約為2.5~3℃。而西墻外有綠化的房間的室溫低于無綠化的房間約3℃,同時在11~16時段內的升溫速率有綠化房間也明顯優于無綠化房間。不同的建筑綠化布置方法對節能均能起到一定效果。如:臨街綠化,樓間綠化,樓旁綠化,建筑本體綠化等。
2、減噪方面,在噪聲源與建筑之間的大片草坪或是種植由高大樹木組成的足夠寬度且濃密的綠化帶,是減弱噪聲干擾的措施之一。一般來說,綠化對于低頻噪聲的隔聲能力優于高頻;混植林帶的隔聲能力優于純植林帶;而植物本身的吸聲能力,一般以葉面粗糙、面積大、樹冠濃密的為強。在建筑綠化布置方法上,臨街綠化對減噪的作用較大。在道路邊設置1.8~2.4m寬的灌木綠帶+6m寬的大喬木綠帶,其隔聲量可達8~10 dB。在節能與減噪方面均能產生效果和作用。
三、抓好推動建筑節能的幾個環節
(一)抓住建造環節
1、最大限度降低建筑基礎能耗水平。根據《GB 50189-2005 公共建筑節能設計標準》以及《民用建筑熱工設計規范GB50176-93》的規定,對建筑圍護結構的熱工性能應進行詳細的計算、比較和分析,合理確定建筑體形系數,選擇優化的建筑圍護結構,外墻、屋頂、門窗等的熱工性能(包括平均傳熱系數、熱惰性指標及氣密性要求)必須滿足國家最新頒布的節能標準。
2、按照《公共建筑節能設計標準》進行的建筑設計。在保證相同的室內環境參數條件下,與未采取節能措施前相比,全年采暖、通風、空氣調節和照明的總能耗應減少50%。
(二)抓住運行環節
要通過科學管理和應用適用的先進技術,使運行處于最佳狀態,切實降低建筑物在使用過程中的能源消耗;要嚴格執行建筑節能減排的法律制度和技術規范,建立建筑節能監管服務體系,實施建筑能耗統計、能源審計和公示等制度,落實建筑節能減排目標責任制,嚴肅查處違法行為。
(三)抓住可再生能源應用技術的開發和推廣環節
通過科學開發和有效推廣可再生能源的工藝技術和先進設備,盡量減少建筑對一次性能源的依賴。在水資源的使用中,在建筑設計中,應結合當地水資源狀況和氣候特點,制定相應的節水、污水處理回收利用、雨水收集和回用方案,努力提高水循環利用率和用水效率,減少污水排放量。
1、水量平衡。最大限度地有效利用水資源,減少建筑污水的排放量,實現建筑用水的良性循環。
2、制定節水率、回用率目標。根據《水工業工程設計手冊一建筑和小區給水排水》規定的用水定額及參照相關設計規范中的規定,計算小區生活用水量、 污水排放量及雨水收集量,制定節水率和回用率目標.
3、節水措施。在物業管理中制定節水管理制度,在日常使用和管理中實行經濟目標責任做到防止跑、冒、滴、漏,以降低資源的損耗。
4、污水回收利用系統。經濟理地利用污水資源。對再生水行合理的規劃,使再生水資源發揮最大效益。回用水作為綠化車、地下水補給等。
5、合理設計給排水系統。通過給排水管道的合理設計,用洗衣服、洗菜的水沖洗廁所。同時采用新型衛生設施,比如節水龍頭、節水馬桶、節水浴缸等。
雨水:收集雨水用以一定范圍內補充用水,改善建筑屋頂和室外場地水收集系統,建立完善整套的集水、處理、儲存等設施。雨水處理后回用。限制或禁止使用市政供水進行澆灌 。
(四)抓住既有建筑的節能改造環節
1、采暖、空調系統。在設計采暖、空調系統時,應進行詳細準確的熱負荷計算,確定系統各設備裝機容量的大小:積極穩妥的采用各種先進的設備、技術措施,確保空調系統在最優化的狀態下運行,節約能源,減少污染;結合當地實際條件,選擇優化的采暖、空調系統方案利能源供應形式,比如,采用地源熱泵中央空調系統比傳統的冬季壁掛鍋爐鑄鐵暖氣片采暖,夏季分體壁掛式或窗式空調制冷節能40%一60%,比空氣源中央空調系統節能30%一50%,運行費用節省30%一50%。
2、熱水供應系統。應選用適宜的能源制備熱水;整個系統應采取保溫措施以減少輸送系統的能耗損失;應采用先進的控制調節措施。優化整個系統的運行。
3、家庭炊事系統。家庭炊事系統的設計應嚴格按照國家相應的標準進行,在確保安全的基礎上,進行最優化的設計。節約能源,減少對空氣環境造成的污染。
4、照明系統。在建筑規劃和單體設計中要充分考慮利用自然采光;合理設計照明點;采用高效節能的照明設備;要設計相應的照明節能控制措施。比如:采用太陽能光伏電源、節能燈及T15型直燈管,根據具體情況考慮設置具有光控、時控或人體感應等功能的智能照明控制裝置,采用SCB10型節能變壓器等,可直接體現節約電能的效果。 轉 貼于 中國論文下載中心 省略
(五)完善建筑節能減排的法律和政策的環節
認真貫徹落實《節約能源法》、 《可再生能源法》和《環境保護法》等法律,并抓緊制定《民用建筑節能條例》等配套法規,把建筑節能減排的制度保障工作作為首要任務認真抓好。同時,要與各有關部門配合,加強建筑節能減排重大政策的研究制定,建立反映資源稀缺程度和市場供求關系的資源價格形成機制,健全激勵建筑節能減排的財稅政策, 抑制浪費和不合理消費。
(六)完善建筑節能減排的技術標準環節
加快工程建設節能減排技術標準的制定和修訂, 不斷擴大標準的覆蓋范圍。直接涉及能源資源節約、生態環境保護、建筑技術進步的內容將作為強制性條文。充分發揮節能減排標準的技術保障和引導約束作用。
(七)大力推進技術創新環節
組織推動重大技術研究攻關,不斷增強自主創新能力。組織實施水體污染與治理、北方地區供熱改造等節能減排重點示范項目和重大專項。在加強成熟、適用新技術的成果轉化和推廣應用的同時,充分挖掘本土化的建筑節能環保傳統技術和工藝。 比如鋼結構和綠色屋頂等就是很好的例子。
論文關鍵詞:建筑施工企業,安全管理意義,方法
0.前言
隨著我國建筑業的蓬勃發展,施工安全問題日漸突出,不僅妨礙了建筑業的健康發展,而且對人民群眾的生命財產安全帶來極大的危害。下面,就建筑企業安全管理工作的幾個問題進行簡要分析。
1、安全管理的涵義
安全管理是建筑企業管理的重要組成部分,指在施工過程中指導、協調、監督、安全生產的全部活動,通過有效控制生產因素,消除或減少不安全行為或狀態,從而保證施工項目的順利進行。其指導、協調監督等功能構成了建筑企業管理的一個安全結構網絡,在建設工程領域,安全就是企業經營的命脈,安全管理水平的高低決定著企業的社會信譽和經濟效益,做好安全管理有利于確保工程施工過程的質量、安全;有利于業主提高投資決策水平,實現投資效益的最大化;同時也有利于進行質量、進度、投資等的控制。
2、安全事故的原因分析
安全事故的發生,原因很多,但大體可概括為以下幾點:人人的不安全行為和人的麻痹、失誤是事故的直接原因;物物的不安全狀態(設備老化、建材不達標)也是事故的直接原因;環境不良的生產環境會對人的行為和物的狀態產生負面的影響;管理管理的欠缺是事故發生的重要因素,因為管理對人、物和環境都會產生作用和影響。由此看來,要有效減少和避免建筑企業施工過程中的安全事故,保證安全生產,實現平安建設,就要建立科學合理的安全管理防控綜合體系。
3、做好建筑企業安全管理工作的幾點建議
3.1、提高安全管理意識是根本
建筑施工管理企業應充分認識到安全生產對企業經濟發展的重要性和急迫性,牢固樹立“安全第一,預防為主”、“安全生產、人人有責”的工作理念,并不斷創新管理理念,增強安全防范意識,各級施工管理者、項目經理、安全員、作業工人要樹立居安思危的憂患意識、責任意識,大力宣傳并認真學習現行安全生產法律法規和操作技術,全面落實安全生產責任制和施工現場標準化管理,做到警鐘長鳴,從思想上做到防患于未然,才能從根本上確保施工安全。
3.2、強化安全責任是關鍵
安全責任是企業安全生產管理的靈魂,是加強和落實企業安全生產工作的根本途徑。建筑施工企業是安全生產責任主體單位,通過簽訂安全生產責任狀,實施嚴格的安全績效考核、考核體系,促進安全生產責任的真正落實。建設工程的建設單位、監理單位、施工單位必須遵守安全生產法律法規,保證建設工程安全生產,依法承擔建設工程安全生產責任,監督和指導施工企業健全完善以法人代表為核心的安全生產責任制規章制度和操作規程,維護建筑安全生產秩序,減少安全生產事故數量,積極發揮安全管理作用。
3.3、實施安全防護措施是保障
3.3.1、建立健全相關管理機制,從制度上保證安全措施實施,一項工程的施工質量越好,其產生的安全效應就越高,也只有在良好的安全措施保證之下,施工人員才能較好地發揮技術水平、質量也就有了保障,結合實際,建立健全工程質量責任追究制度、安全監督檢查制度、應急預案、安全處罰等安全管理制度和宣傳培訓制度,規范施工行為,遏制安全事故,同時做到早規劃、早安排,每年年初下達安全工作控制目標,建立誰主管誰負責的體制,使各級安全生產經營責任更加明確和具體。
3.3.2、實施安全文明施工措施費保障制度,從經濟上保障安全措施順利進行。在建設工程實施過程中,承發包、監理部門、安監機構責權關系的不明確,造價管理部門動態考評機制的不健全,致使建設工程的安全生產管理缺乏有效的保障措施,吝嗇安全成本的投入,導致一些違法違規行為未能及時發現或查處不力等現象時有發生,要使安全文明施工措施費得到有效落實,就要建立有效的監管措施:首先,發包方應當在施工過程中對承包單位落實安全防護、文明施工措施情況進行現場認證,并簽認計量認證單,從技術層面監管;其次,發包方在編制招標文件的標底時,按規定單獨列項,足額計取安全文明施工全部費用,在申領施工許可證時,將施工合同約定的此項費用的支付計劃作為保證工程安全的具體措施提交建設行政主管部門,否則不予核發施工許可證。做到以科技興安、以人為本,科學發展,為安全生產的動態管理和安全保證體系正常運行提供穩定而有力的經濟保障,確保一方平安。
3.3.3、開展安全檢查,推動落實安全防護
安全檢查是一項綜合性的安全管理措施,是安全監督管理者和各級領導依照國家的法律法規,結合行業的規章制度和特點要求,對施工現場場所和員工生活、工作場所安全狀況進行的清理檢查手段。通過檢查,使管理者了解情況,發現問題,排除隱患,強化管理,使施工企業提高認識,較好地改進工作,促進發展,同時要講究方法,明確檢點、檢查手段、檢查方法等,特別對高空施工機械吊裝、臨街施工、消防設施等部位要進行重點檢查,對其危害程度和可能造成的災害及后果進行客觀評估,發現問題要及時提出處理意見并限期整改,并形成檢查記錄。
4.結束語