時間：2022-04-23 05:04:03
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇法人制度論文，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
公司具有人格是一種抽象概念，公司是股東實現取得利益的一種形式，公司在經營上仍要通過股東的行為開展經營活動，公司直接或間接地受控于股東的行為，公司在經濟上不可能獨立于股東。如股東在不受法律約束的情況下，必然為了追求最大利潤的實現而濫用法人人格制度。在公司的股東濫用公司獨立人格和股東有限責任，侵害債權人利益時，債權人由于缺乏維護自己利益的法律保障，而得不到法律救濟。如果沒有法律約束公司法人人格及股東有限責任的濫用，而不否定公司法人人格，必將對社會公正、正義的實現產生影響。為了杜絕股東濫用公司法人人格的行為發生，及對其行為所產生的后果進行司法補救，必須對股東濫用公司法人人格的行為進行處罰和限制，對公司股東濫用公司法人人格進行補救，這種情況下，就產生和發展了公司法人人格否認制度。
法人人格否認制度最早為美國立法所首創。1993年我國公司法頒布，確立了法人人格獨立的基本理論依據和制度基礎，有效地防范和減少了股東的投資風險，從而促進了社會經濟的快速發展，但在實踐中，同進也出現了一些不正常的現象，使公司法人人格獨立制度成了一些人謀取不當利益的手段。主要表現在：
（1）出資不實。公司的出資者在設立公司時，未按公司法的要求出資或在出資后抽逃資本，使公司清償債務能力減弱，而股東卻以公司有限責任為由拒絕承擔清償責任。
（2）脫殼經營。公司在經營過程中，在資不抵債或為逃避債務，將公司的優質資產通過重組、分立、設立子公司等方式成立新公司，而將債務留在原公司，損害債權人的利益。
（3）人格混同。公司與股東應是兩個法律主體，但在我國實踐中，很多股東將公司與股東混為一體，公司與子公司資產混同，公司資產與股東個人財產混同、個人債務與公司債務混同，任意轉移公司的資產，往往現窮廟富方丈現象。
（4）不當控制。股東利用其公司的控制作用，經公司名義承擔個人債務，挪用公司資產，為股東個人利益讓公司負擔與其經營無關的風險，或從事非法活動，損害公司或債權人利益。
為遏制股東濫用公司法人人格，根據民法中的“誠實信用原則”、“禁止濫用權利原則”，成為否認公司法人人格的依據，此外我國也曾作出過相關批復、司法解釋，以彌補企業法人制度的不足，在一定范圍內確立了公司法人人格否認制度，但對債權人因此遭受損失及社會公共利益的損害的法律救濟不足，權利人的權利難以保護，故確立法人人格否認制度勢在必行。
二、公司法人人格否認制度的適用條件
公司法人人格否認制度是指在不否認公司具有法人人格的前提下，對在特定法律關系中，因股東濫用公司法人人格從事不當的行為，導致公司的債權人受到損害的，否認公司的法人人格及股東有限責任。公司的債權人可以直接請求股東償還公司債務。公司法人人格否認的目的是通過相對地否認公司法人人格，使公司的股東對其過錯行為對公司債權人及社會公共利益所造成的損害直接承擔責任，制約股東的行為，從而實現社會公平。其本質是為了防止利用公司法人人格制度來規避法律，從而逃避其應承擔的法律和合同義務，保障債權人及其它合法權益人的合法利益，使法律形式的公平與實質公平相統一。
公司法人人格否認制度是對公司法人制度的有益補充，但如不恰當適用，會導致法人制度處于不穩定狀態，無法保障股東的合法權益，也違背公司法人人格制度創立的目的。故正確認識公司法人人格否認制度適用要件，有著重要意義。具體而言，筆者認為，適用公司法人人格否認制度必須符合以下條件：①法人人格合法存在。是法人人格否認制度的基礎。法人人格否認制度并不是對合法法人合法、有效存在的否定，而是對濫用法人人格行為的否認。②股東有不正當使用或濫用公司人格行為。是法人人格否認制度使用的前提。③對債權人利益造成損害。④濫用公司人格行為與損害結果之間有因果關系。⑤行為人主觀上有過錯。⑥法人人格否認制度應在公司財產不足以清償債務時才適用。否則就違背了法人人格制度。
三、公司法人人格否認制度立法上的不足及完善
我國新修訂頒布的《公司法》從立法角度確立了公司法人人格否認制度，但存在著不足，需要在以后的立法中得到完善。
（一）未明確規定適用法人人格否認制度的條件。
公司法第二十條雖規定了當公司股東濫用股東權利給公司或其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任、逃避債務、嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。筆者認為應當規定在公司財產不足以清償債權人損害的情況下，才能適用法人人格否認制度，如在公司財產足以清償債權人損失時，由股東承擔賠償責任，有悖于公司以其全部財產對公司的債務承擔責任，股東以其出資對公司的債務承擔責任的法人人格制度。
（二）對社會公共利益損害的賠償責任問題。
股東濫用股東權利，不僅會損害債權人的利益，有時也對社會公共利益造成損害，但公司法中僅規定股東因其濫用公司法人人格制度對債權人造成損害的，對公司債務承擔連帶責任。但濫用行為對社會公共利益造成損害情況下，股東所應承擔的賠償責任卻未作規定，而實踐中因股東的濫用行為損害社會公共利益的現象卻很普遍，公司法中公司法人人格否認制度中的漏洞，使股東合法對其濫用行為對社會公共利益、國家利益所造成的損害逃避的賠償責任。
公司法人人格否認制度的確立，不是對公司法人人格制度的否定，而是對公司法人人格制度的必要的、有益的補充，必將對我國經濟的發展、誠信社會的建立起到重要的促進作用。
參考書籍
[關鍵詞]檔案；著作權；保護
[作者簡介]員寧敏，廣西大學校長辦公室副研究館員，廣西南寧530004
[中圖分類號]G643.8 [文獻標識碼]A [文章編號]1672－2728(2008)04－0137－03
研究生學位論文是指申請研究生學位的學生(碩士、博士)，為獲得不同級別學位資格，在導師的指導下，運用所學理論，結合科研實踐活動，經過大量的創造性思維勞動撰寫的學術研究論文。研究生學位論文檔案是指在學位申請活動中所形成的檔案材料，包括學位申請書、答辯通過的學位論文以及論文開題、評審、答辯等材料。研究生學位論文具有較高的學術價值、情報價值和實際應用價值，對這一資源進行開發利用有著重要的意義。但是在開發利用過程中，也面臨著如何使研究生學位論文檔案得到有效的利用，為我國高等教育事業和科學研究服務，同時又確保其著作權不受到侵犯的問題。探索研究生學位論文歸檔管理的有效途徑，已成為檔案管理工作面臨的新課題。
一、研究生學位論文檔案著作權內容
著作權指公民、法人或非法人單位依法對其創作的文學、藝術和科學作品享有的專有權利。研究生學位論文檔案一經形成，便包含了作者的人身權與財產權。
(一)研究生學位論文著作人身權。研究生學位論文著作人身權是與作者人身利益密切相關的權利。具體有以下幾種：(1)發表權。即研究生學位論文作者或著作權人對尚未公開的檔案有權決定是否將其公之于眾的權利。(2)署名權。即研究生學位論文作者在學位論文檔案上署名的權利。署名權具有永久性，作者終生享有，不因作者生命的終結而取消，不因著作財產權的轉讓和繼承而發生變化。(3)完整權。即任何人不得違反研究生學位論文作者的意愿，對檔案內容進行歪曲、篡改、斷章取義等實質性的變更。
(二)研究生學位論文著作財產權。研究生學位論文著作財產權分為使用權和獲得報酬權。具體包括：以復制、發行、出租、展覽、表演或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的權利，以及許可他人以上述方式使用作品，并由此獲得報酬的權利。
二、研究生學位論文檔案的著作權歸屬
確定著作權人，即誰依法享有著作權，是保護著作權的重要前提。《著作權法》第九條規定：著作權人是指創作作品的作者和依法享有著作權的公民、法人或者其他組織。研究生學位論文的完成是一個較為復雜的過程，其著作權人也因此而有所不同，主要有以下幾種：
(一)研究生學位論文的著作權完全歸論文作者享有。《著作權法》第十一條規定：著作權屬于作者，本法另有規定的除外，如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。如果從論文的開題、構思、寫作、修改到最后定稿，主要由學生本人完成，其論文的來源既不是導師的科研項目，也不是學校安排的科研任務，并且論文內容的獲得沒有主要利用學校的物質條件，指導教師雖然也給予指導、修改，但沒有參加直接創作，這種情況下學生是《著作權法》規定的著作權人。
(二)研究生學位論文的作者僅享有部分著作權(如論文的署名權)，其他著作權歸學校所有。《著作權法》第十六條規定：公民為完成法人或者其他組織工作任務所創造的作品是職務作品。其第二款規定：主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等為職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有。
研究生參加由學校主持，指導教師承擔的各類科研項目，許多科研成果便成為研究生的學位論文。在這種情況下，從論文的選題到創作思路及最后定稿均由指導教師完成，凝聚著導師大量心血，不僅是由所在高校主持并承擔全部責任和風險，而且還完全利用學校的各種物質條件、技術條件完成，利用了學校的資源(實驗設備、圖書資料等)，研究生學位論文只是實現對該項目研究過程和智力活動的真實記錄，是反映科研項目成果的載體。教育部《高等學校知識產權保護管理規定》第九條規定：由高等學校主持、代表高等學校意志創作、并由高等學校承擔責任的作品為高等學校法人作品，其著作權由高等學校享有。在這種情況下學生不具備著作權人的條件，不能成為權利主體，法定著作權人是該生所在的高等學校。
(三)在職申請學位人員只享有研究生學位論文的署名權，著作權的其他權利由所在單位享有。《高等學校知識產權保護管理規定》第十三條規定：在高等學校學習、進修或者開展合作項目研究的學生、研究人員，在校期間參與導師承擔的本校研究課題或者承擔學校安排的任務所完成的發明創造及其他技術成果。除另有協議外，應當歸高等學校享有或持有。一般情況下，這類人在攻讀學位其間開展的研究往往與實際工作相聯系，在履行工作職責的同時，利用工作單位所提供的物質條件完成研究工作，其研究當屬于職務作品。
三、研究生學位論文檔案的合法使用
研究生學位論文檔案的利用從法律角度審視可分為合法使用與非法使用。檔案的合法利用是法律賦予公民的一項權利，學位論文檔案管理部門在開發利用工作中，為了避免可能發生的侵權行為，必須準確理解著作權合法使用的范圍、界限、條件等，在保護著作權人的合法權益的前提下，合法使用研究生學位論文。
(一)超過著作權保護期限的研究生學位論文檔案的開發利用情況。我國《著作權法》對一般作品的作者署名權、修改權、保護作品的完整權實行永久保護，而對作者發表權與復制權、獲酬權等財產權的保護期限為作者有生之年及死后50年。已經超過著作權保護期限的研究生學位論文檔案，除人身權永遠屬于作者外，可不經作者授權，不付報酬地查閱、復制或在網絡上傳播等自由利用。
(二)著作權保護期內的研究生學位論文檔案的開發利用情況。這里就有一個合理使用的問題。所謂合理使用，是指在法律允許的情況下，他人可以不必征得著作權人的許可或同意，不向其支付報酬。基于正當目的而使用他人著作權作品的合法行為。合理使用規定了三個必備條件：第一，僅適用于已發表的作品，未發表的作品不屬于合理使用范圍。第二，合理使用的目的僅限于個人學習、研究、欣賞或為教學、科研、公共文化利益等12種利用情況。第三，合理使用的“量”必須有嚴格限制，只能“少量”或“適當”，否則視為侵權行為。
(三)無論著作權保護期是否超期。合理使用的方式必須合法。不得侵犯著作權人依法享有的人身權等其他權利，并且必須注明作者姓名、作品名
稱。已存檔的研究生學位論文有相當部分是未發表作品，按《著作權法》的規定不屬于合理使用的范圍。筆者認為，之所以這樣規定，主要從未發表作品不具有公示性的方面考慮，但是制訂著作權合理使用制度的目的在于維護公共利益的需要，對著作權行使的限制，界定是否合理使用的關鍵在于使用作品的目的，高校作為非贏利目的使用者，應充分享受著作權這一立法實質，應將這一寶貴的資源納入合理使用范圍。
三、侵犯著作權的行為及法律責任
所謂侵犯著作權的行為是指既未經著作權人許可，又無法律認可，擅自對他人享有著作權的作品行使作者或者其他著作權人的專有權利，使權利人合法利益受到損害的違法行為。研究生學位論文檔案利用過程中稍有不慎，就可能導致侵犯著作權人權益的法律事實的發生。
學位論文檔案管理部門在利用活動中容易發生的侵權行為有：未經著作權人許可，擅自以各種方式(包括網絡傳播)公布學位論文檔案，侵犯了著作權人享有的公布權；改變作者的署名方式，對作品內容進行歪曲、修改，侵犯了著作權人享有的署名權；以合理使用為名，利用保管作品檔案的便利條件大量復制學位論文檔案并贏利，侵犯了著作權人享有的復制權；擅自對學位論文檔案進行編輯、出版、發行，侵犯了著作權人享有的出版、發行權。在贏利模式下未經著作權人授權，未支付其著作權人報酬使用受《著作權法》保護的學位論文，侵犯了著作權人的財產權。
用戶在利用學位論文檔案中容易發生的侵權行為有：以合理使用為名，剽竊、抄襲他人學位論文檔案；以合理使用為名，蓄意歪曲、篡改、下載他人作品的名稱、內容等；擅自將未公布的學位論文檔案公布；超出合理使用權限等侵權行為。
《著作權法》第五章對侵權行為構成要件及法律責任都做了明確的規定。根據侵權的嚴重程度，對作品檔案的侵權分為一般侵權和以贏利為目的侵權兩種。侵權行為不嚴重的，侵權人應根據情況，承擔停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉、賠償損失等民事責任。侵權行為較嚴重的或以贏利為目的的侵權行為，除承擔上述民事責任外，可給予沒收非法所得、構成犯罪的，依法追究刑事責任。
工程項目管理形成一門學科是在20世紀60年代以后。我國開始接觸項目管理是在20世紀80年代。工程項目管理理論,首先論文從原西德和日本傳入我國。當時,我國改革開放已全面展開,社會主義市場經濟體制逐步形成,工程項目管理體制也發生了相應變化。此后由于外資項目的增加及國際文化交流的進一步發展,工程項目管理理論和實踐經驗在我國進一步得到推廣應用,尤其是國際金融組織貸款建設的項目,必須按國際慣例實行項目管理,這進一步加速了項目管理理論在我論文國的推廣應用,也促進了我國建筑業管理體制、投資體制等方面進一步的改革。
魯布改水電站引水系統工程是我國第一個利用世行貸款,并按其規定進行國際競爭性招標和項目管理的工程。以此為契機,我國首先在施工企業中推行項目管理,1987年在全國推行項目法施工,目的是建立在施工項目管理為核心的企業經營體制。80年代末,為了進一步適應社會主義市場經濟體制的需要,完善工程項目管理體制,我國繼而推行了招標承包合同管理制、項目法人責任制論文、工程建設監理制等。為了與國際慣例接軌,我國從20世紀90年代陸續開始了注冊監理工程師、注冊建筑師、注冊結構工程師和注冊估價師的考試,凡通過考試的,可獲得執業資格。
二、工程項目管理的特點
1.工程項目管理是一次性管理。這是項目管理區別于其他管理最顯著的標志之一。因為項目是一次性的,決定了項目管理也是一次性的。在項目管理過程中出現的失誤,很難有糾正機會。
2.工程項目管理是一種全過程的綜合性管理。論文由整理提供idi-language:AR-SA">論文項目的生命期是一個有機的成長過程。項目的各個階段既有明顯的界限,又有相互銜接,不可間斷。這就決定了項目管理應該是項目生命周期全過程的管理。
3.項目管理是一種約束力很強的管理。項目管理的一次性特征其明顯的目標和時間限制、既定的功能要求以及質量標準和預算額度,決定了項目管理約束條件的約束強度比其他管理更高。項目管理的重要特點在于項目管理者必須在一定的時間內,在合理應用而又不超越這些條件的情況下,完成既定任務,達到預期的目標。
三、我國工程項目管理的現狀
1.工程建設法律、法規不健全。盡管我國已經有了相關的法律、規章,但仍沒有一個在項目管理專業和行業范圍的指導性實施準則。目前我國建筑市場比較混亂,項論文目管理很不規范,“無法可依,有法不依,執法不嚴”的現象極為普遍。
2.對項目的可行性研究不夠重視。可行性研究是運用現代科學技術成果,對工程項目在建設投資決策前進行技術經濟論證的一門綜合性科學,它是保證工程項目以最小的投資耗費取得一定的經濟效益的科學手段,也是保證工程項目在技術上先進、經濟上合理、建設上可行的科學方法。但是目前我國的許多投資項目都不重視這方面的工作,項目匆匆上馬,盲目投資,這樣不僅造成經濟上的巨大損失,而且也可能埋下質量隱患。
3.對實行建設監理的必要性的認識有待提高。我國推行的建設監理,就是國際上通行的由項目管理公司或咨詢工程師代業主進行的項目管理。目前國內存在兩方面的問題,一是項目法人不肯放“權”,沒有充分利用監理和咨詢機構,發揮他們的作用;二是工程咨詢業欠發論文達,管理不規范,沒有真正成為專業管理的內行。
4.項目管理人員普遍素質較低。由于我國對項目管理的系統研究和行業實踐起步較晚,到1991年才成立全國性的項目管理研究會,目前國內還沒有一個正式發行的項目管理專業刊物,項目管理人才培養也相對落后。目前我國項目管理人才培養和資質認定工作多偏重于承包商和監理工程師方面,忽視了對業主項目管理人員的培訓、考核和資質認定。
四、我國項目管理的發展趨勢
1.項目管理國際化。項目管理國際化不僅在中國而且在全球越來越明顯,這主要是由于國際合作項目越來越多。現在不僅是一些大型項目,論文由整理提供
/eWebEditor_new/">連一些中小型項目要素都呈國際化趨勢。尤其是加入WTO后,我國的行業壁壘下降,國內市場國際化,國內外市場全面融合。就工程建設領域而言,外資利用將會進一步增加,海外建設市場也會進一步向中國開放,國際工程將會進一步增加。從工程項目管理角度看,這意味著工程建設管理模式、工程項目咨詢、工程項目融資、工程招標、合同管理論文等均要求國際化和國際慣例接軌。
2.項目管理信息化。伴隨著知識經濟時代的到來,項目管理的信息化已成必然趨勢。工程項目管理是一門綜合學科,應用性強,很有發展潛力。目前人們把它與信息技術相結合,用計算機輔助工程項目管理,使工程項目管理的效益大大提高,并促進了工程項目管理的標準化和規范化;用Internet進行工程建設管理方面的信息交流,促進了工程項目管理水平的提高,推動了工程項目管理研究的深入。
3.項目管理的專業化。現代社會對項目的要求越來越高,項目的數量越來越多,規模越來越大,越來越復雜,需要職業化的項目管理者,這樣才能有高水平的管理。項論文目管理發展到今天已不僅是一門學科,而且成為一個職業。在現代社會中,專業化的項目管理公司專門承接項目管理業務提供全過程的專業化咨詢和管理服務,這是世界性的潮流。項目管理已成為一個新興產業,已探索出許多比較成熟的項目管理模式。
4.項目管理的社會化。在現代社會中,項目管理越來越趨向社會化。將整個項目管理任務以合同的形式委托出去,讓專業管理公司負責管理,這是項目管理的一大趨勢,最典型的是建設工程監理制度。我國自上世紀90年代以來推廣建設項目監理制度,這是建設工程管理社會化的一個重要步驟。
五、加入WTO后我國工程項目管理的對策
1.工程建設所涉及的法律、法規要進一步完善和調整。工程建設領域經過近20年的改革與發展,初步形成了法律、法規的框架,但還不能適應加入WTO的需要,需繼續完善,形成完備的法規。另外,政府部門應加大執法力度,杜絕“有法不依,執法不嚴”的現象。
2.工程投資體系應進一步改革,項目法人的主導論文由整理提供
e:EN-US;mso-fareast-language:ZH-CN;mso-bidi-language:AR-SA">論文地位要進一步加強。政府應退出經營性項目的投資,使項目法人真正成為責任主體,并由其對項目建設的全過程負責,享受權利和承擔義務。
3.工程咨詢業有待發展,管理水平也需進一步提高。在工程項目建設中,項目法人應主要負責工程項目資金的籌劃、項目組織和項目決策。而項目管理應由項目法人委托專業化的項目管理公司去承擔,應充分利用咨詢和中介機構。
4.工程建設企業管理水平迫切需要提高。當今工程項目越來越趨向大型化、復雜化、國際化,這就要求國際化的項目管理。而我國的建設企業素質低、管理水平不高是目前的一個普遍現象,應盡快改變這種局面,以增強競爭能力。
5.工程建設管理方面的規程、規范、標準和制度要作進一步調整。
【關鍵詞】關聯企業；破產；外部債權人
一、關聯企業的概述
我國目前對于關聯企業的概念并沒有明確的定義，只是在目前《稅法》、《企業會計準則——關聯方關系及其交易的披露》中對關聯企業作了簡單的規定。其對關聯企業的一般規定為因為投資、股權、合同或者人事而使一個公司控制另一個公司。但細讀會發現該界定很是有局限性，使用范圍非常狹窄，并不能作為關聯企業的一般定義。除了從我國現行的法律、法規中尋找關聯企業的定義之外，筆者還一直關注我國眾多法律學者的研究成果，總結發現由學者們對關聯企業下的定義并不相同甚至還很有出入。有些學者將關聯企業分為狹義的關聯企業與廣義的關聯企。狹義的關聯企業，是指僅由其他公司持有一定份額的股份但未由其控制的關聯企業；廣義的關聯公司，是指兩個以上獨立存在相互之間具有投資關系或者業務關系的集合體。盡管對關聯企業的定義可謂仁者見仁、智者見智，但是深入剖析會發現實質上都圍繞著“實質控制關系”或者“重大影響力”來說的。我們可以由此出發對關聯企業加以界定。筆者認為，關聯企業就是兩個以上獨立存在，相互之間存在契約、股權或其他控制與影響關系的企業組成的無法人資格的聯結體。
二、保護外部債權人利益的必要性
在市場經濟關系中，關聯企業中的控制企業與被控制企業之間形成的債權債務關系為內部債權債務關系，關聯企業與外部人進行交易時產生的債權債務關系為外部債的關系。在外部債的關系中，對關聯企業享有債權者即為本文所要討論的關聯企業的外部債權人。在關聯企業破產中，在無法充分實現債權時，有必要對外部債權和內部債權給予區別對待，特別是給予外部債權人利益特別關注和保護，才能達到平衡債權人利益與衡平破產法利益的最終價值目標。
三、我國關聯企業破產外部債權人保護的現狀
我國現行法律、法規對于關聯企業破產與關聯企業破產債權人保護都沒有給出具體的規定。我國目前關于保護關聯企業外部債權人利益的制度散見于民法確定的誠實信用原則、公平交易原則，公司法制定的法人人格否定制度以及破產法中的破產撤銷權和破產無效行為制度。但是這些制度都是僅僅針對單個獨立企業設計的，對于實際控制人控制的關聯企業并不能直接適用，對外部債權人利益的保護更加缺乏針對性。
（一）法人人格否認制度的局限
《公司法》第20條規定的公司人格否認制度，彌補了公司人格獨立和股東有限責任制度在司法實踐中屢屢出現的缺陷，該制度也成為保護外部債權人利益的有利武器。
但是法人人格否定制度在實務中遇到了各種問題，缺乏可操作性。具體該原則在解決關聯企業破產問題中有以下幾方面的局限性：1、該制度規定的太過原則化，此理論沒有對在具體案件中適用提供提供明確的標準。2、公司法第20條規定的是通過控股形成控制關系的關聯企業，除此之外還有大量其他形式濫用公司人格的行為。3、法人人格否認制度的舉證責任，對于關聯企業破產特別是債權人利益的保護缺乏適用性，需要進一步完善。
（二）破產撤銷權制度和破產無效行為制度的局限
《企業破產法》第31、32、33條規定了破產法中撤銷權制度與無效行為制度。這兩項制度對于保障債權人的利益得到合理清償方面起到了一定的作用，但是與國外相比我過的這兩項制度仍然有眾多的不足：1、責任主體的范圍狹窄；2、撤銷權的行使主體的局限性；3、可撤銷期間的規定有不足。
四、我國關聯企業破產外部債權人利益保護的完善措施
針對我國司法實務中出現的種種問題，筆者主張在堅持現有的公司法人人格否認制度、破產撤銷權制度與無效行為制度的基礎上引入英美法系的橫平居次原則與實質合并原則。希望通過這些制度的引進可以為外部債權人利益提供完整的保護措施。
（一）完善我國公司法人人格否認制度與破產撤銷權制度
1、首先通過在司法解釋對法人人格否定的適用條件、適用結果進行具體規定。在個案中對公司人格的否定，已經是對“有限責任”修正在破產法中的適用成為實體法理論向企業法理論過渡的重要橋梁。也正是因為該制度的廣泛適用性導致了其在關聯企業破產問題上針對性的不足，需要其他原則的補充。
2、關聯交易分為公平與非公平兩種，而在關聯企業之間多發生非公平關聯交易。因為關聯企業之間對彼此企業的經營狀況更加了解，更加有利于轉移資產。因此為了維護外部債權人利益，需要完善對關聯企業破產撤銷權制度的規定。
（二）引入衡平居次原則
1、橫平居次原則的適用對象。總結國外法律的規定可以看出，橫平居次原則一般針對控制公司對從屬公司的債權。筆者主張，當控制公司的債權人是從屬公司時，從屬公司也會當然的利用關聯關系使自身的債權優先受償，進而損害到外部債權人的利益。另外當兩個公司同受一個母公司控制時，這種兄弟公司或者姊妹公司之間也會很有可能進行不正當利益轉移。所以很平居次原則不僅適用于控制企業與從屬企業之間還要擴展到其他關聯企業與實際控制人（自然人）。
2、適用橫平居次原則的舉證責任
筆者建議，由外部債權人或破產管理人對于自身提出的適用衡平居次原則的主張承擔初步舉證責任，一旦其所提供的證據對關聯企業之間不正當行為能夠證明存在合理懷疑，就轉由關聯企業內部債權人承擔之后的舉證責任，該內部債權人須舉證其交易行為對相對方有利，如果其不能夠舉證證明自己的行為時公正的，則只能將其所有債權完全居次清償。
參考文獻：
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[論文關鍵詞]民法 企業進入市場
[論文摘要]民法作為調整經濟對產關系的重要法律之一，通過指導企業依照法律規定進入市場，對促進我國市場經濟正常發展和體制改革順利進行，起著重要作用。
建立正常的社會主義商品經濟秩序，需要盡快制訂大量調整商品經濟關系之法。“民法”作為調整經濟財產關系的重要法律之一，不僅從微觀上通過具體辦案，運用條文，對我國經濟體制改革起著獨特的作用，而且從宏觀上通過指導企業依照法律規定進人市場，從事交換活動，對促進我國經濟正常發展，同樣發揮著重要的作用。
(一)嚴格法人制度。國家如何運用民事經濟法律和政策，其中尤其是民法來調整市場，使市場在法律規定下，按照國家發展經濟的要求運轉。在這一運轉中，如何執行法人制度的有關規定，是企業進人市場的前提。“民法通則”嚴格規定了企業法人的條件，凡具備規定條件的經濟組織均可作為民事權利主體參加民事流轉。工商部門以“民法通則”有關法人制度的規定審批法人，就能使企業在市場的引導下，正確地、健康地進行生產經營。同時，法人也必須按照法人登記和章程規定的經營范圍從事經濟活動，參與民事流轉，從而在民事主體的資格上，體現了國家調整市場的能力。
(二)確認民事法律行為制度。“民法通則”通過民事法律行為制度，嚴密地控制交換秩序，力求使各種交換行為在法律上有所依歸。對于一些違反民事法律行為制度的行為，必須依法加以處理，使市場得以穩定。這是因為市場上的一切經濟往來，都是雙方實施民事法律行為的結果。通過雙方的民事法律行為，在各個企業之間建立了民事商事法律關系，從而促進市場經濟的運行。作為國家的經濟和民事管理部門為了有效地穩定市場，控制交換秩序，使市場經濟向前健康地發展，必須嚴格地以民事法律行為的有關規定來衡量雙方的交換行為是否合法;作為企業本身亦必須熟悉上述法律，并以它為準則進行交換。凡是一方以欺詐等手段或者乘人之危，使對方違背真實意思所為的民事行為;惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的民事行為;違反法律或者社會公共利益的民事行為;違反國家指令性計劃的民事行為;以合法形式掩蓋非法目的的民事行為;應屬于無效的民事行為。不但受害的一方應當向工商管理部門或司法部門揭發，第三者也應當向上述有關部門揭發，宣布其交換行為自始無效。即使是對那些顯失公平的民事行為，行為人對行為內容有重大誤解的民事行為，為了求得公平合理，當事人一方也應請求人民法院或仲裁機關予以變更或撤銷。
(三)加強市場管理。“民法通則”通過物權制度，規定了哪些物可以進行交換，哪些物則禁止或限制流轉。在國家的市場管理中，必須無條件地加以貫徹。目前，走私物品、外煙、甚至、文物和古董，均有所見，而且發現后也只是沒收或罰款處理。筆者認為，經濟制裁不能等同于刑事制裁，法與法之間應當是密切配合的。對于那些敢于以身試法者，除給以民事制裁外，更須按照刑法予以刑事制裁，嚴加懲處，狠狠打擊，以震懾犯罪，警示世人。
(四)建立制度。“民法通則”規定的制度，使我們在商品生產和交換中，便利各個企業和其他權利主體之間商品的流轉，避免必須因人因事直接交換的麻煩，同時也可不致因為自己的專業知識、能力不足而使經營活動受到種種限制。各種經營活動還得受到時間和空間的限制，如果事事均要通過自己的行為進行，則是不可能的。所以，自資本主義商品經濟產生以來，制度應運而生，各國的民事立法紛紛作出的規定，其目的無非是便于民事權利主體借助他人的行為進人市場，參與民事經濟活動，讓被人可以同時在不同的地點與多個相對人簽訂合同，又可避免知識不足或難以分身之類的種種困難。這就是制度與商品經濟的內在聯系之所在，也是制度的存在價值之所在。《合同法》和“民法法則”中逐步詳盡地規定了制度的規范和原則，構成了我國民事制度的基本內容。如何運用這一法律制度為我國的商品經濟服務，避免因為選用這一制度不妥而帶來的消極作用，是當前值得探討的問題。
(五)使用居間和行紀手段。在“市場經濟引導企業”中，應當大力加以采用居間和行紀制度。因為居間使人們能夠在大宗交換即買賣中及時提供和獲得商品信息，促進產銷掛鉤;行紀作為間接的形式，通過行紀人對貨物以合理的價格推銷，一方面加速企業資金的回籠和生產的運轉;另一方面通過這種合理價格，使企業了解應當如何安排生產。從我國目前情況來看，作為居間人必須經過工商管理機關批準，而且一般應為法人。例如貿易貨棧和生產資料服務公司等。它的業務主要是介紹委托人與第三人之間進行計劃外商品買賣，以及其他法律允許的經濟活動。由于居間人具有熟悉業務，了解行情的特色，能夠在企業之間牽線搭橋，介紹買賣，對溝通渠道、發展貿易固然可以起到積極作用;但也比較容易出現非法經營，給國家帶來不利的一面，因此必須從嚴掌握。行紀又稱信托。它與居間不同，是信托人以自己的名義為委托人辦理信托事務。當前的信托公司，不僅限于商品貿易，還有專營金融和有價證券等業務，它對活躍市場、匯集資金亦有很大的作用。
(六)時效制度的意義。“民法通則”規定了時效制度，以此來穩定市場經濟秩序和加速資金與商品的流轉。首先，從穩定市場經濟秩序方面而言，有了時效制度也就可以促使債權人及時要求實現其權利，在法定時效的期間內，可以得到人民法院對其民事權利的保護，強制債務人履行債務。債務超過了此法定保護期間，即成為自然債務，債務人愿意履行則好;反之，不作履行，債權人即得不到人民法院依法加以保護。其次，從加速企業資金的周轉方面而言，經濟建設，需要大量的資金。而訴訟時效制度，則可以從一個側面對加速資金的周轉起一定的督促作用。除此以外，從法院審理經濟合同案件方面而言，有了時效制度的規定，可以督促債權人及時向法院提出責令債務人履行的請求，對于市場經濟、穩定生產和交易秩序，亦是有益的。否則，存在債務在經濟糾紛，任其拖延，則可能因為證據散失，企業解散，無法取證而難以強制對方履行。
論文關鍵詞 公司人格 公司人格否認 適用范圍
我國《公司法》第20條以成文法的形式對公司人格否認制度進行了概括性的規定,其中第1款規定:“公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程,依法行使股東權利,不得濫用股東權利損害公司或者其他股東利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。”第3款規定:“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務,嚴重損害公司債權人利益的,應當對公司債務承擔連帶責任。”
這一規定雖對保護債權人的權益會起到積極作用,但是我國公司法對于人格否認的適用還不夠明確,制度還很不健全。因此有必要對公司的人格否認理論作進一步探討。
一、公司人格的內涵
(一)公司人格的的含義從邏輯上來說,若要探討公司法人格否認的內涵,就必須先探討公司人格的定義。這是因為適用公司人格否認制度的邏輯前提之一便是公司已合法取得法人資格。然而何謂公司人格?法律上所確認的權利主體“人”,包括自然人和法人。公司作為企業法人,之所以享有人格,就其實質而言,就是能夠擁有民法上的主體資格和權利能力,因此公司所享有的是與自然人人格相對應的團體人格,是一種法律擬制的組織體之人格。
(二)公司人格的法律特征第一,公司人格具有法定性。公司人格否認制度的作用對象是依法設立的公司法人,而公司要享有公司人格,必須按照法律規定的條件依法設立,符合公司成立的條件,并依法向公司登記機關申請設立登記。換言之,只有公司合法有效的成立,才能取得獨立的法人資格,而股東才有可能在特定的法律關系中因特定事由被否認公司法人人格。
第二,公司人格具有獨立性。獨立性是公司人格最本質的特征。首先,公司名義獨立。公司依據一定事實并經法律認可之后成為獨立的民事主體,獨立于公司成員,以公司自己的名義享有權利承擔義務。其次,公司財產獨立。公司是企業法人則必須要有必要的財產和經費,因為公司人格獨立需建立在公司財產獨立這一物質基礎之上。再次,公司應當擁有自己的名稱,組織機構和場所。第四,公司責任獨立。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任,股東以其認繳的出資額或者認購的股份為限承擔責任。
第三,公司人格具有平等性。公司人格平等主要是指公司作為法律主體在具體資格上與其他法律主體是平等的,其內涵包括公司與其他法人之間人格平等,也包括公司與自然人之間人格平等以及公司與其他具有獨立人格的其他非法人團體之間的人格平等。
二、公司人格否認的涵義
公司人格的否認有兩層具體的含義:第一,公司人格否認是指徹底否認其法人主體資格,意味著公司主體資格與公司人格同時終結和消亡。第二則是將公司人格否認理解為公司法領域的一項法律制度而并非指公司人格的徹底消亡。
所謂公司人格否認制度,是指防止公司獨立人格被濫用,根據一定的法律事實,在具體的法律關系中,否認公司獨立人格和股東的有限責任,責令股東對債權人直接負責的一種法律制度。這種制度具有以下幾個方面的特征:
(一)公司人格否認以承認公司具有法人人格為前提適用公司人格否認制度的邏輯前提之一便是公司業已取得合法的法人資格。這是因為公司人格否認制度的適用對象必須是合法成立的企業法人,也只有這樣的公司才享有公司的獨立人格,只有具備了公司獨立人格,其人格才有被濫用的可能,才有適用公司人格否認制度的必要性。
(二)公司人格否認是一種對公司人格的個案否定公司人格否認是一種對公司人格的個案否定,而并非永久性的否認公司的獨立人格。其針對的是特定法律關系之中的特定事實,而并不及于公司和其他當事人之間形成的法律關系之評價。因此這一制度的效力僅限于特定的法律關系中,并不具有普遍性。如果無限制地適用公司人格否認則很有可能會因盲目剝奪股東的有限責任而波及無辜股東。因此即使公司的獨立人格在某方面被否認,并不影響公司仍具有獨立自主的法人實體地位。
(三)公司人格否認的直接后果是追償股東的責任《公司法》第二十條賦予公司獨立人格和股東有限責任,但股東如果無視公司的行為規范,嚴重損害債權人利益,便會導致公司人格否認的適用。而公司人格否認所導致的直接后果便是追究濫用公司人格的股東的責任,責令其對債權人負責。這一通過追究濫用公司獨立人格之股東者的責任,從而實現股東和公司之間的責任再分配。
可以說,公司人格否認制度是對公司法人制度的有益補充,也是對法人人格被濫用后的一種事后補救。
三、公司人格否認的法理基礎
(一)公司人格否認制度建立在法律公平、正義的價值取向之上維護公平正義作為法律的最高價值目標,是任何一項法律制度的應有之義和本質內涵。日本、美國等過家均將維護和實現公平、正義的理念作為適用法人格否認的一般法理依據,并把該法理的適用看作是一種司法規制或事后的救濟,而不是一種立法規制或事先的預設。德國和日本也同樣強調公司人格否認制度該應建立在誠實信用、禁止權利濫用等一般條款之上,并力圖將公司法人格否定法理的適用類型化。
公司人格否認,作為一種對股東濫用公司法人格和股東有限責任行為導致的不公平事實進行事后規制的手段,就是在實現一般正義的基礎上實現個別正義,切實維護少數人利益的一種救濟手段。因公司法人格否認應當以公平、正義為基本的價值取向。
(二)公司人格否認以權力濫用之禁止為其核心禁止權利濫用原則,是指民事主體不得以不正當的方式行使權利加害于他人的原則。任何權利的都必須在一定的范圍內行使,否則一旦超過正常界限,則構成權利的濫用。公司人格否認制度的實質就是防止股東濫用其權利的一種事后救濟,而股東濫用公司人格是從根本上而言正是濫用股東權利的一種情況。
公司獨立人格制度的目的之一是防止股東濫用其承擔有限責任的權利。因此,當投資人濫用法律所賦予權利,公司便已成為行為人規避法律的一種工具并失去獨立的意思能力和責任能力,即喪失獨立的人格。因此,引入公司人格否認制度正是防止行為人濫用權利的需要。所以公司人格否認以權力濫用之禁止為其核心。
四、公司人格否認的適用情形
公司股東濫用公司獨立人格的情形眾多,但公司法對此僅做了原則性的規定,并未具體規定其適用情形。因此下文將對公司人格否認的具體適用情形作一探討。
(一)公司資本顯著不足公司資本在公司存在及營運的整個過程中扮演著極其重要的角色:對公司而言,它是公司獲取獨立人格的必備要件,也是公司得以營運和發展的物質基礎;對股東而言,它是股東出資和享有相應權益的體現,也是股東對公司承擔有限責任的物質基礎;對債權人而言,它是公司債務的總擔保,也是債權人實現其債權的重要保障。由此公司資本與債權人利益密切相關,因此,資本顯著不足往往是公司人格否認的重要因素之一。
公司注冊資本除了法律規定之外,還應以公司的營業狀況、交易的性質為標準,另外股東的出資必須符合公司經營事業、規模或經營風險的最低要求為考量。所以公司資本顯著不足的情況具體而言包括兩個方面,一是既股東的出資明顯最低注冊資本;二是股東的出資雖高于最低注冊資本,但顯著低于該公司從事的行業性質、經營規模和負債規模所要求的股權資本的情況。當公司資本與其經營規模相比明顯不足時或債權人因股東的欺詐行為而受到損失時,便可以適用該制度。
(二)利用公司人格規避義務利用公司法人資格規避義務又分為法律規定的義務和合同規定的義務。利用公司人格規避合同義務從而否定公司獨立人格,這種情況具體而言又分為以下幾種情況:第一是當事人為逃避契約終止的特定不作為義務而設立新公司從事相關活動如競業禁止,商業保密義務等情形。第二是股東通過建立新公司來逃避債務。指股東為逃避原公司債務而抽逃出資或者干脆宣告公司破產之后,再以原設備、場所、人員及相同經營目的設立另一公司的行為。此時就應適用公司人格否認制度,讓先前成立的公司對債券熱承擔連帶責任。第三是當事人利用公司名義對債權人進行欺詐以逃避合同義務。在這種情況之下也可以用公司人格否認制度。而利用公司的獨立法人資格規避法律規定的強制性義務,例如避稅,洗錢,逃避對勞動者應盡的責任義務等。在這種情形下適用人格否認制度可以給予債權人有力保護。
(三)公司與股東混同所謂公司人格形骸化,實質上是指公司資產與股東個人資產混同。
第一,財產混同。財產混同主要是指股東將自己的財產與公司的財產混合,使承擔債務的財產形式減少,避免該財產被直接執行。財產混同是對分離原則的背離,極易導致公司財產被隱匿、非法轉移或者被股東私吞、挪作他用。同事也表現在公司與股東利益的一體化上,即公司與股東的收益之間沒有區別,公司的收益可以隨意轉化為股東的個人財產,或轉化為另一個公司的財產,而因此產生的債務則為公司的債務,股東從中受益。
第二,業務混同。業務混同是指公司與股東之間的經營業務、經營行為、交易方式、價格確定等持續混同。主要表現為公司與股東從事同一業務活動,公司業務以股東名義進行,交易對方分不清究竟是與公司本身還是與股東發生交易。公司成為被股東利用的一個工具。這時,股東可以憑借特權任意干預公司的具體活動,將自己的意志說成是公司的意志,使公司失卻了經營自主權和獨立人格。此時便需要對公司獨立人格進行否認。
第三,組織機構混同。機構組織混同是指公司的組織機構即公司人員的混同,表現在公司的股東,懂事,經理與其他公司的同類人員的相互兼任。公司作為擬制的法律主體,其意志是通過公司股東、懂事及經理等高管人員表達出來的,若這些人員發生混同,則很難保證公司能夠獨立產生自己的意志。因此一旦承擔獨立責任的基礎則不復存在,便需要否認公司的獨立人格。
當然,適用公司法人人格否認制度的情形并不局限于此,在適用這一制度的過程當中仍應具體問題具體分析。
論文關鍵詞 合同評審 風險管理 經濟效益
“合同評審”并沒有出現在相關法律條文中，但在現實的經濟生活和企業日常管理中，它是合同管理和風險控制的重要一環。大部分企業都會制定各自的合同管理規定，來規范合同評審。從目前能夠檢索到的相關論文來看，沒有直接關于合同評審內容的論文，其中與合同評審內容相關者，大部分以“合同管理的風險防范”、“合同審查的要點和風險防范”等為題目，內容涉及合同的法律審查和合同簽約的風險防范，其中合同的法律審查包括合同形式和實質的審查，如合同文本的審查，合同簽約主體的審查，合同重要條款的審查等，通過上述審查防范法律風險。個人認為相關論文內容不夠全面，分析不夠深入，僅涉及問題的表層。其實在一個企業中合同的簽訂，需要牽頭部門（有法人授權的主體），技術部門、財務部門和法務部門各方協調一致，上述主體均負有合同審查的義務，各司其職；合同的風險不是法律風險一個方面，也不是法務部門能夠獨自解決的，因此需要建立企業風險管理的框架，通過風險識別、風險衡量、風險處理等一系列措施來進行風險管理。
一、 合同評審管理規定
（一）合同管理的必要性
合同是各市場主體創造經濟效益的重要載體，一方面，在市場經濟條件下，一切商品的交換過程都是通過締結和履行合同的方式來實現的。因此，合同關系是市場經濟社會里最基本的法律關系，合同行為是市場主體進入市場后的最基本的行為，合同是各類市場主體參與市場運行和競爭的起點和終點。只要有合同，必有合同利益，有合同利益，必有合同利益分配或謀取的不確定因素，有合同利益分配或謀取的不確定因素，則必然會有合同風險。另一方面，經濟合同風險是企業風險管理的重要組成部分，因此各企業在進行經營和產品合同簽訂后的履約及賠償責任問題，合同簽訂后還應密切注視其執行情況，要有遠見地處理隨時發生的變化，建立了合同管理的相關制度規定。其中制度運行的表現形式就是合同評審，合同評審是企業相關部門對于合同各項條款進行評議和審查的一項制度，對相關合同的風險進行評估。
（二）合同管理制度規定
關于合同管理，各個企業都建立完善的制度規定，其中包括管理合同的訂立、審查及履行審核，合同專用章的保管、使用，合同的會審等。例如在有些企業中，公司辦公室法律事務室會根據《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國民法通則》及其他有關法律、法規制定《外部合同管理規定》，其與企業合同主管部門各司其職，通過規范強化合同管理，維護企業的合法權益。其中關于合同會審，就規定如下：“2.4 除合同管理部門外，與合同項目有關的業務部門為合同的會審部門。2.4.1企業管理部門為建設工程合同的會審部門。2.4.2技術中心為技術合同的會審部門。2.4.3生產制造部為機械和電氣設備購進、大修合同的會審部門。2.4.4企業管理部、財務資產部為各類合同的綜合會審部門。國際貿易公司為國際貿易出口合同的會審部門。”
（三）合同評審的管理形式
上述關于合同評審的管理規定，在企業的日常工作運行中，最為直觀的表現形式是重大合同的評審會和合同授權委托書及審批表；合同評審會為上述各方針對合同的立項和經濟、技術內容負責討論和審核，而合同授權委托書及審批表則通過合同專用章使用的審批來實行合同管理，因為合同生效的方式為簽字蓋章，不蓋章則不生效，從而有效管理合同。在一個合同簽訂、生效、履行等過程中，需要各個部門互相配合，協調統一，從風險控制的角度出發，實現經濟效益。
二、風險識別和風險衡量
（一）合同分類管理模式
從企業實際出發，根據法人授權委托主體的不同，簽約主體包括物資供應公司、銷售服務總公司、生產制造部、國際貿易公司和其他簽約主體，上述主體可以作為合同簽約主體，每個部門在授權范圍內代表本單位簽訂合同；根據合同是具有涉外因素，合同類型分為涉外國際出口貿易合同、國內對外合同和集團公司內部合同；在對外合同中，根據提供合同模本的主體不同，合同類型分為以下幾個類型：本企業提供模本的合同、他方提供模本的合同，雙方協商修改合同文本的合同，在日常經濟往來中，提供合同模本是防范合同風險的重要途徑。合同模本的提供方一般在雙方合同主體占據較為強勢的地位，大部分為在行業內具有壟斷地位或占據絕大部分市場份額的企業，一般不允許相對方更改合同模本的條款內容，合同相對方只能選擇簽訂或不簽訂合同。
針對不同的合同采用不同的管理模式。例如在企業中，物資供應公司擁有獨立的法人授權，一般以本企業提供的合同模本對外簽訂合同，法律事務室不參與合同簽訂的前期工作，僅根據合同范本進行書面審查。銷售服務總公司擁有獨立的法人授權，法律事務室不對該類合同進行審查。生產制造部擁有獨立的法人授權，法律事務室僅書面審查合同用印審批，并加蓋合同專用章。國際貿易公司擁有獨立的法人授權，一般多以他方提供的合同范本或雙方協商修改的合同文本上簽訂合同，一般合同需要進行書面評審，重大合同需要各方進行面對面的評審。集團內部合同，一般按照標準合同文本進行簽訂，不進行評審。其他簽約主體簽訂的合同，一般按照標準合同文本進行簽訂，對于較為復雜的合同，需要進行評審，可以進行評審。上述合同，除物資供應公司、銷售服務總公司，均需加蓋法律事務室的合同專用章。
（二）合同風險分析
針對上述企業的主要合同類型及其對應的管理模式分析，可以得出以下幾點結論：第一，擁有獨立授權，采用本企業合同模本簽訂的合同風險較小，但仍需關注合同簽訂前的形式審查和合同簽訂后的實質審查，以及合同履行的各個節點監督管理。第二，集團公司內部合同，合同多為標準文本，合同雙方沒有利益沖突，一般風險較小，但如需注意符合相關法律法規規定，具有合法性、完備性、規范性等特征。第三，其他簽約主體簽訂的合同，一般合同為標準文本，且己方處于優勢地位，一般風險較小，但仍需嚴格遵循相關程序進行審查。第四，以國際貿易公司為簽約主體的合同，一般涉及合同標的金額較大，多為涉外國際貿易合同，且合同文本一般為外文或中英文對照，一般風險較大，因此需要重點關注，也是合同評審的重點。
三、合同風險處理
（一）合同風險原因分析
根據合同的風險級別來看，國際貿易公司牽頭的涉外合同風險較大。具體而言，出現風險的原因如下：首先，合同文本形式不采用中外文對照格式，一般為外文，這一方面，由于語言差異，造成合同條文解釋的不一致；另一方面，也增加了合同評審的困難；其次，簽約人員對于合同主要條款初審不嚴，主要表現為支付條款關于寬松，交貨期短，違約條款不詳盡等等，這造成后期評審后協商修改難度較大，成本較高；再次，由于涉外合同是在國內和國外分別簽字蓋章的，由于市場經濟形勢瞬息萬變，競爭激烈，為了保住合同，一些合同在未進行評審之前已經對方簽字蓋章，合同評審流于形式；最后，由于一些合同條款約定不明確，一些合同的重要附加條件，己方僅通過郵件和電話協商確定，而這些重要的約定未寫入合同內，也沒有說明雙方往來函件和郵件視為合同的組成部分，這就造成合同履行過程中發生一系列問題，而訴訟成本過高，合同價款不能收回，企業的利益受損。
（二）合同風險處理路徑
要解決上述問題，從風險存在和主要原因來看，根源在于相關的合同簽約主體過分關注合同簽約，極少關注合同的履行；過分關注合同簽訂可能產生的經濟效益，忽視合同簽訂、生效、履行過程中的風險，這其實是價值定位的問題。從源頭上解決這一問題，需要相關責任主體認識到合同評審的重要性和必要性，同時企業相關主體構建一個企業風險管理的框架，通過各種途徑，防范合同風險，以最少的成本實現最大的經濟效益。根據企業風險管理的理論，結合企業的實際情況，可以嘗試通過以下途徑防范企業經濟合同風險。
首先，建立一個企業風險管理（ERM）框架。進入21世紀，企業風險管理（Enterprise Risk Management，簡稱ERM）已形成了特定的概念，它來自于美國全美反虛假財務報告委員會發起人機構（簡稱COSO委員會）于2004年9月的《企業風險整合框架》，它系統地為現代企業管理當局（包括董事會、管理層、執行部門和其他員工）提供了一個以內部控制為基礎的具有指導意義的邏輯框架，運用于企業戰略的多層面、流程化的風險管理過程。它為企業實現經營目標提供了有效的保證。除此之外，國際標準化組織（ISO）的ISO 31000標準，即《風險管理-原則和指導方針》，也為企業風險管理提供了一整套行之有效的標準化流程。ERM是一個由企業的董事會、管理層和其他員工共同參與的，應用于企業戰略制定，用于識別可能對企業造成潛在影響的事項并在其風險偏好范圍內管理風險，為企業目標的實現提供合理保證的過程。這個框架是一個過程管理，貫穿于企業，在各個層級和單元應用，還包括采取主體層級的風險組合觀，較為全面，特定。其實在企業運行中，風險始終存在，相關管理者也有風險管理意識，同時也建立了一系列風險防范的管理制度規定，但始終沒有形成風險管理的文化，風險管理意識薄弱。通過建立這樣一個框架，可以有效推動風險管理意識和文化的形成。
其次，在企業風險管理的框架下，建立一個信息交流和溝通的渠道。針對合同風險管理，風險信息必須通過一定的形式在合同評審的相關主體中交流，如合同評審會。合同簽約方應認真聽取各方意見，形成關于合同風險的統一意見。然后針對每一個重要的風險及其對應的回報進行評價和平衡，據平衡的情況采取包括回避、接受、共擔或降低這些風險，以最小的成本消化相應的風險。
關鍵詞：民辦高校，內部管理，問題，對策
隨著高等教育大眾化、普及化進程的推進，我國的民辦高等教育得到了快速發展。根據教育部歷年《全國教育事業發展統計公報》，截止2007年，全國民辦高校615所（其中：民辦普通學校297所，獨立學院318所），占全國普通高等學校總數的32.23%。民辦高校在校生349.69萬人（其中：民辦普通高校為163.07萬人，獨立學院為186.62萬人），占全國普通高校本、專科在校生總數的18.6%。民辦高校已經成為我國高等教育體系的重要組成部分，研究和探討民辦高校內部管理問題，對深化民辦高校內部管理機制改革，促進民辦高校健康持續發展具有重要的現實意義。
一、民辦高校的定義
民辦高校是我國國家機構以外的社會組織和公民個人，主要利用非財政性的自籌資金，面向社會獨立興辦、以股份制形式合資舉辦、與政府部門或公辦學校聯合舉辦的并由上述有關組織或公民個人經營的具有頒發高等學歷文憑教育資格的教育形式。
二、民辦高校的發展模式
民辦高校發展的主要模式有以學養學滾動發展的模式、以產養學注入式發展模式、國有民辦改制運作模式、一校兩制附屬再生的模式等四種。碩士論文，內部管理。
1、以學養學——滾動發展的模式。絕大多數民辦高校，特別是20世紀80年代創辦的民辦學校都是通過以學養學——滾動發展起來的，這種模式的特點是，學校沒有初始投入或是只有少量投入，主要依靠學費，走低成本擴張的發展道路，其辦學主體一般是不具備雄厚經濟實力的民間組織，如派、學術組織、教授會及其他社會團體或個人。
2、以產養學——注入式發展模式。由國內外資金雄厚的公司、企業集團或海內外華人憑借其產業群的豐厚收益和充足的資金流量進行規模化投資辦學，打造一流的教學環境，引進現代化的管理機制，形成高投入、高起點、高標準、高速度、高效益的辦學特點。此類高校產生于20世紀90年代。
3、國有民辦——改制運作模式。此種模式產生于20世紀90年代中期，是指由國家、地方政府或行業部門主辦并承擔教育經費的學校，在學校原所屬關系不變的基礎上，以一定的方式轉給獨立法人承辦，從而按民辦管理機制，自籌資金、自我管理、自主辦學的運作模式。
4、一校兩制——附屬再生的模式。以公辦院校為母體，按民辦機制運行的二級學院是一種新的民辦高等教育發展模式，又被稱為“一校兩制附屬運行模式”。獨立學院屬于這模式。
三、我國民辦高校內部管理存在的問題
1、管理體制問題。
管理體制問題是決定民辦高校健康發展的首要問題。民辦高校內部管理體制不健全、不完善，學校校產的管理權和所有權不分。我國民辦高校作為法人實體，其產權屬于學校法人所有，學校管理者只是依法行使對校產的管理權和使用權而非享有所有權。從領導體制來看，舉辦者和經營管理者職、責、權模糊不清。學校內部運作缺乏合理的規章制度來保證、約束各方面的行動，學校管理者和舉辦者沒有獨立，這樣無法保證學校承擔社會公共職能，維持學校的正常運轉和穩定。碩士論文，內部管理。從機構設置來看，機構設置不規范，職、責、權分配不合理，未能實現有效結合。各校雖然都設置了一定的機構．但是機構的設置并未實現優化．機構間職、責、權分配不盡合理。碩士論文，內部管理。學校內部運作缺乏合理的規章制度來保證、約束各方面的行動。
2、管理隊伍問題。
據有關資料顯示，大多數民辦高校的管理層中大多數是由退休干部構成的。之所以這樣，主要原因有三：一是由于體制的原因，在“官本位”依然盛行的環境里，民辦高校校長的發展前途受到限制，民辦高校難以吸引高等教育界的“CEO”；二是民辦高校由于經費緊張的原因，沒有足夠的能力吸引真正的年富力強的管理者，而退休干部的住房、保險均是由原單位解決了的，出資人聘請這樣的管理者成本較低；三是公辦大學的管理者具有一定的人力資源，加之具有較為成熟的管理經驗，對民辦高校的初創期具有積極的作用。然而，作為一個新生事物，如果其管理層長期、大多數由退休人員構成，那這樣的組織注定是缺乏活力、缺乏開拓創新精神的。因為這樣的管理者大多是將民辦高校作為發揮余熱的地方而不是作為自己畢生事業的舞臺，如此心態的管理層是很難發揮出民辦高校的體制優勢的。
3、師資隊伍問題。
師資隊伍問題是困擾民辦高校發展的重大問題，高素質、穩定的教師隊伍是學校不斷發展壯大的保障。民辦學校的師資存在“兩多兩少”現象：即兼職教師多，離退休教師多，專職教師少，中、青年骨干教師少。師資隊伍老化、兼職教師過多、水平參差不齊、隊伍穩定性差等，直接影響民辦高校教學質量，也給教師管理帶來困難。
3、學生管理問題。
從管理的角度，學生是學校管理的客體，學生管理的目標是為培養學生成才創造良好的環境和條件，保證學校正常教學，達到學校的培養目標。民辦高校學生素質偏低，管理難度較大。民辦學校的學生實行“寬進嚴出”的辦法，與公辦學校招收的學生相比，這些學生文化基礎相對較弱，學習的積極性也相差很大，為此，多數民辦高校實行“大學式教育，中學式管理”模式，即在課堂上傳授大學知識，在學生管理上采用封閉式管理。個別學校的管理章程過分嚴厲，把學生的一般錯誤嚴重化，有近十條開除學生學籍的規定，造成學生流失率高，不僅違反了教育規律，而且嚴重束縛了學生的自由和創造性。碩士論文，內部管理。民辦高校的學生管理多圍繞著教學來進行，在強調教學質量的同時，部分學校忽視了對學生的思想政治教育和素質教育。碩士論文，內部管理。
四、如何解決民辦高校內部管理問題
1、建立科學的民辦高校內部管理制度。
民辦高校必須加強內部管理，設置精干機構，在內部建立科學的管理制度，理順各方面關系，加強自身建設，通過完善科學的管理制度提高辦學質量。在民辦高校中，要避免設置重疊的機構，各部門都要有自己明確的職責，有較為嚴格的崗位責任制。根據當前《民辦教育促進法》的有關規定，民辦高校應設立學校董事會、理事會或其他形式的決策機構，對學校工作宏觀調控，要建立一個責、權、利相統一的工作機制和利益分配機制，使之形成合力。
2、加強民辦高校管理隊伍建設，提升學校內部管理水平。
民辦高校的管理隊伍是組織和配置學校教育資源，對學校的各項工作進行組織、領導、決策、指揮、控制、協調、管理的一個群體，是推動學校教學、科研工作正常運行的一個組織。由于民辦高等學校建校時間都不長，短期聘任人員多，如何建立起能擔負一所大學管理事業的管理隊伍是一項艱巨的任務。
對此，要放開選拔渠道，實行績效管理，開展專題培訓。第一，拓寬招聘領域，實行管理人員競聘上崗。民辦高校應根據自身的實際需要，在嚴格定編、定崗、定職責的基礎上，對全體管理人員進行競爭上崗、擇優聘任。第二，建立科學的績效分配制度。績效分配制度是完善以崗定薪、按勞取酬、優勞優酬、以崗位工資和崗位津貼為主要內容的民辦高校內部管理分配制度。將管理者的工資收入與其崗位職責、工作業績直接掛鉤，適當拉開檔次，真正體現公正平等、獎優罰劣、獎勤罰懶、強化分配的激勵功能。第三，對管理人員定期進行培訓，不斷提高其管理水平。
3、建設一支結構合理穩定的高素質專職教師隊伍。碩士論文，內部管理。
教師直接關系到民辦高校辦學質量和發展前景。沒有一支結構合理、穩定的專職教師隊伍，民辦高校教育的質量就無法保證，民辦高校教育的發展也就沒有后勁。當前，民辦教師隊伍建設面臨的重大問題是與民辦學校教師切身利益有關的法律、法規很不健全，基本上處于空白狀態。國家、政府有關部門應該盡快制訂有關的法律、法規，民辦高校的教師應享受與公辦高校教師同樣的待遇，為民辦高校教師提供晉職升級、評優、業務進修的機會，提供住房、醫療、社會保險等福利待遇，解除民辦高校教師的后顧之憂，使教師樂于到民辦高校任教。建立和完善民辦高校教師薪酬制度和福利制度，保障教師的各項待遇。
4、加強學生管理，健全教育教學秩序。
學生是高校管理的客體之一，又是高校直接服務的對象。學生管理是一種控制活動，控制的目的在于服務，學生管理的關鍵在于如何處理控制和服務的關系。首先，學生管理要服務于學校教學的需要，引導學生共同營造良好的學習氣氛，保證學校正常的學習環境，使學生順利地完成學習任務。其次，學生管理要服務于社會主義精神文明建設，按照教育方針和辦學方向的要求，加強對學生的思想政治教育和素質教育，將思想政治教育通過學生管理服務融入學生日常生活中，幫助學生形成正確的世界觀、人生觀、價值觀。
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年執法打假工作被評為全國質監系統先進單位;查處的巧園假劣化肥案被國家質檢總局通令嘉獎;年，行政執法工作被評為全省“十佳執法單位”;我科被市直機關工委評為“最佳文明科室”;行政執法自由裁量權被市政府確定為首批試點單位之一。現述職如下：
一、積極學習、充實自我。連續兩年我在科內組織開展鄧--理論、三個代表、科學發展觀學習活動，提高全科人員政治修養及技能素養。先后組織了《行政許可法》《食品安全法》等宣貫、執法人員春季培訓，案審人員封閉訓練，組織執法人員學習新頒布的質監法規、規章以及《最高人民檢察院關于瀆職侵權犯罪案件立案標準的規定》，提高執法人員的權責意識和用法能力。撰寫《我市液體中電阻起動業的的生產質量現狀及思考》受到市委、市政府的主要領導的好評，《論行政執法的藝術性一文》被國家質檢總局收錄到優秀質檢論文文集匯編，同時被省政府法制辦列為優秀法制論文參加展評。年我在各類報刊、雜志、新聞報道120多篇，被市局評為宣傳報道先進個人。
二、加強依法行政意識，樹立執法為民的思想。一是強調監督與服務相結合，行政管理與行政執法協調發展，突出行政執法對行政管理的推動作用。實行執法檢查報批制度，要求稽查機構除確有證據的投訴、舉報外，不再實施日常監督檢查，提高執法針對性。二是進一步完善“一主多協”的監管體制，減少多頭進企業，交叉檢查、重復檢查的發生。三是進一步加大執法打假力度，對于拒不整改、存在嚴重質量問題以及嚴重安全隱患的，集中整治，受到了政府的肯定和企業的歡迎。年，全年出動執法人員10470余人次，查處各類案件1015件，查獲假冒偽劣產品貨值1284萬元。
三、落實案件集體審理制度，不斷提升案件質量。一是在全市范圍內推行集中案審制度，要求所有立案案件必須由案件審理委員會審理，案審意見一旦表決通過，必須無條件執行。確需減免緩的必須由案審會決定。拒不履行的，一律提交法院強制執行。二是改善案件審理流程。將以前通讀調查報告的案情匯報方式，改變為先簡介案情，重點突出證據展示及分析，不僅大大縮短了審理時間，同時突出了證據的重要性，提高了案審效率。三是現場督辦，提高案審質量。年，我組織各級案審人員持續一周對各縣(市)召開的案審會進行實地觀摩、當場點評，并就怎樣開好案審會進行調研，并因地制宜的提出意見及建議。四是積極推行陽光案審，對疑難復雜、社會影響大的案子邀請當地人大代表、政協委員、政府法制辦及法院人員參與案件審核，對特別有影響的案件通過新聞媒體進行報道。近兩年有21起案件通過陽光案審的這種形式獲得了社會的廣泛好評。
四、作好指導工作，規范執法行為。一是對案審會形成的每一類案件的審理意見進行總結，針對各類案件執法思路、取證要求、自由裁量權適用等形成統一的指導意見，引導、規范執法行為。在此基礎上，對日常法制管理工作中發現的好的做法及措施，形成行政指導，在各縣(市)進行推廣。二是規范自由裁量權適用，確保全市系統執法尺度統一。年，我組織專人對質監系統常用的法律法規中處罰條款進行細化，界定每種違法行為的處罰階位，形成了《市質監系統行政處罰自由裁量權實施細則》。強化了自由裁量權的實際操作性，行政處罰進一步規范。三是組織制定出臺了《市質量技術監督行政執法工作規范》(試行)，對技術監督行政行為和執法用語規范，行政執法程序步驟方法進行了詳細的規范，確保依法行政。《自由裁量權實施細則》、《行政執法工作規范》的出臺受到了市人民政府法制辦的高度肯定，在對我局的規范執法調研后，形成材料，上報省政府法制辦和國務院法制辦，材料在《法制》和《中國政府法制網》上刊出。
五、執法監督形式更加多樣，針對性更強。一是從年6月起，我組織在全市質監系統開展執法文書評優大賽,將提高政府執行力大討論及文明執法教育活動落到實處，切實將優化經濟環境的理念貫徹下去。該項工作收到了市政府法制辦的好評，并在《法制》上作為經驗進行推介。二是根據我局出臺的《行政執法監督工作實施細則》要求，通過備案審查、督查督辦、行政檢查、案件評查、行政復議等執法監督手段在執法工作中的使用，對執法流程管理、案件質量、票據管理、案件質量等方面實行季度檢查、抽查，對存在問題的單位有針對性的下達執法監督意見書及整改通知。年，共組織開展定期執法監督檢查、案件清查、集中案審執行情況檢查和案件評查工作8次，對存在的問題進行了通報，對出現錯案的相關人員進行追究。年，共有2家執法單位被通報，1人調離執法崗位，2人受到戒勉談話，對遲報漏報執法信息的2人分別處以100-200元罰款的處罰。
六、認真貫徹行政復議法律法規，加強行政復議工作。一是根據《中華人民共和國行政復議法實施條例》和省政府《省行政復議實施辦法》的規定，下發了《關于認真貫徹執行行政復議相關法規規章的通知》，我要求執法人員充分認識行政復議工作的重要性，認真貫徹法律法規的新要求，規范執法行為，提高依法行政水平。二是做到當天受理，當天下達受理通知及行政復議案件權利義務告知書，并積極組織有爭議的雙方進行復議聽證。三是對符合調解要求的復議案件進行積極調解。年，我科共受理各類復議及訴訟案件4起，其中復議案件2起，1件終止，1件撤回，2訟案件，1件撤訴，1件維持。
今后努力的方向：
(一)對下級執法管理及法制監督工作制度有待進一步落實。首先，各執法機構在按照市局制訂的各項監督制度進行有效的執法監督及法制管理上有欠缺;其次，督查督辦力度不夠，不能引起執法機構足夠的重視。
(二)行政執法有效性有待進一步增強。不能形成有效的執法創新共享機制。縣(市)局執法各自為陣，執法信息不能有效共享。
論文關鍵詞 求解 民事權利能力制度 對立 內外
在社會生活中，我們總是會遇到各種各樣的問題，如何求解，應是我們不斷追求的目標。求解，在法學領域，指的是國家法律對某一個法律問題的應對態度和處置方案。最理想的狀態是我們遇到的所有法律問題，小到個人，大到國家，都能在立法中找到應對之策，但實踐中，我們總會遇到一些法律問題，處在法律管轄的盲區之內。比如胎兒權益如何保護的問題，法律應該如何調整來應對，就成為我們需要考慮的一個問題。
一、問題的存在
解決任何問題的前提是承認問題的存在。從樸素的情感出發，大家均認為胎兒的權益應該得到承認和保護，但是，情感代替不了法律。胎兒尚未出生，不滿足享有權利能力“始于出生，終于死亡”的要求，無法得到法律的庇護，這使得實踐中大量的關于胎兒權益的案件糾紛無法順利解決。這種兩難境地，就成為我國立法必須面對的問題。
二、胎兒權益保護的解決思路
當然，任何問題的解決，都不是一蹴而就的，總有一個探索的過程；任何一個問題的解決，從來都不會只有一種途徑，總會有不同的方式和方法。這里針對胎兒權益保護的解決之道做一點探討。
（一）對立求解，解在對面
我們總體上可以把一個人分成三個階段，胎兒階段、自然人階段以及死者階段。胎兒作為自然人“生之前”及死者作為自然人“死之后”的生命形態，與自然人是對立統一的關系，三者是一個完整的整體，共同構成了“人”的存在。
按照我國的民事權利能力制度，只有自然人滿足權利能力的要求：“始于出生，終于死亡。”胎兒因沒有出生，死者因已經死亡，都無法獲得或喪失了民事主體的資格，嚴格按照法律邏輯來看，胎兒和死者作為自然人的對立面，胎兒和死者作為對立面，無法獲得任何保護。事實真的如此嗎？非也。
在保護胎兒權益方面，我國民法僅在繼承法作了相關規定：“遺產分割時，應當保留胎兒的份額。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。”胎兒沒有權利能力卻為其保留繼承份額，情有可原，于理不通。
在保護死者權益方面，我們的法律走得更遠。德國等大陸法系國家規定公民的權利能力始于出生，而不規定終于死亡，因此死者仍可享有權利。我國的主流觀點認為死者喪失權利能力，不再享有權利，但是對死者的某些利益，應給予必要的保護。為保護自然人死后的某些利益，我國的法律還是做了很多突破權利能力制度的規定。比如，死者的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權、隱私權、遺體遺骨等受到法律保護，上世紀80年生的死者“荷花女”名譽權糾紛案件中最高法院肯定了死者享有名譽權，2001年《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》中進一步規定：自然人死亡后，侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私以及遺體遺骨的，其近親屬因此遭受精神痛苦，可以向法院起訴要求精神損害賠償。除上述規定之外，還有許多涉及死者的規定，在此不再贅述。
民法基本的權利能力制度是為了調整復雜的民事法律關系，但在調整死者的法律關系時，卻顯得力不從心。死者沒有權利能力，也就沒有了權利，法律基于什么要對其保護呢？相關的學說很多，有死者法益延伸保護說、死者權利保護說，近親屬權利保護說、社會利益保護說等等，從不同的角度論證給予死者保護的合理性。死者利益確實需要保護，所以，立法者根據社會利益的需要進行了立法政策的調整，換句話說，死者能否得到保護，不是一個法律的邏輯問題，而是立法政策及技術的問題。在維持原有的理論和法律規定的前提下，以犧牲民法體系統一性為代價，通過“特例”對死者利益進行保護。既然如此，作為死者對立面的胎兒，其權益的保護也可以繞開民事權利能力制度，通過“法律的特別規定”予以實現。我們已經在繼承法上作了嘗試，但是保護的面太窄，需要進一步擴大。
（二）內外求解，解在外面
過去我們總在問題本身或問題內部求解，要么“無解”，要么“小解”，如果超脫問題本身或者跳出問題內部，才能找到“大解”。
1.堅持規范性文件備案審查制度、重大行政處罰備案審查制度和行政執法情況統計報告制度。根據形勢變化，年內修訂完成《區交通局行政執法職責匯編》、《區交通局行政執法職權和責任分解》及有關行政執法監督制度，健全法制工作制度。
2.建立健全行政執法責任制。認真做好行政執法評議考核各項工作，按照市對我局行政執法評議考核的要求，加強執法監督，落實行政執法責任制，不斷提高依法行政水平。
3、積極做好行政復議應訴工作。
二、做好規范執法工作
1.全面落實行政處罰裁量基準制度。認真貫徹落實《市交通行政處罰裁量基準制度》，實施行政處罰要充分考慮違法行為的法定從重、從輕或減輕情節，依法確定相應的處罰基準，堅持在事實和法律面前人人平等原則，在行政處罰文書中說明裁量理由，做到處罰合法適當。
2.認真落實重大行政處罰案件集體討論研究制度。認真貫徹落實《關于進一步規范執法活動的通知》，堅持重大行政處罰案件分級審簽研究制度。同時針對疑難復雜案件在決定做出前邀請有關專家進行研究論證，促進對法律知識的理解和運用，保證依法行政落到實處。
3.規范執法文書。根據市行政處罰和行政許可案卷評查標準，進一步完善我局執法文書，規范執法文書制作歸檔。年內在全局開展一次行政許可、行政處罰文書案卷評查活動，不斷提高文書制作水平。
三、嚴格依法行政，加強交通運輸環境綜合整治
嚴格依照《中華人民共和國道路運輸條例》、《市出租汽車客運管理條例》規定，繼續查處未取得經營許可從事道路運輸經營的“黑出租”、“黑班車”、“黑線路”和“黑摩的”，規范執法行為，嚴格依法行政，建立長效治理機制。認真貫徹落實新頒布的《省治理超限和超載運輸辦法》，加強貨運源頭治理力度，嚴格執行超限車輛有關檢測、卸貨規定，定期開展超限車輛集中整治，保持公路運輸安全有序。
四、加強執法培訓，夯實執法隊伍基礎
貫徹執行區政府《關于進一步加強依法行政的實施意見》，認真落實《交通行政執法十條禁令》，提高執法人員的綜合素質，做到規范執法、文明執法、廉潔執法、安全執法。
1.建立健全執法人員法制教育培訓考核長效機制，堅持法律知識培訓制度、季度考試考核制度、崗前學法和崗位學法制度等。堅持學用結合，提高學習效果。分層次舉辦各類執法人員培訓班，開展執法技能比賽、案卷評查、案例研討等活動，全面提升執法人員的執法能力。年內擬舉辦3次行政執法培訓班或崗位技能競賽。
2.做好執法證件胸牌管理工作。規范執法證件、胸牌號碼的發放、審驗等工作，建立行政執法人員證件、胸牌管理動態檔案，認真做好執法證的換發、審驗和新增執法人員崗前培訓、考試發證工作。根據上級統一部署，年內做好IC卡式執法證件換發、審驗工作。
3.積極開展依法治理調研活動。通過開展交通依法行政論文征集活動，探討新形勢下依法行政存在的突出問題，面臨的困難，尋求解決的對策，推動全局依法行政工作上新臺階。
論文關鍵詞 存貨 價格 會計核算制度 增值稅
注銷稅務登記是指納稅人發生解散、破產、撤銷以及其它情形，不能繼續履行納稅義務時，向稅務機關申請辦理終止納稅義務的稅務登記管理制度。《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第十六條規定，納稅人在辦理注銷稅務登記前，應當向稅務機關結清應納稅款、滯納金、罰款，繳銷發票、稅務登記證件和其他稅務證件。當前的政策法規只規定了稅務登記證的注銷時的稅務的行政事項的處理進行規定，但對納稅人的財產事項并沒有明確的規定。庫存商品是企業的資產的重要組成部分，注銷稅務登記應如何處理，當前的政策法規沒有做出明確的詳細的規定，這樣使稅務機關在稅務登記審批時存在各種不統一的執法標準，納稅人賬面的存貨應當如何處理，是否需要繳納稅款，如果需要繳納稅款應如何繳納當前的稅收法律法規均沒有明確的規定，由于規定不明確導致納稅爭議。在注銷清算時如何處理賬面的存貨，非常值得我們探討。筆者將在本文中和讀者探討注銷時存貨處理中的增值稅繳納問題。
一、注銷稅務登記時納稅人名下的存貨是否必須進行變賣清理，納稅主體不同的法律身份，不同的處理方式
在稅收管理實踐中會根據納稅人的法律性質分為個體工商戶和企業，不同的性質決定了不同的處理方式。
個體工商戶是商事自然人可以不對存貨進行清理，根據《中華人民共和國增值稅暫行條例實施細則》（以下簡稱增值稅細則）第九條規定：條例第一條所稱單位，是指企業、行政單位、事業單位、軍事單位、社會團體及其他單位。條例第一條所稱個人，是指個體工商戶和其他個人，可見《增值稅細則》明確規定了個體工商的性質是個人。個體工商戶在注銷時注銷的是工商登記所登記的名號，而非個體工商戶的責任主體，根據《民通意見》第41條規定，起字號的工商戶，在民事訴訟中，應以營業執照登記的戶主（業主）為訴訟當事人，在訴訟文書注明系某字號的戶主，可見個體工商戶的責任主體是個體業主而不是工商登記時的商號，商號注銷，但責任主體沒有消滅，也就是說個體戶業主的財產是與個體工商戶混同的所有權自始沒有轉移過，沒有流轉就不需要征收增值稅，所以不存在存貨清理的問題。
公司法人類企業在注銷時應對存貨進行清理。根據公司法第3條規定，公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。基于法人人格獨立理論，法人是擬制人，法人的財產是獨立于股東，如清算時不清理存貨，法人注銷后存貨將成為無主物，依據《民法通則》第79條規定無主物收歸國有。另，如果由股東回收，即屬于法人與股東之間得買賣，應征增值稅。所以筆者認為基于以上的法理來推斷，公司法人在注銷清算時有存貨清理的義務。
二、如果納稅人必須清理存貨要按何種標準計量并繳納增值稅
存貨是指企業在日常活動中持有以備出售的產成品或商品、處在生產過程中的在產品、在生產過程或提供勞務過程中耗用的材料、物料等，存貨區別于固定資產等非流動資產的最基本的特征是，企業持有存貨的最終的目的是為了出售。存貨的賬面是生產過程中成本持續計量的結果，存貨的賬面價值具有成本屬性，也一定程度上反映了存貨當時的社會的生產成本。按照一般市場規律，商品的社會銷售價格應該大于其成本，所以稅法原則上不允許其計算應納稅額的銷售價格低于賬面價格，但事實上并不是如此。
（一）一般情況下低于市場價處理存貨，應以什么價格申報增值稅
《增值稅暫行條例實施細則》第十六條規定價格明顯偏低并無正當理由，應按按納稅人或其他納稅人最近時期同類貨物的平均銷售價格確定，又或按組成計稅價格確定；《增值稅暫行條例》第七條規定納稅人銷售貨物或者應稅勞務的價格明顯偏低并無正當理由的，由主管稅務機關核定其銷售額。但何為“價格明顯偏低”、何為“正當理由”稅收相關法律法規沒有明確的規定。在當前的稅收實務當中也沒有統一的做法，應按實際銷售價格征納增值稅或者按不低于成本價格征納增值稅，又或按組成計稅價格確定，那個更合理合法？
那納稅人在經營中的情況是千差萬別的，納稅人常常為了利用低價格吸引顧客，在銷售低價商品的同時搭售高價商品，或為了滿足經營現金回流，減少融資損失，常常會對部分商品進行大幅度折價，那折價銷售作為一種民事行為應該如何判斷其價格是否合理？在相關稅收法律法規沒有做出規定的情況下，什么幅度的折價才是合理。既然銷售行為是一種民事行為我們試從民事法律的角度來看其合理性，根據最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）法釋[2009]5號第十九條規定轉讓價格達不到交易時交易地的指導價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價。可見一般的折價銷售只要不低于指導價或者市場交易價百分之七十時是合理的。因為納稅人的經營是一種民事行為，根據民法公序良俗原則，法無明文禁止即可為。民事法律法規沒有明文禁止的經營行為的都是正常的行為，法釋[2009]5號第十九條明確界定了合理與不合理的標準，另，稅收執法行為是一種行政行為，依據行政合法原則，行政行為是法無明文規定即為禁止，即在稅收相關法律沒有明確授權行政機關可以為何種行為前稅務機關應當保持不作為。相關的法律法規沒有就《增值稅暫行條例》第七條規中的“價格明顯偏低”做出規定前，稅務機關如果僅因納稅人的銷售價格低于市場價而對納稅人的交易進行核定，是對納稅人合法行為的一種否定，而這種否定又沒有明確的標準，基于以上筆者大膽推論，這種否定方式是一種以不明確否定明確，在行政執法中難免有濫用職權之嫌。
（二）納稅人注銷時可以按低于成本價格處理商品嗎？
如果納稅人因為注銷清算而以低于成本的價格銷售存貨，是否價格明顯偏低并無正當理由是否需要按照《增值稅暫行條例》第七條規定由主管稅務機關核定其銷售額？由于當前的稅收相關法律法規沒有對《增值稅暫行條例》第七條的“正當理由”的具體規定進行明確規范，那些情況可以下可以以低于成本的價格銷售存貨就很值得我們探究。
納稅人在注銷清算時以低于成本的價格銷售存貨，該行為在民事上是否違法？根據《反不正當競爭法》第十一條規定：下列行為低于成本價銷售商品的合理情形：（一）銷售鮮活商品；（二）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；（三）季節性降價；（四）因清償債務、轉產、歇業降價銷售商品。《反不正當競爭法》是認同在行為主體在不再經營時可以行為低于成本價銷售商品，即注銷可以成為低于成本價銷售商品的“正當理由”，并且該行為是一般的市場行為。另，根據《國家稅務總局關于企業改制中資產評估減值發生的流動資產損失進項稅額抵扣問題的批復》（國稅函[2002]1103號）文件規定：由于是庫存積壓商品，屬于市場發生變化造成價格降低，價值量減少，不屬于《中華人民共和國增值稅暫行條例》規定的非正常損失，因此不需要做進項稅轉出，可見稅務機關在公布“國稅函[2002]1103號”文件釋法時，是認同市場經營過程中存在市場變化會形成市場價格波動，企業折價銷售是一種正常的市場行為。
（三）注銷時存貨清理應當注意什么事項，應如何處理當中的風險與責任
