真人一对一直播,chinese极品人妻videos,青草社区,亚洲影院丰满少妇中文字幕无码

0
首頁 精品范文 協(xié)助執(zhí)行申請書

協(xié)助執(zhí)行申請書

時間:2022-09-10 22:26:15

開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創(chuàng)造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇協(xié)助執(zhí)行申請書,希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進(jìn)步。

第1篇

第一條為了有效實(shí)施《中華人民共和國知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》(以下簡稱《條例》),根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)法》以及其他法律、行政法規(guī),制定本辦法。

第二條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人請求海關(guān)采取知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施或者向海關(guān)總署辦理知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案的,境內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以直接或者委托境內(nèi)人提出申請,境外知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以委托其在境內(nèi)設(shè)立的辦事機(jī)構(gòu)或者境內(nèi)人提出申請。

知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人按照前款規(guī)定委托境內(nèi)人提出申請的,應(yīng)當(dāng)出具規(guī)定格式的授權(quán)委托書。

第三條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人及其人(以下統(tǒng)稱知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人)發(fā)現(xiàn)侵權(quán)嫌疑貨物即將進(jìn)出口的,可以根據(jù)本辦法第三章的規(guī)定向海關(guān)提出扣留侵權(quán)嫌疑貨物的申請。有關(guān)貨物涉嫌侵犯已經(jīng)在海關(guān)總署備案的知識產(chǎn)權(quán)的,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以向海關(guān)舉報(bào),并根據(jù)本辦法第四章的規(guī)定向海關(guān)提出扣留侵權(quán)嫌疑貨物的申請。

第四條進(jìn)出口貨物的收發(fā)貨人或其人(以下統(tǒng)稱收發(fā)貨人)應(yīng)當(dāng)在合理的范圍內(nèi)了解其進(jìn)出口貨物的知識產(chǎn)權(quán)狀況。需要申報(bào)其進(jìn)出口貨物的知識產(chǎn)權(quán)狀況的,收發(fā)貨人應(yīng)當(dāng)向海關(guān)如實(shí)申報(bào)并提交有關(guān)證明文件。

第五條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人或者收發(fā)貨人向海關(guān)提交的有關(guān)文件或者證據(jù)涉及商業(yè)秘密的,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人或者收發(fā)貨人應(yīng)當(dāng)向海關(guān)書面說明。

海關(guān)實(shí)施知識產(chǎn)權(quán)保護(hù),應(yīng)當(dāng)保守有關(guān)當(dāng)事人的商業(yè)秘密。但是,海關(guān)應(yīng)當(dāng)依法公開的信息除外。

第二章知識產(chǎn)權(quán)備案

第六條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人辦理知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案,應(yīng)當(dāng)向海關(guān)總署提交規(guī)定格式的申請書。

知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)就其申請備案的每一項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)單獨(dú)提交一份申請書。知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人申請國際注冊商標(biāo)備案的,應(yīng)當(dāng)就其申請的每一類商品單獨(dú)提交一份申請書。

第七條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人向海關(guān)總署提交備案申請書,應(yīng)當(dāng)隨附以下文件、證據(jù):

(一)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人個人身份證件的復(fù)印件、工商營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件或者其他注冊登記文件的復(fù)印件;

(二)國務(wù)院工商行政管理部門商標(biāo)局簽發(fā)的《商標(biāo)注冊證》的復(fù)印件。申請人經(jīng)核準(zhǔn)變更商標(biāo)注冊事項(xiàng)、續(xù)展商標(biāo)注冊、轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)或者申請國際注冊商標(biāo)備案的,還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院工商行政管理部門商標(biāo)局出具的有關(guān)商標(biāo)注冊的證明;著作權(quán)登記部門簽發(fā)的著作權(quán)自愿登記證明的復(fù)印件和經(jīng)著作權(quán)登記部門認(rèn)證的作品照片。申請人未進(jìn)行著作權(quán)自愿登記的,提交可以證明申請人為著作權(quán)人的作品樣品以及其他有關(guān)著作權(quán)的證據(jù);國務(wù)院專利行政部門簽發(fā)的專利證書的復(fù)印件。專利授權(quán)自公告之日起超過1年的,還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院專利行政部門在申請人提出備案申請前6個月內(nèi)出具的專利登記簿副本。申請實(shí)用新型專利或者外觀設(shè)計(jì)專利備案的,還應(yīng)當(dāng)提交國務(wù)院專利行政部門作出的實(shí)用新型專利檢索報(bào)告的復(fù)印件或者國務(wù)院專利行政部門的外觀設(shè)計(jì)專利公告的復(fù)印件;

(三)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人許可他人使用注冊商標(biāo)、作品或者實(shí)施專利,簽訂許可合同的,提供許可合同的復(fù)印件;未簽訂許可合同的,提交有關(guān)被許可人、許可范圍和許可期間等情況的書面說明;

(四)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人合法行使知識產(chǎn)權(quán)的貨物及其包裝的照片;

(五)已知的侵權(quán)貨物進(jìn)出口的證據(jù)。知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人與他人之間的侵權(quán)糾紛已經(jīng)人民法院或者知識產(chǎn)權(quán)主管部門處理的,還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)法律文書的復(fù)印件;

(六)海關(guān)總署認(rèn)為需要提交的其他文件或者證據(jù)。

知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人根據(jù)前款規(guī)定向海關(guān)總署提交的文件和證據(jù)應(yīng)當(dāng)齊全、真實(shí)和有效。有關(guān)文件和證據(jù)為外文的,應(yīng)當(dāng)另附中文譯本。海關(guān)總署認(rèn)為必要時,可以要求知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人提交有關(guān)文件或者證據(jù)的公證、認(rèn)證文書。

第八條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在向海關(guān)總署申請辦理知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案的同時繳納備案費(fèi)。知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人向海關(guān)總署提交備案申請書,應(yīng)當(dāng)隨附備案費(fèi)匯款憑證的復(fù)印件。

備案費(fèi)的收取標(biāo)準(zhǔn)由海關(guān)總署會同國家有關(guān)部門制定并予以公布。

第九條知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案自海關(guān)總署核準(zhǔn)備案之日起生效,有效期為10年。自備案生效之日起知識產(chǎn)權(quán)的有效期不足10年的,備案的有效期以知識產(chǎn)權(quán)的有效期為準(zhǔn)。

《條例》施行前經(jīng)海關(guān)總署核準(zhǔn)的備案或者核準(zhǔn)續(xù)展的備案的有效期仍按原有效期計(jì)算。

第十條在知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案有效期屆滿前6個月內(nèi),知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以向海關(guān)總署提出續(xù)展備案的書面申請并隨附有關(guān)文件。海關(guān)總署準(zhǔn)予續(xù)展備案的,應(yīng)當(dāng)書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人;不予續(xù)展的,應(yīng)當(dāng)書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人并說明理由。

續(xù)展備案的有效期自上一屆備案有效期滿次日起算,有效期為10年。知識產(chǎn)權(quán)的有效期自上一屆備案有效期滿次日起不足10年的,續(xù)展備案的有效期以知識產(chǎn)權(quán)的有效期為準(zhǔn)。

第十一條下列備案知識產(chǎn)權(quán)的情況發(fā)生改變的,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)自發(fā)生改變之日起30個工作日內(nèi)向海關(guān)總署提出變更知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案的申請并隨附有關(guān)文件:

(一)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的名稱;

(二)注冊商標(biāo)核定使用商品;

(三)許可使用注冊商標(biāo)、作品或者實(shí)施專利的情況;

(四)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的通訊地址、聯(lián)系人、聯(lián)系電話等;

(五)《條例》第七條規(guī)定的其他情況。

第十二條有下列情形之一的,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)自備案的知識產(chǎn)權(quán)發(fā)生改變之日起30個工作日內(nèi)向海關(guān)總署提出注銷知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案的申請并隨附有關(guān)文件:

(一)知識產(chǎn)權(quán)在備案有效期屆滿前不再受法律、行政法規(guī)保護(hù)的;

(二)備案的知識產(chǎn)權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓的。

對屬于前款規(guī)定情形的,海關(guān)總署可以主動或者根據(jù)有關(guān)利害關(guān)系人的申請注銷有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的備案。

知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在備案有效期內(nèi)放棄備案的,可以向海關(guān)總署申請注銷備案。

海關(guān)總署注銷備案,應(yīng)當(dāng)書面通知有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人。備案自海關(guān)總署注銷之日起失效。

第十三條海關(guān)總署根據(jù)《條例》第九條的規(guī)定撤銷知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案的,應(yīng)當(dāng)書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人。

海關(guān)總署撤銷備案的,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人自知識產(chǎn)權(quán)備案被撤銷之日起1年內(nèi)就被撤銷備案的知識產(chǎn)權(quán)再次申請備案的,海關(guān)總署可以不予受理。

第三章依申請扣留

第十四條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)嫌疑貨物即將進(jìn)出口并要求海關(guān)予以扣留的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)《條例》第十三條的規(guī)定向貨物進(jìn)出境地海關(guān)提交申請書。有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)未在海關(guān)總署備案的,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人還應(yīng)當(dāng)隨附本辦法第七條第一款第(一)、(二)項(xiàng)規(guī)定的文件、證據(jù)。

知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人請求海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物,還應(yīng)當(dāng)向海關(guān)提交足以證明侵權(quán)事實(shí)明顯存在的證據(jù)。知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人提交的證據(jù),應(yīng)當(dāng)能夠證明以下事實(shí):

(一)請求海關(guān)扣留的貨物即將進(jìn)出口;

(二)在貨物上未經(jīng)許可使用了侵犯其商標(biāo)專用權(quán)的商標(biāo)標(biāo)識、作品或者實(shí)施了其專利。

第十五條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人請求海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物,應(yīng)當(dāng)在海關(guān)規(guī)定的期限內(nèi)向海關(guān)提供相當(dāng)于貨物價(jià)值的擔(dān)保。

第十六條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人按照本辦法第十四條的規(guī)定提出申請并且按照第十五條的規(guī)定提供擔(dān)保的,可以在海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物前向海關(guān)請求查看有關(guān)貨物。

經(jīng)海關(guān)同意,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以在海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物前修改或者撤回其申請。

知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人提出的申請不符合本辦法第十四條的規(guī)定或者未按照第十五條的規(guī)定提供擔(dān)保的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)駁回其申請并書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人。

第十七條海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物的,應(yīng)當(dāng)將貨物的名稱、數(shù)量、價(jià)值、收發(fā)貨人名稱、申報(bào)進(jìn)出口日期、海關(guān)扣留日期等情況書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人。

知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以根據(jù)《條例》第二十三條的規(guī)定向人民法院申請采取責(zé)令停止侵權(quán)行為或者財(cái)產(chǎn)保全的措施。自海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物之日起20個工作日內(nèi),海關(guān)收到人民法院協(xié)助執(zhí)行有關(guān)裁定的書面通知的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助;未收到通知的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)放行貨物。

第十八條海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物,應(yīng)當(dāng)將扣留侵權(quán)嫌疑貨物的書面通知及扣留憑單送達(dá)收發(fā)貨人。經(jīng)海關(guān)同意,收發(fā)貨人可以查看有關(guān)貨物。

收發(fā)貨人認(rèn)為其進(jìn)出口貨物未侵犯有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的,應(yīng)當(dāng)自海關(guān)扣留貨物之日起20個工作日內(nèi)向海關(guān)提出書面說明并隨附必要的證據(jù)。收發(fā)貨人請求海關(guān)放行涉嫌侵犯專利權(quán)的貨物的,還應(yīng)當(dāng)向海關(guān)提交放行貨物的書面申請和相當(dāng)于貨物價(jià)值的擔(dān)保金。

第十九條收發(fā)貨人請求海關(guān)放行涉嫌侵犯專利權(quán)貨物,符合本辦法第十八條第二款規(guī)定的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)放行貨物并書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人。

知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人就有關(guān)專利侵權(quán)糾紛向人民法院的,應(yīng)當(dāng)在前款規(guī)定的海關(guān)書面通知送達(dá)之日起30個工作日內(nèi)向海關(guān)提交人民法院受理案件通知書的復(fù)印件。

第四章依職權(quán)調(diào)查處理

第二十條海關(guān)對進(jìn)出口貨物實(shí)施監(jiān)管,發(fā)現(xiàn)進(jìn)出口貨物涉嫌侵犯在海關(guān)總署備案的知識產(chǎn)權(quán)的,應(yīng)當(dāng)立即書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人。

第二十一條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在本辦法第二十條規(guī)定的海關(guān)書面通知送達(dá)之日起3個工作日內(nèi)按照下列規(guī)定予以回復(fù):

(一)認(rèn)為有關(guān)貨物侵犯其在海關(guān)總署備案的知識產(chǎn)權(quán)并要求海關(guān)予以扣留的,向海關(guān)提出扣留侵權(quán)嫌疑貨物的書面申請并根據(jù)本辦法第二十二條的規(guī)定提供擔(dān)保;

(二)認(rèn)為有關(guān)貨物未侵犯其在海關(guān)總署備案的知識產(chǎn)權(quán)或者不要求海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物的,向海關(guān)書面說明理由。

經(jīng)海關(guān)同意,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以查看有關(guān)貨物。

第二十二條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人根據(jù)本辦法第二十一條第一款第(一)項(xiàng)的規(guī)定請求海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物的,應(yīng)當(dāng)按照以下規(guī)定向海關(guān)提供擔(dān)保:

(一)貨物價(jià)值不足人民幣2萬元的,提供相當(dāng)于貨物價(jià)值的擔(dān)保;

(二)貨物價(jià)值為人民幣2萬至20萬元的,提供相當(dāng)于貨物價(jià)值50%的擔(dān)保,但擔(dān)保金額不得少于人民幣2萬元;

(三)貨物價(jià)值超過人民幣20萬元的,提供人民幣10萬元的擔(dān)保。

經(jīng)海關(guān)同意,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以向海關(guān)提供總擔(dān)保。總擔(dān)保金額不得低于人民幣20萬元。

第二十三條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人根據(jù)本辦法第二十一條第一款第(一)項(xiàng)的規(guī)定提出申請并根據(jù)第二十二條的規(guī)定提供擔(dān)保的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)扣留侵權(quán)嫌疑貨物并書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人;未提出申請或者未提供擔(dān)保的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)放行貨物。

第二十四條海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物,應(yīng)當(dāng)將扣留侵權(quán)嫌疑貨物的書面通知及扣留憑單送達(dá)收發(fā)貨人。經(jīng)海關(guān)同意,收發(fā)貨人可以查看有關(guān)貨物。

收發(fā)貨人認(rèn)為其進(jìn)出口貨物未侵犯有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的,應(yīng)當(dāng)在海關(guān)對侵權(quán)嫌疑貨物進(jìn)行調(diào)查期間向海關(guān)提出書面說明并隨附必要的證據(jù)。請求海關(guān)放行涉嫌侵犯專利權(quán)的貨物的,還應(yīng)當(dāng)自海關(guān)扣留貨物之日起50個工作日內(nèi)向海關(guān)提交放行貨物的書面申請和相當(dāng)于貨物價(jià)值的擔(dān)保金。

收發(fā)貨人請求海關(guān)放行涉嫌侵犯專利權(quán)的貨物,符合前款規(guī)定的,按照本辦法第十九條的規(guī)定處理。但是,海關(guān)在調(diào)查期間認(rèn)定貨物侵犯有關(guān)專利權(quán)的,按照《條例》第二十七條的規(guī)定處理。

第二十五條海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物后,應(yīng)當(dāng)依法對侵權(quán)嫌疑貨物以及其他有關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查。

收發(fā)貨人和知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)對海關(guān)調(diào)查予以配合,如實(shí)提供有關(guān)情況和證據(jù)。

海關(guān)對侵權(quán)嫌疑貨物進(jìn)行調(diào)查,可以請求有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)主管部門提供咨詢意見。

第二十六條自扣留侵權(quán)嫌疑貨物之日起30個工作日內(nèi),海關(guān)應(yīng)當(dāng)將下列調(diào)查結(jié)果之一書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人:

(一)認(rèn)定貨物侵犯有關(guān)知識產(chǎn)權(quán);

(二)認(rèn)為收發(fā)貨人有充分的證據(jù)證明其貨物未侵犯有關(guān)知識產(chǎn)權(quán);

(三)不能認(rèn)定貨物是否侵犯有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)。

第二十七條對海關(guān)不能認(rèn)定有關(guān)貨物是否侵犯其知識產(chǎn)權(quán)的,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以根據(jù)《條例》第二十三條的規(guī)定向人民法院申請采取責(zé)令停止侵權(quán)行為或者財(cái)產(chǎn)保全的措施。

自扣留侵權(quán)嫌疑貨物之日起50個工作日內(nèi)收到人民法院有關(guān)責(zé)令停止侵權(quán)行為或者財(cái)產(chǎn)保全的協(xié)助執(zhí)行通知的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助;未收到通知的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)放行貨物。

第二十八條海關(guān)作出沒收侵權(quán)貨物決定的,應(yīng)當(dāng)將下列已知的情況書面通知知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人:

(一)侵權(quán)貨物的名稱和數(shù)量;

(二)收發(fā)貨人名稱;

(三)侵權(quán)貨物申報(bào)進(jìn)出口日期、海關(guān)扣留日期和處罰決定生效日期;

(四)侵權(quán)貨物的啟運(yùn)地和指運(yùn)地;

(五)海關(guān)可以提供的其他與侵權(quán)貨物有關(guān)情況。

人民法院或者知識產(chǎn)權(quán)主管部門處理有關(guān)當(dāng)事人之間的侵權(quán)糾紛,需要海關(guān)協(xié)助調(diào)取與進(jìn)出口貨物有關(guān)的證據(jù)的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。

第二十九條對個人攜帶或者郵寄進(jìn)出境的物品,超出自用、合理數(shù)量并涉嫌侵犯《條例》第二條規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)扣留;對經(jīng)調(diào)查認(rèn)定為侵權(quán)的,由海關(guān)予以沒收。

海關(guān)對侵權(quán)物品進(jìn)行調(diào)查,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。

第五章貨物處置和費(fèi)用

第三十條對海關(guān)沒收的侵權(quán)貨物,海關(guān)應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定處置:

(一)有關(guān)貨物可以直接用于社會公益事業(yè)或者知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人有收購意愿的,將貨物轉(zhuǎn)交給有關(guān)公益機(jī)構(gòu)用于社會公益事業(yè)或者有償轉(zhuǎn)讓給知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人;

(二)有關(guān)貨物不能按照第(一)項(xiàng)的規(guī)定處置且侵權(quán)特征能夠消除的,在消除侵權(quán)特征后依法拍賣。拍賣貨物所得款項(xiàng)上交國庫;

(三)有關(guān)貨物不能按照第(一)、(二)項(xiàng)規(guī)定處置的,應(yīng)當(dāng)予以銷毀。

海關(guān)銷毀侵權(quán)貨物,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)提供必要的協(xié)助。有關(guān)公益機(jī)構(gòu)將海關(guān)沒收的侵權(quán)貨物用于社會公益事業(yè)以及知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人協(xié)助海關(guān)銷毀侵權(quán)貨物的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的監(jiān)督。

第三十一條海關(guān)協(xié)助執(zhí)行人民法院有關(guān)責(zé)令停止侵權(quán)行為或者財(cái)產(chǎn)保全的裁定或者放行被扣留貨物的,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)支付貨物在海關(guān)扣留期間的倉儲、保管和處置等費(fèi)用。

海關(guān)沒收侵權(quán)貨物的,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)按照貨物在海關(guān)扣留后的實(shí)際存儲時間支付倉儲、保管和處置等費(fèi)用。但海關(guān)自沒收侵權(quán)貨物的決定送達(dá)收發(fā)貨人之日起3個月內(nèi)不能完成貨物處置,且非因收發(fā)貨人申請行政復(fù)議、提起行政訴訟或者貨物處置方面的其他特殊原因?qū)е碌模R產(chǎn)權(quán)權(quán)利人不需支付3個月后的有關(guān)費(fèi)用。

海關(guān)按照本辦法第三十條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定拍賣侵權(quán)貨物的,拍賣費(fèi)用的支出按照有關(guān)規(guī)定辦理。

第三十二條知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人未按照本辦法第三十一條的規(guī)定支付有關(guān)費(fèi)用的,海關(guān)有權(quán)自知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人提交的擔(dān)保金中扣除有關(guān)費(fèi)用或者要求擔(dān)保人履行擔(dān)保義務(wù)。

海關(guān)沒收侵權(quán)貨物的,應(yīng)當(dāng)于貨物處置完畢并結(jié)清有關(guān)費(fèi)用后向知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人退還擔(dān)保或解除擔(dān)保責(zé)任。

海關(guān)協(xié)助執(zhí)行人民法院有關(guān)責(zé)令停止侵權(quán)行為或者財(cái)產(chǎn)保全的裁定或者放行被扣留貨物的,自海關(guān)協(xié)助執(zhí)行人民法院有關(guān)裁定或者放行貨物之日起20個工作日內(nèi),未收到人民法院關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人提供的擔(dān)保的協(xié)助執(zhí)行通知的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)向知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人退還擔(dān)保;收到協(xié)助執(zhí)行通知的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。

第三十三條海關(guān)根據(jù)本辦法第十九條第一款的規(guī)定放行被扣留的涉嫌侵犯專利權(quán)的貨物后,知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人按照本辦法第十九條第二款的規(guī)定向海關(guān)提交人民法院受理案件通知書復(fù)印件的,海關(guān)根據(jù)人民法院協(xié)助執(zhí)行有關(guān)判決或者裁定的通知處理收發(fā)貨人提交的擔(dān)保金;未提交人民法院受理案件通知書復(fù)印件的,海關(guān)應(yīng)當(dāng)退還收發(fā)貨人提交的擔(dān)保金。

第六章附則

第三十四條在本辦法中,“擔(dān)保”指擔(dān)保金、銀行或者非銀行金融機(jī)構(gòu)保函。

第三十五條本辦法中貨物的價(jià)值由海關(guān)以該貨物的成交價(jià)格為基礎(chǔ)審查確定。成交價(jià)格不能確定時,貨物價(jià)值由海關(guān)依法估定。

第2篇

申請人:___旭嘉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱旭嘉公司);經(jīng)營住所地:淶水縣東大街4號院;法定代表人:祁寶有,執(zhí)行董事。

產(chǎn)權(quán)人:___華瑞國投房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱華司);注冊地:___市順義區(qū)北務(wù)鎮(zhèn)政府街9-208號;法定代表人:董秀茹,執(zhí)行董事。

申請請求:申請對淶水縣(2010)國字第26號、第28號國有土地使用權(quán)證項(xiàng)下淶水縣府前街土地使用權(quán)進(jìn)行異議登記。

事實(shí)和理由:

1、異議人旭嘉公司系在石家莊市工商局注冊設(shè)立并經(jīng)市建設(shè)局頒發(fā)房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)證書的有限責(zé)任公司法人企業(yè),營業(yè)執(zhí)照號:130100000341370.

2、旭嘉公司法定代表人祁寶有經(jīng)過前期準(zhǔn)備及談判,于2010年4月15日與華司訂立《關(guān)于府前街2號橋以北舊城改造項(xiàng)目合作協(xié)議》一份,同年5月15日,三方(含中間人郭柱)就前述《協(xié)議》簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》,并于同日由華司向祁寶有出具不可撤銷的授權(quán)書(詳見附件)上述文件規(guī)定:由祁寶有作為投資商投資經(jīng)營淶水縣府前街2號橋以北舊城改造項(xiàng)目,乙方祁寶有獨(dú)立經(jīng)營核算該項(xiàng)目,自負(fù)盈虧,承擔(dān)該項(xiàng)目產(chǎn)生的所有稅費(fèi)和所有建設(shè)開發(fā)成本,承擔(dān)因該項(xiàng)目產(chǎn)生的所有法律和經(jīng)濟(jì)責(zé)任,由甲方即華司對分公司即乙方祁寶有出具獨(dú)立運(yùn)營的授權(quán)書,獨(dú)立經(jīng)營華司淶水分公司,此授權(quán)至上述項(xiàng)目清算各方利益分配完畢終止。

上述協(xié)議簽訂后,旭嘉公司立即依約投資和進(jìn)行獨(dú)立經(jīng)營項(xiàng)目工作,花費(fèi)了大量的人力、物力和財(cái)力,對府前街北側(cè)舊城改造項(xiàng)目進(jìn)行拆遷補(bǔ)償、辦理土地使用權(quán)各項(xiàng)報(bào)批手續(xù)和項(xiàng)目建設(shè)規(guī)劃、施工建設(shè)等各項(xiàng)工作。

3、但就在旭嘉公司祁寶有認(rèn)真依約獨(dú)立經(jīng)營項(xiàng)目、建設(shè)工程和其它各項(xiàng)工作順利進(jìn)展當(dāng)中,華司董秀茹擅自注銷淶水分公司,撤銷祁寶有淶水分公司負(fù)責(zé)人職務(wù),假稱分公司印章作廢,重新成立所謂淶水第一分公司并由董秀茹擔(dān)任負(fù)責(zé)人,意圖獨(dú)吞我旭嘉公司近五千萬投資和整體項(xiàng)目,并采取亂簽合同、打砸我經(jīng)營場所、撕毀文件、到處招搖撞騙等手段,嚴(yán)重干擾這一民心工程和淶水縣重點(diǎn)工程的開發(fā)計(jì)劃。

華司表示,雙方已經(jīng)不能再繼續(xù)合作,認(rèn)為喪失了合作基礎(chǔ),要求終止合作協(xié)議的履行。

4、旭嘉公司認(rèn)為,華司在簽訂第一份協(xié)議時違背誠實(shí)信用原則,故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí),更在旭嘉公司已經(jīng)履行約定義務(wù)后具備產(chǎn)生經(jīng)營效益時突然提出終止與我旭嘉公司間的合作,致使項(xiàng)目進(jìn)展受到嚴(yán)重影響,其行為已嚴(yán)重侵害了旭嘉公司的合法權(quán)益。在此情形下,旭嘉公司現(xiàn)決定向人民法院提訟,要求判令我旭嘉公司是該土地及地上建設(shè)項(xiàng)目真正的實(shí)體權(quán)利人。

5、祁寶有雖然是以其個人名義與華司和第三人郭柱簽訂合作協(xié)議,但他是我公司發(fā)起人和法人代表,我公司成立后對前述合同已經(jīng)予以確認(rèn),并已實(shí)際享有合同權(quán)利和履行了合同義務(wù),法律規(guī)定人民法院應(yīng)予支持我公司才是真正的權(quán)利人。相關(guān)當(dāng)事人訂立的合作協(xié)議名為合作實(shí)為土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓,我旭嘉公司成立后九個多月來多次催告,但華司消極拖延辦理上述國有土地使用權(quán)證變更登記手續(xù)。華司現(xiàn)持有的國有土地使用權(quán)證已不能真實(shí)反映現(xiàn)產(chǎn)權(quán)(用益物權(quán))真正權(quán)利人情況,為此,我公司只能根據(jù)《物權(quán)法》第十九條等法律規(guī)定,申請貴局對2010年9月20日和2010年10月14日登記在___華瑞國投房地產(chǎn)開發(fā)有限公司名下的淶水縣(2010)國字第26號、第28號兩宗土地使用權(quán)進(jìn)行異議登記(總面積94633.71㎡) 我公司保證依據(jù)《物權(quán)法》第十九條的規(guī)定,在異議登記之日起十五日內(nèi)就異議事由對名義權(quán)利人向人民法院提訟,并將法院受理訴訟的材料提交登記機(jī)構(gòu)。我公司保證對上述土地使用權(quán)異議登記申請所反映的情況屬實(shí),并對提供材料的真實(shí)性、合法性、有效性負(fù)責(zé);異議登記不當(dāng)造成權(quán)利人損害的,我公司愿意承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

6、需要說明的是,由于旭嘉公司已決定向法院華司,故貴局應(yīng)在旭嘉公司訴華司案的判決生效后再行根據(jù)判決書對異議登記進(jìn)行處理,在此期間貴局不得根據(jù)華司或其它單位與個人就上述土地使用權(quán)簽訂的任何協(xié)議而辦理上述土地使用權(quán)的過戶、出租、抵押和地上建設(shè)手續(xù)。 另外,如果華司與其他單位憑籍法院出具的調(diào)解書、判決書及協(xié)助執(zhí)行通知書至貴局申請過戶,那么基于上述旭嘉公司的起

訴,為避免法院法律文書間的矛盾和沖突,也應(yīng)由審理旭嘉公司訴華司案的法院與前述調(diào)解書、判決書及協(xié)助執(zhí)行通知書所涉法院進(jìn)行商洽、確定有關(guān)處理后,貴局方得根據(jù)商洽確定的方案進(jìn)行異議處理登記。

綜上,特申請貴局盡快進(jìn)行異議登記,以維護(hù)我旭嘉公司的合法權(quán)益。

此致淶水縣國土資源局

異議人:___旭嘉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司

第3篇

一、將第三條增加第三款:“天津市房地產(chǎn)管理局和區(qū)、縣房地產(chǎn)管理局以下統(tǒng)稱房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)。”

二、將第五條第二款修改為:“《房屋所有權(quán)證》由天津市房地產(chǎn)管理局統(tǒng)一印制,任何單位或個人均不得私自印制、涂改和偽造。”

三、將第二十七條修改為:“對不進(jìn)行他項(xiàng)權(quán)登記的,由市、區(qū)(縣)房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)責(zé)令其限期補(bǔ)辦登記手續(xù),并可對無違法所得的處以1萬元以下罰款,對有違法所得的處以3萬元以下罰款,抵押雙方當(dāng)事人各承擔(dān)50%。”

四、將第二十九條第(三)項(xiàng)修改為:“偽造、私自印制、涂改、冒領(lǐng)房屋權(quán)屬證書或偽造、涂改有關(guān)證明、證件的;”

五、將第三十四條刪除。相關(guān)各條序號作相應(yīng)調(diào)整。

本決定自之日起施行。

《天津市城市房屋所有權(quán)登記辦法》根據(jù)本決定作相應(yīng)的修正,重新。

天津市城市房屋所有權(quán)登記辦法

(1996年3月3日市人民政府1997年9月3日根據(jù)市人民政府《關(guān)于修改〈天津市城市房屋所有權(quán)登記辦法〉的決定》修訂)

第一條  為確認(rèn)城市房屋所有權(quán),加強(qiáng)房屋權(quán)屬管理,依法保護(hù)房屋所有權(quán)人的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》和有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,結(jié)合本市情況,制定本辦法。

第二條  凡本市行政區(qū)域內(nèi)國有土地上的房屋和城鎮(zhèn)范圍內(nèi)集體土地上的房屋,其所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更、注銷及抵押他項(xiàng)權(quán)利設(shè)定,均應(yīng)遵守本辦法。

第三條  天津市房地產(chǎn)管理局是本市房屋所有權(quán)登記發(fā)證的行政主管機(jī)關(guān)。區(qū)、縣房地產(chǎn)管理局是本行政轄區(qū)內(nèi)房屋所有權(quán)的登記、審核和權(quán)屬證書的填發(fā)機(jī)關(guān)。

外國和港、澳、臺地區(qū)的自然人、法人、其他組織及其投資的單位的房屋和有必要由天津市房地產(chǎn)管理局直接受理的房屋,其所有權(quán)登記、審核和權(quán)屬證書的填發(fā)工作由天津市房地產(chǎn)管理局直接辦理。

天津市房地產(chǎn)管理局和區(qū)、縣房地產(chǎn)管理局以下統(tǒng)稱房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)。

第四條  房屋所有人必須向房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)申請辦理房屋所有權(quán)登記。房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)經(jīng)審查核準(zhǔn),向房屋所有人頒發(fā)《房屋所有權(quán)證》。

共有房屋的共有人必須共同向房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)申請辦理房屋所有權(quán)登記。房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)經(jīng)審查核準(zhǔn),向房屋共有人頒發(fā)《房屋所有權(quán)證》和《房屋共有權(quán)證》。《房屋所有權(quán)證》由共有人中占有份額最大的持有;共有人占有份額均等的,由共有人協(xié)商議定收執(zhí)人。其他房屋共有人發(fā)給《房屋共有權(quán)證》。

第五條  《房屋所有權(quán)證》是國家依法保護(hù)房屋所有權(quán)人合法權(quán)益的法律憑證,由發(fā)證機(jī)關(guān)和填發(fā)機(jī)關(guān)蓋章后生效。

《房屋所有權(quán)證》由天津市房地產(chǎn)管理局統(tǒng)一印制,任何單位或個人均不得私自印制、涂改和偽造。

第六條  房屋所有權(quán)和該房屋占用的土地使用權(quán)實(shí)行權(quán)利主體相一致的原則。房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移時,該房屋占用的土地使用權(quán)應(yīng)按有關(guān)規(guī)定同時轉(zhuǎn)移。

第七條  新建成的房屋,當(dāng)事人應(yīng)自取得房屋竣工驗(yàn)收合格證明之日起30日內(nèi),到房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)填寫房屋所有權(quán)登記申請書,并提交下列證件,申請辦理房屋所有權(quán)初始登記:

(一)申請人的身份證明(或法人資格證明);

(二)房屋建設(shè)計(jì)劃的批準(zhǔn)文件;

(三)土地使用證件;

(四)建設(shè)工程規(guī)劃許可證件;

(五)竣工驗(yàn)收合格證件;

(六)房屋竣工平面圖。

第八條  新建房屋尚未竣工而予售期房的,房屋建成后,建設(shè)單位必須按照本辦法第七條規(guī)定,申辦房屋所有權(quán)初始登記。

第九條  凡發(fā)生房屋買賣、繼承、贈與、析產(chǎn)等轉(zhuǎn)讓行為的,必須辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。當(dāng)事人應(yīng)自轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生之日起30日內(nèi),持有關(guān)證件到房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)填寫申請書,辦理轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。

第十條  個人購買房屋,申辦轉(zhuǎn)移登記時應(yīng)提交《房屋所有權(quán)證》、買賣合同和身份證明。

第十一條  單位購買房屋,申辦轉(zhuǎn)移登記時應(yīng)提交《房屋所有權(quán)證》、買賣合同和單位資格證明。屬于本市全民所有制單位買賣的非住宅房屋,還應(yīng)提交局級主管部門的批準(zhǔn)文件;集體所制單位買賣非住宅房屋,應(yīng)提交上級主管部門的批準(zhǔn)文件;屬于外省市單位在津買賣房屋,還應(yīng)提交該省市主管部門的批準(zhǔn)文件。

第十二條  對繼承的房屋申辦轉(zhuǎn)移登記時,應(yīng)提交《房屋所有權(quán)證》、遺產(chǎn)繼承證件和身份證明。

第十三條  對受贈的房屋申辦轉(zhuǎn)移登記時,應(yīng)提交《房屋所有權(quán)證》、贈與書和身份證明。

第十四條  對析產(chǎn)的房屋申辦轉(zhuǎn)移登記時,應(yīng)提交《房屋所有權(quán)證》、析產(chǎn)協(xié)議書和當(dāng)事人身份證明。

第十五條  房屋所有權(quán)人改變名稱或房屋狀況發(fā)生變化的,必須辦理所有權(quán)變更登記。

(一)房屋所有權(quán)人改變名稱的,應(yīng)自更名之日起30日內(nèi),持原《房屋所有權(quán)證》、批準(zhǔn)更名文件或證明材料、身份證明(或法人資格證明)到房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)填寫申請書,辦理變更登記手續(xù)。

(二)因翻建、改建、擴(kuò)建使房屋狀況發(fā)生變化的,當(dāng)事人應(yīng)自房屋竣工之日起30日內(nèi),持原《房屋所有權(quán)證》、土地使用證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、建筑平面圖以及身份證明(或法人資格證明)到房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)填寫申請書,辦理變更登記手續(xù)。

第十六條  因倒塌、焚毀、拆除等原因致使房屋滅失的,房屋所有權(quán)人或房屋拆除單位應(yīng)自房屋滅失之日起30日內(nèi),持原《房屋所有權(quán)證》、房屋滅失的證明和有關(guān)資料以及身份證明(或法人資格證明)到原房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理房屋所有權(quán)注銷登記手續(xù)。

第十七條  有下列情況之一的,可以暫緩申辦房屋所有權(quán)登記,但須向房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)備案:

(一)房屋權(quán)屬糾紛尚未解決的;

(二)房屋所有權(quán)不清或證件不全的;

(三)主管登記機(jī)關(guān)認(rèn)為其他可以暫緩登記的。

當(dāng)事人應(yīng)自暫緩登記的情況消失后30日內(nèi),申請辦理房屋所有權(quán)登記。

第十八條  房地產(chǎn)抵押時,必須辦理他項(xiàng)權(quán)利登記。抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)自簽訂合同之日起30日內(nèi),持《房屋所有權(quán)證》(共有房屋應(yīng)同時持《房屋共有權(quán)證》)、土地使用證、抵押合同、身份證明(或法人資格證明)到房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)填寫申請書,辦理他項(xiàng)權(quán)登記。經(jīng)房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn),向抵押權(quán)人頒發(fā)《房屋他項(xiàng)權(quán)證》,并在抵押人持有的《房屋所有權(quán)證》中載明抵押事項(xiàng)。

當(dāng)事人應(yīng)自他項(xiàng)權(quán)消失之日起30日內(nèi),向原房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理他項(xiàng)權(quán)注銷登記。

第十九條  申請房屋所有權(quán)登記,個人必須使用戶籍姓名,不得使用化名、別名或假名;單位必須使用全稱,不得使用簡稱,也不得以個人名義申請登記。

第二十條  房屋所有人不能親自辦理所有權(quán)登記的,可書面委托人代辦,委托書須經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證。

第二十一條  無民事行為能力人或限制民事行為能力人申請房屋所有權(quán)登記,應(yīng)由其法定人代辦。

第二十二條  房屋所有人居住在港、澳、臺地區(qū)的,申請辦理房屋所有權(quán)登記的期限為6個月:居住在國外的,申請辦理房屋所有權(quán)登記的期限為1年。

第二十三條  凡申請登記符合發(fā)證條件的,房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)應(yīng)在下列規(guī)定的期限內(nèi)核發(fā)房屋權(quán)屬證書。

(一)新建初始登記,應(yīng)自受理申請之日起60日內(nèi)填發(fā)《房屋所有權(quán)證》。

(二)轉(zhuǎn)移和變更登記,應(yīng)自受理申請之日起30日內(nèi)填發(fā)《房屋所有權(quán)證》。

(三)他項(xiàng)權(quán)登記,應(yīng)自受理申請之日起7日內(nèi)填發(fā)《房屋他項(xiàng)權(quán)證》。

第二十四條  辦理房屋權(quán)屬登記,申請人應(yīng)按規(guī)定向房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)交納登記費(fèi)、勘丈費(fèi)和證件工本費(fèi)。

第二十五條  遺失《房屋所有權(quán)證》、《房屋共有權(quán)證》、《房屋他項(xiàng)權(quán)證》的,持證人應(yīng)登報(bào)聲明遺失。房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)在遺失聲明見報(bào)30日后,辦理補(bǔ)發(fā)新證手續(xù)。

第二十六條  對逾期申辦房屋所有權(quán)登記的,每逾期一個月加征2‰的登記費(fèi)。

第二十七條  對不進(jìn)行他項(xiàng)權(quán)登記的,由市、區(qū)(縣)房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)責(zé)令其限期補(bǔ)辦登記手續(xù),并可對無違法所得的處以1萬元以下罰款,對有違法所得的處以3萬元以下罰款,抵押雙方當(dāng)事人各承擔(dān)50%。

第二十八條  凡未辦理房屋注銷登記的,對原址翻建、改建、擴(kuò)建的房屋,必須俟補(bǔ)辦原房屋所有權(quán)注銷登記手續(xù)后,方可頒發(fā)新證。

第二十九條  有下列情形之一的,由房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)撤銷登記或收回并注銷房屋權(quán)屬證書,已收取的費(fèi)用不予退還。

(一)申辦登記隱瞞真實(shí)情況的;

(二)以假名稱申請登記的;

(三)偽造、私自印制、涂改、冒領(lǐng)房屋權(quán)屬證書或偽造、涂改有關(guān)證明、證件的;

(四)人民法院對房屋權(quán)屬做出判決,由房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)協(xié)助執(zhí)行的;

(五)其他必須撤銷登記或注銷權(quán)屬證書的。

第三十條  當(dāng)事人利用非法手段獲準(zhǔn)房屋所有權(quán)登記造成他人損失的,應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。構(gòu)成犯罪的,由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

第三十一條  房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)頒發(fā)的房屋權(quán)屬證書確有失誤的,應(yīng)書面通知持證人限期繳銷證書。逾期不繳銷的,由房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)予以撤銷。

第三十二條  房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)工作人員玩忽職守、徇私舞弊的,應(yīng)當(dāng)追究行政責(zé)任。構(gòu)成犯罪的,由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

第三十三條  當(dāng)事人對房屋所有權(quán)登記機(jī)關(guān)處罰不服的,可自接到處罰通知書之日起15日內(nèi)向作出處罰決定機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)申請復(fù)議。當(dāng)事人對復(fù)議決定不服的,可以在接到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院起訴。當(dāng)事人也可以直接向人民法院起訴。

第4篇

第一條為規(guī)范土地登記行為,保護(hù)土地權(quán)利人的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》、《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》和《中華人民共和國土地管理法實(shí)施條例》,制定本辦法。

第二條本辦法所稱土地登記,是指將國有土地使用權(quán)、集體土地所有權(quán)、集體土地使用權(quán)和土地抵押權(quán)、地役權(quán)以及依照法律法規(guī)規(guī)定需要登記的其他土地權(quán)利記載于土地登記簿公示的行為。

前款規(guī)定的國有土地使用權(quán),包括國有建設(shè)用地使用權(quán)和國有農(nóng)用地使用權(quán);集體土地使用權(quán),包括集體建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和集體農(nóng)用地使用權(quán)(不含土地承包經(jīng)營權(quán))。

第三條土地登記實(shí)行屬地登記原則。

申請人應(yīng)當(dāng)依照本辦法向土地所在地的縣級以上人民政府國土資源行政主管部門提出土地登記申請,依法報(bào)縣級以上人民政府登記造冊,核發(fā)土地權(quán)利證書。但土地抵押權(quán)、地役權(quán)由縣級以上人民政府國土資源行政主管部門登記,核發(fā)土地他項(xiàng)權(quán)利證明書。

跨縣級行政區(qū)域使用的土地,應(yīng)當(dāng)報(bào)土地所跨區(qū)域各縣級以上人民政府分別辦理土地登記。

在京中央國家機(jī)關(guān)使用的土地,按照《在京中央國家機(jī)關(guān)用地土地登記辦法》的規(guī)定執(zhí)行。

第四條國家實(shí)行土地登記人員持證上崗制度。從事土地權(quán)屬審核和登記審查的工作人員,應(yīng)當(dāng)取得國務(wù)院國土資源行政主管部門頒發(fā)的土地登記上崗證書。

第二章一般規(guī)定

第五條土地以宗地為單位進(jìn)行登記。

宗地是指土地權(quán)屬界線封閉的地塊或者空間。

第六條土地登記應(yīng)當(dāng)依照申請進(jìn)行,但法律、法規(guī)和本辦法另有規(guī)定的除外。

第七條土地登記應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同申請,但有下列情形之一的,可以單方申請:

(一)土地總登記;

(二)國有土地使用權(quán)、集體土地所有權(quán)、集體土地使用權(quán)的初始登記;

(三)因繼承或者遺贈取得土地權(quán)利的登記;

(四)因人民政府已經(jīng)發(fā)生法律效力的土地權(quán)屬爭議處理決定而取得土地權(quán)利的登記;

(五)因人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書而取得土地權(quán)利的登記;

(六)更正登記或者異議登記;

(七)名稱、地址或者用途變更登記;

(八)土地權(quán)利證書的補(bǔ)發(fā)或者換發(fā);

(九)其他依照規(guī)定可以由當(dāng)事人單方申請的情形。

第八條兩個以上土地使用權(quán)人共同使用一宗土地的,可以分別申請土地登記。

第九條申請人申請土地登記,應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的登記事項(xiàng)提交下列材料:

(一)土地登記申請書;

(二)申請人身份證明材料;

(三)土地權(quán)屬來源證明;

(四)地籍調(diào)查表、宗地圖及宗地界址坐標(biāo);

(五)地上附著物權(quán)屬證明;

(六)法律法規(guī)規(guī)定的完稅或者減免稅憑證;

(七)本辦法規(guī)定的其他證明材料。

前款第(四)項(xiàng)規(guī)定的地籍調(diào)查表、宗地圖及宗地界址坐標(biāo),可以委托有資質(zhì)的專業(yè)技術(shù)單位進(jìn)行地籍調(diào)查獲得。

申請人申請土地登記,應(yīng)當(dāng)如實(shí)向國土資源行政主管部門提交有關(guān)材料和反映真實(shí)情況,并對申請材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)。

第十條未成年人的土地權(quán)利,應(yīng)當(dāng)由其監(jiān)護(hù)人代為申請登記。申請辦理未成年人土地登記的,除提交本辦法第九條規(guī)定的材料外,還應(yīng)當(dāng)提交監(jiān)護(hù)人身份證明材料。

第十一條委托人申請土地登記的,除提交本辦法第九條規(guī)定的材料外,還應(yīng)當(dāng)提交授權(quán)委托書和人身份證明。

境外申請人申請土地登記的,授權(quán)委托書和被人身份證明應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法公證或者認(rèn)證。

第十二條對當(dāng)事人提出的土地登記申請,國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)下列情況分別作出處理:

(一)申請登記的土地不在本登記轄區(qū)的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出不予受理的決定,并告知申請人向有管轄權(quán)的國土資源行政主管部門申請;

(二)申請材料存在可以當(dāng)場更正的錯誤的,應(yīng)當(dāng)允許申請人當(dāng)場更正;

(三)申請材料不齊全或者不符合法定形式的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在五日內(nèi)一次告知申請人需要補(bǔ)正的全部內(nèi)容;

(四)申請材料齊全、符合法定形式,或者申請人按照要求提交全部補(bǔ)正申請材料的,應(yīng)當(dāng)受理土地登記申請。

第十三條國土資源行政主管部門受理土地登記申請后,認(rèn)為必要的,可以就有關(guān)登記事項(xiàng)向申請人詢問,也可以對申請登記的土地進(jìn)行實(shí)地查看。

第十四條國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)對受理的土地登記申請進(jìn)行審查,并按照下列規(guī)定辦理登記手續(xù):

(一)根據(jù)對土地登記申請的審核結(jié)果,以宗地為單位填寫土地登記簿;

(二)根據(jù)土地登記簿的相關(guān)內(nèi)容,以權(quán)利人為單位填寫土地歸戶卡;

(三)根據(jù)土地登記簿的相關(guān)內(nèi)容,以宗地為單位填寫土地權(quán)利證書。對共有一宗土地的,應(yīng)當(dāng)為兩個以上土地權(quán)利人分別填寫土地權(quán)利證書。

國土資源行政主管部門在辦理土地所有權(quán)和土地使用權(quán)登記手續(xù)前,應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)同級人民政府批準(zhǔn)。

第十五條土地登記簿是土地權(quán)利歸屬和內(nèi)容的根據(jù)。土地登記簿應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容:

(一)土地權(quán)利人的姓名或者名稱、地址;

(二)土地的權(quán)屬性質(zhì)、使用權(quán)類型、取得時間和使用期限、權(quán)利以及內(nèi)容變化情況;

(三)土地的坐落、界址、面積、宗地號、用途和取得價(jià)格;

(四)地上附著物情況。

土地登記簿應(yīng)當(dāng)加蓋人民政府印章。

土地登記簿采用電子介質(zhì)的,應(yīng)當(dāng)每天進(jìn)行異地備份。

第十六條土地權(quán)利證書是土地權(quán)利人享有土地權(quán)利的證明。

土地權(quán)利證書記載的事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)與土地登記簿一致;記載不一致的,除有證據(jù)證明土地登記簿確有錯誤外,以土地登記簿為準(zhǔn)。

第十七條土地權(quán)利證書包括:

(一)國有土地使用證;

(二)集體土地所有證;

(三)集體土地使用證;

(四)土地他項(xiàng)權(quán)利證明書。

國有建設(shè)用地使用權(quán)和國有農(nóng)用地使用權(quán)在國有土地使用證上載明;集體建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和集體農(nóng)用地使用權(quán)在集體土地使用證上載明;土地抵押權(quán)和地役權(quán)可以在土地他項(xiàng)權(quán)利證明書上載明。

土地權(quán)利證書由國務(wù)院國土資源行政主管部門統(tǒng)一監(jiān)制。

第十八條有下列情形之一的,不予登記:

(一)土地權(quán)屬有爭議的;

(二)土地違法違規(guī)行為尚未處理或者正在處理的;

(三)未依法足額繳納土地有償使用費(fèi)和其他稅費(fèi)的;

(四)申請登記的土地權(quán)利超過規(guī)定期限的;

(五)其他依法不予登記的。

不予登記的,應(yīng)當(dāng)書面告知申請人不予登記的理由。

第十九條國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)自受理土地登記申請之日起二十日內(nèi),辦結(jié)土地登記審查手續(xù)。特殊情況需要延期的,經(jīng)國土資源行政主管部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后,可以延長十日。

第二十條土地登記形成的文件資料,由國土資源行政主管部門負(fù)責(zé)管理。

土地登記申請書、土地登記審批表、土地登記歸戶卡和土地登記簿的式樣,由國務(wù)院國土資源行政主管部門規(guī)定。

第三章土地總登記

第二十一條本辦法所稱土地總登記,是指在一定時間內(nèi)對轄區(qū)內(nèi)全部土地或者特定區(qū)域內(nèi)土地進(jìn)行的全面登記。

第二十二條土地總登記應(yīng)當(dāng)通告。通告的主要內(nèi)容包括:

(一)土地登記區(qū)的劃分;

(二)土地登記的期限;

(三)土地登記收件地點(diǎn);

(四)土地登記申請人應(yīng)當(dāng)提交的相關(guān)文件材料;

(五)需要通告的其他事項(xiàng)。

第二十三條對符合總登記要求的宗地,由國土資源行政主管部門予以公告。公告的主要內(nèi)容包括:

(一)土地權(quán)利人的姓名或者名稱、地址;

(二)準(zhǔn)予登記的土地坐落、面積、用途、權(quán)屬性質(zhì)、使用權(quán)類型和使用期限;

(三)土地權(quán)利人及其他利害關(guān)系人提出異議的期限、方式和受理機(jī)構(gòu);

(四)需要公告的其他事項(xiàng)。

第二十四條公告期滿,當(dāng)事人對土地總登記審核結(jié)果無異議或者異議不成立的,由國土資源行政主管部門報(bào)經(jīng)人民政府批準(zhǔn)后辦理登記。

第四章初始登記

第二十五條本辦法所稱初始登記,是指土地總登記之外對設(shè)立的土地權(quán)利進(jìn)行的登記。

第二十六條依法以劃撥方式取得國有建設(shè)用地使用權(quán)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持縣級以上人民政府的批準(zhǔn)用地文件和國有土地劃撥決定書等相關(guān)證明材料,申請劃撥國有建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

新開工的大中型建設(shè)項(xiàng)目使用劃撥國有土地的,還應(yīng)當(dāng)提供建設(shè)項(xiàng)目竣工驗(yàn)收報(bào)告。

第二十七條依法以出讓方式取得國有建設(shè)用地使用權(quán)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在付清全部國有土地出讓價(jià)款后,持國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同和土地出讓價(jià)款繳納憑證等相關(guān)證明材料,申請出讓國有建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第二十八條劃撥國有建設(shè)用地使用權(quán)已依法轉(zhuǎn)為出讓國有建設(shè)用地使用權(quán)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原國有土地使用證、出讓合同及土地出讓價(jià)款繳納憑證等相關(guān)證明材料,申請出讓國有建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第二十九條依法以國有土地租賃方式取得國有建設(shè)用地使用權(quán)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持租賃合同和土地租金繳納憑證等相關(guān)證明材料,申請租賃國有建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第三十條依法以國有土地使用權(quán)作價(jià)出資或者入股方式取得國有建設(shè)用地使用權(quán)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原國有土地使用證、土地使用權(quán)出資或者入股批準(zhǔn)文件和其他相關(guān)證明材料,申請作價(jià)出資或者入股國有建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第三十一條以國家授權(quán)經(jīng)營方式取得國有建設(shè)用地使用權(quán)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原國有土地使用證、土地資產(chǎn)處置批準(zhǔn)文件和其他相關(guān)證明材料,申請授權(quán)經(jīng)營國有建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第三十二條農(nóng)民集體土地所有權(quán)人應(yīng)當(dāng)持集體土地所有權(quán)證明材料,申請集體土地所有權(quán)初始登記。

第三十三條依法使用本集體土地進(jìn)行建設(shè)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府的批準(zhǔn)用地文件,申請集體建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第三十四條集體土地所有權(quán)人依法以集體建設(shè)用地使用權(quán)入股、聯(lián)營等形式興辦企業(yè)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府的批準(zhǔn)文件和相關(guān)合同,申請集體建設(shè)用地使用權(quán)初始登記。

第三十五條依法使用本集體土地進(jìn)行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持農(nóng)用地使用合同,申請集體農(nóng)用地使用權(quán)初始登記。

第三十六條依法抵押土地使用權(quán)的,抵押權(quán)人和抵押人應(yīng)當(dāng)持土地權(quán)利證書、主債權(quán)債務(wù)合同、抵押合同以及相關(guān)證明材料,申請土地使用權(quán)抵押登記。

同一宗地多次抵押的,以抵押登記申請先后為序辦理抵押登記。

符合抵押登記條件的,國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)將抵押合同約定的有關(guān)事項(xiàng)在土地登記簿和土地權(quán)利證書上加以記載,并向抵押權(quán)人頒發(fā)土地他項(xiàng)權(quán)利證明書。申請登記的抵押為最高額抵押的,應(yīng)當(dāng)記載所擔(dān)保的最高債權(quán)額、最高額抵押的期間等內(nèi)容。

第三十七條在土地上設(shè)定地役權(quán)后,當(dāng)事人申請地役權(quán)登記的,供役地權(quán)利人和需役地權(quán)利人應(yīng)當(dāng)向國土資源行政主管部門提交土地權(quán)利證書和地役權(quán)合同等相關(guān)證明材料。

符合地役權(quán)登記條件的,國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)將地役權(quán)合同約定的有關(guān)事項(xiàng)分別記載于供役地和需役地的土地登記簿和土地權(quán)利證書,并將地役權(quán)合同保存于供役地和需役地的宗地檔案中。

供役地、需役地分屬不同國土資源行政主管部門管轄的,當(dāng)事人可以向負(fù)責(zé)供役地登記的國土資源行政主管部門申請地役權(quán)登記。負(fù)責(zé)供役地登記的國土資源行政主管部門完成登記后,應(yīng)當(dāng)通知負(fù)責(zé)需役地登記的國土資源行政主管部門,由其記載于需役地的土地登記簿。

第五章變更登記

第三十八條本辦法所稱變更登記,是指因土地權(quán)利人發(fā)生改變,或者因土地權(quán)利人姓名或者名稱、地址和土地用途等內(nèi)容發(fā)生變更而進(jìn)行的登記。

第三十九條依法以出讓、國有土地租賃、作價(jià)出資或者入股方式取得的國有建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原國有土地使用證和土地權(quán)利發(fā)生轉(zhuǎn)移的相關(guān)證明材料,申請國有建設(shè)用地使用權(quán)變更登記。

第四十條因依法買賣、交換、贈與地上建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施涉及建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)移的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原土地權(quán)利證書、變更后的房屋所有權(quán)證書及土地使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的相關(guān)證明材料,申請建設(shè)用地使用權(quán)變更登記。涉及劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移的,當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)提供有批準(zhǔn)權(quán)人民政府的批準(zhǔn)文件。

第四十一條因法人或者其他組織合并、分立、兼并、破產(chǎn)等原因致使土地使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持相關(guān)協(xié)議及有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件、原土地權(quán)利證書等相關(guān)證明材料,申請土地使用權(quán)變更登記。

第四十二條因處分抵押財(cái)產(chǎn)而取得土地使用權(quán)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在抵押財(cái)產(chǎn)處分后,持相關(guān)證明文件,申請土地使用權(quán)變更登記。

第四十三條土地使用權(quán)抵押期間,土地使用權(quán)依法發(fā)生轉(zhuǎn)讓的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓的書面證明、轉(zhuǎn)讓合同及其他相關(guān)證明材料,申請土地使用權(quán)變更登記。

已經(jīng)抵押的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓后,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持土地權(quán)利證書和他項(xiàng)權(quán)利證明書,辦理土地抵押權(quán)變更登記。

第四十四條經(jīng)依法登記的土地抵押權(quán)因主債權(quán)被轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓的,主債權(quán)的轉(zhuǎn)讓人和受讓人可以持原土地他項(xiàng)權(quán)利證明書、轉(zhuǎn)讓協(xié)議、已經(jīng)通知債務(wù)人的證明等相關(guān)證明材料,申請土地抵押權(quán)變更登記。

第四十五條因人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)生效的法律文書或者因繼承、受遺贈取得土地使用權(quán),當(dāng)事人申請登記的,應(yīng)當(dāng)持生效的法律文書或者死亡證明、遺囑等相關(guān)證明材料,申請土地使用權(quán)變更登記。

權(quán)利人在辦理登記之前先行轉(zhuǎn)讓該土地使用權(quán)或者設(shè)定土地抵押權(quán)的,應(yīng)當(dāng)依照本辦法先將土地權(quán)利申請登記到其名下后,再申請辦理土地權(quán)利變更登記。

第四十六條已經(jīng)設(shè)定地役權(quán)的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移后,當(dāng)事人申請登記的,供役地權(quán)利人和需役地權(quán)利人應(yīng)當(dāng)持變更后的地役權(quán)合同及土地權(quán)利證書等相關(guān)證明材料,申請辦理地役權(quán)變更登記。

第四十七條土地權(quán)利人姓名或名稱、地址發(fā)生變化的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持原土地權(quán)利證書等相關(guān)證明材料,申請姓名或者名稱、地址變更登記。

第四十八條土地的用途發(fā)生變更的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持有關(guān)批準(zhǔn)文件和原土地權(quán)利證書,申請土地用途變更登記。

土地用途變更依法需要補(bǔ)交土地出讓價(jià)款的,當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)提交已補(bǔ)交土地出讓價(jià)款的繳納憑證。

第六章注銷登記

第四十九條本辦法所稱注銷登記,是指因土地權(quán)利的消滅等而進(jìn)行的登記。

第五十條有下列情形之一的,可直接辦理注銷登記:

(一)依法收回的國有土地;

(二)依法征收的農(nóng)民集體土地;

(三)因人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)的生效法律文書致使原土地權(quán)利消滅,當(dāng)事人未辦理注銷登記的。

第五十一條因自然災(zāi)害等原因造成土地權(quán)利消滅的,原土地權(quán)利人應(yīng)當(dāng)持原土地權(quán)利證書及相關(guān)證明材料,申請注銷登記。

第五十二條非住宅國有建設(shè)用地使用權(quán)期限屆滿,國有建設(shè)用地使用權(quán)人未申請續(xù)期或者申請續(xù)期未獲批準(zhǔn)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前十五日內(nèi),持原土地權(quán)利證書,申請注銷登記。

第五十三條已經(jīng)登記的土地抵押權(quán)、地役權(quán)終止的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在該土地抵押權(quán)、地役權(quán)終止之日起十五日內(nèi),持相關(guān)證明文件,申請土地抵押權(quán)、地役權(quán)注銷登記。

第五十四條當(dāng)事人未按照本辦法第五十一條、第五十二條和第五十三條的規(guī)定申請注銷登記的,國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人限期辦理;逾期不辦理的,進(jìn)行注銷公告,公告期滿后可直接辦理注銷登記。

第五十五條土地抵押期限屆滿,當(dāng)事人未申請土地使用權(quán)抵押注銷登記的,除設(shè)定抵押權(quán)的土地使用權(quán)期限屆滿外,國土資源行政主管部門不得直接注銷土地使用權(quán)抵押登記。

第五十六條土地登記注銷后,土地權(quán)利證書應(yīng)當(dāng)收回;確實(shí)無法收回的,應(yīng)當(dāng)在土地登記簿上注明,并經(jīng)公告后廢止。

第七章其他登記

第五十七條本辦法所稱其他登記,包括更正登記、異議登記、預(yù)告登記和查封登記。

第五十八條國土資源行政主管部門發(fā)現(xiàn)土地登記簿記載的事項(xiàng)確有錯誤的,應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)人民政府批準(zhǔn)后進(jìn)行更正登記,并書面通知當(dāng)事人在規(guī)定期限內(nèi)辦理更換或者注銷原土地權(quán)利證書的手續(xù)。當(dāng)事人逾期不辦理的,國土資源行政主管部門報(bào)經(jīng)人民政府批準(zhǔn)并公告后,原土地權(quán)利證書廢止。

更正登記涉及土地權(quán)利歸屬的,應(yīng)當(dāng)對更正登記結(jié)果進(jìn)行公告。

第五十九條土地權(quán)利人認(rèn)為土地登記簿記載的事項(xiàng)錯誤的,可以持原土地權(quán)利證書和證明登記錯誤的相關(guān)材料,申請更正登記。利害關(guān)系人認(rèn)為土地登記簿記載的事項(xiàng)錯誤的,可以持土地權(quán)利人書面同意更正的證明文件,申請更正登記。

第六十條土地登記簿記載的權(quán)利人不同意更正的,利害關(guān)系人可以申請異議登記。

對符合異議登記條件的,國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)將相關(guān)事項(xiàng)記載于土地登記簿,并向申請人頒發(fā)異議登記證明,同時書面通知土地登記簿記載的土地權(quán)利人。

異議登記期間,未經(jīng)異議登記權(quán)利人同意,不得辦理土地權(quán)利的變更登記或者設(shè)定土地抵押權(quán)。

第六十一條有下列情形之一的,異議登記申請人或者土地登記簿記載的土地權(quán)利人可以持相關(guān)材料申請注銷異議登記:

(一)異議登記申請人在異議登記之日起十五日內(nèi)沒有的;

(二)人民法院對異議登記申請人的不予受理的;

(三)人民法院對異議登記申請人的訴訟請求不予支持的。

異議登記失效后,原申請人就同一事項(xiàng)再次申請異議登記的,國土資源行政主管部門不予受理。

第六十二條當(dāng)事人簽訂土地權(quán)利轉(zhuǎn)讓的協(xié)議后,可以按照約定持轉(zhuǎn)讓協(xié)議申請預(yù)告登記。

對符合預(yù)告登記條件的,國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)將相關(guān)事項(xiàng)記載于土地登記簿,并向申請人頒發(fā)預(yù)告登記證明。

預(yù)告登記后,債權(quán)消滅或者自能夠進(jìn)行土地登記之日起三個月內(nèi)當(dāng)事人未申請土地登記的,預(yù)告登記失效。

預(yù)告登記期間,未經(jīng)預(yù)告登記權(quán)利人同意,不得辦理土地權(quán)利的變更登記或者土地抵押權(quán)、地役權(quán)登記。

第六十三條國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)人民法院提供的查封裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書,報(bào)經(jīng)人民政府批準(zhǔn)后將查封或者預(yù)查封的情況在土地登記簿上加以記載。

第六十四條國土資源行政主管部門在協(xié)助人民法院執(zhí)行土地使用權(quán)時,不對生效法律文書和協(xié)助執(zhí)行通知書進(jìn)行實(shí)體審查。國土資源行政主管部門認(rèn)為人民法院的查封、預(yù)查封裁定書或者其他生效法律文書錯誤的,可以向人民法院提出審查建議,但不得停止辦理協(xié)助執(zhí)行事項(xiàng)。

第六十五條對被執(zhí)行人因繼承、判決或者強(qiáng)制執(zhí)行取得,但尚未辦理變更登記的土地使用權(quán)的查封,國土資源行政主管部門依照執(zhí)行查封的人民法院提交的被執(zhí)行人取得財(cái)產(chǎn)所依據(jù)的繼承證明、生效判決書或者執(zhí)行裁定書及協(xié)助執(zhí)行通知書等,先辦理變更登記手續(xù)后,再行辦理查封登記。

第六十六條土地使用權(quán)在預(yù)查封期間登記在被執(zhí)行人名下的,預(yù)查封登記自動轉(zhuǎn)為查封登記。

第六十七條兩個以上人民法院對同一宗土地進(jìn)行查封的,國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)為先送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的人民法院辦理查封登記手續(xù),對后送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的人民法院辦理輪候查封登記,并書面告知其該土地使用權(quán)已被其他人民法院查封的事實(shí)及查封的有關(guān)情況。

輪候查封登記的順序按照人民法院送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的時間先后進(jìn)行排列。查封法院依法解除查封的,排列在先的輪候查封自動轉(zhuǎn)為查封;查封法院對查封的土地使用權(quán)全部處理的,排列在后的輪候查封自動失效;查封法院對查封的土地使用權(quán)部分處理的,對剩余部分,排列在后的輪候查封自動轉(zhuǎn)為查封。

預(yù)查封的輪候登記參照本條第一款和第二款的規(guī)定辦理。

第六十八條查封、預(yù)查封期限屆滿或者人民法院解除查封的,查封、預(yù)查封登記失效,國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)注銷查封、預(yù)查封登記。

第六十九條對被人民法院依法查封、預(yù)查封的土地使用權(quán),在查封、預(yù)查封期間,不得辦理土地權(quán)利的變更登記或者土地抵押權(quán)、地役權(quán)登記。

第八章土地權(quán)利保護(hù)

第七十條依法登記的國有土地使用權(quán)、集體土地所有權(quán)、集體土地使用權(quán)和土地抵押權(quán)、地役權(quán)受法律保護(hù),任何單位和個人不得侵犯。

第七十一條縣級以上人民政府國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)土地登記結(jié)果的信息系統(tǒng)和數(shù)據(jù)庫建設(shè),實(shí)現(xiàn)國家和地方土地登記結(jié)果的信息共享和異地查詢。

第七十二條國家實(shí)行土地登記資料公開查詢制度。土地權(quán)利人、利害關(guān)系人可以申請查詢土地登記資料,國土資源行政主管部門應(yīng)當(dāng)提供。

土地登記資料的公開查詢,依照《土地登記資料公開查詢辦法》的規(guī)定執(zhí)行。

第九章法律責(zé)任

第七十三條當(dāng)事人偽造土地權(quán)利證書的,由縣級以上人民政府國土資源行政主管部門依法沒收偽造的土地權(quán)利證書;情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。

第七十四條國土資源行政主管部門工作人員在土地登記工作中、、的,依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。

第十章附則

第七十五條經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定,縣級以上地方人民政府由一個部門統(tǒng)一負(fù)責(zé)土地和房屋登記工作的,其房地產(chǎn)登記中有關(guān)土地登記的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合本辦法的規(guī)定,其房地產(chǎn)權(quán)證書的內(nèi)容和式樣應(yīng)當(dāng)報(bào)國務(wù)院國土資源行政主管部門核準(zhǔn)。

第七十六條土地登記中依照本辦法需要公告的,應(yīng)當(dāng)在人民政府或者國土資源行政主管部門的門戶網(wǎng)站上進(jìn)行公告。

第5篇

百萬借款的前塵新夢

1997年,龐君與程冰結(jié)識。之后,龐君以做生意,缺資金為由,陸續(xù)向程冰借錢,少則數(shù)千,多則十幾萬。

2007年5月10日,兩人最終確認(rèn)借款250萬元人民幣。雙方簽訂了《借款合同》及《抵押擔(dān)保合同》,約定龐君因向程冰借款人民幣250萬元,將登記在自己名下的一套雙拼別墅作為借款抵押擔(dān)保。同日,兩人至別墅所在區(qū)的房地產(chǎn)登記處辦理了上海市房地產(chǎn)他項(xiàng)權(quán)利登記證明。

后來,龐君并未按約還款,當(dāng)程冰準(zhǔn)備訴訟時,卻發(fā)現(xiàn)抵押物已被夷為平地,而抵押物的拆除與輝明公司有關(guān)。

2008年3月14日,程冰向上海市靜安區(qū)人民法院提訟,要求龐君歸還借款250萬元,支付利息58.5萬元、違約金20萬元,要求輝明公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。2008年7月16日,法院判決龐君歸還程冰250萬元借款及支付部分利息、違約金,駁回了要求輝明公司承擔(dān)連帶責(zé)任的訴訟請求。判決后,原被告均未提出上訴。

看似簡單的判決就這樣被塵封了多年,卻在2011年6月,因案外人的一紙抗訴申請書被上海市靜安區(qū)人民檢察院重新開啟。

別墅原主帶出連環(huán)訴訟

向靜安檢察院遞交抗訴申請書的是原審第二被告輝明公司的上級公司――輝明集團(tuán)。輝明集團(tuán)稱,原審第一被告龐君原系輝明集團(tuán)下屬關(guān)聯(lián)公司法定代表人。2002年12月,輝明集團(tuán)因資金困難,商業(yè)貸款又難以申請,當(dāng)時的管理層就決定用公司所有的13套房屋產(chǎn)權(quán)以“出售”的名義過戶給22名本公司及關(guān)聯(lián)公司員工,并以此獲取銀行按揭貸款供公司使用。

當(dāng)時公司兵行險(xiǎn)招,也是出于無奈,因此特別選擇了一些值得信任的高級員工,龐君就是其中之一。

為保障公司利益,公司掌管了房地產(chǎn)權(quán)證、房款發(fā)票、契稅申報(bào)及完稅證等一系列原件,每月按揭還款均由公司承擔(dān)。

公司還與員工約定,該房產(chǎn)不得用于個人抵押。如此多年,大家一直相安無事。

2006年10月,輝明集團(tuán)資金狀況改善,便開始陸續(xù)將上述房屋的產(chǎn)權(quán)登記恢復(fù)到公司名下,為表示對員工的感謝,公司還給予了每人一次性的獎金。

但輪到龐君時,他卻拒絕了。2007年1月,涉案房屋開始拆除。

輝明集團(tuán)認(rèn)為,龐君在獲悉房屋被拆除后便與程冰惡意串通,虛構(gòu)債務(wù),并在明知涉案房屋的房地產(chǎn)權(quán)證原件在輝明集團(tuán)手中的情況下,于2007年4月25日以房地產(chǎn)權(quán)證遺失為名申請補(bǔ)辦。

隨后兩人以借款抵押為名,在系爭房屋上設(shè)定了程冰的抵押權(quán)。等到確認(rèn)涉案房屋已被拆平后,程冰與龐君向法院提出借款訴訟和抵押權(quán)滅失賠償訴訟,妄圖以此蒙蔽法院并借助法院判決從輝明集團(tuán)處獲取250萬元的賠償款。

靜安檢察院受理該案后發(fā)現(xiàn),原審訴訟其實(shí)只是一個開始,緊跟著的還有一系列連環(huán)訴訟。

在2008年7月16日的判決生效之后,7月21日,程冰立即又向靜安法院提出了新的訴訟。他以別墅被輝明集團(tuán)拆除,致使其喪失了實(shí)現(xiàn)債權(quán)的保證為由,要求法院判令龐君與輝明集團(tuán)共同賠償其損失250萬元。陷入被動的輝明集團(tuán),終于忍無可忍,于2009年7月向房屋所在地法院提訟,要求法院確認(rèn)輝明集團(tuán)與龐君之間簽訂的《上海市商品房出售合同》無效。

之后的兩輪訴訟還都經(jīng)歷了上訴程序。前訴對程冰要求龐君與輝明集團(tuán)共同賠償?shù)脑V訟請求不予支持。后訴判決認(rèn)為,龐君與輝明集團(tuán)之間的房屋買賣是假,獲取銀行貸款是真,雙方以合法形式掩蓋非法目的,確認(rèn)合同無效。

看似大獲全勝的輝明集團(tuán)拿著法院的判決,到房地產(chǎn)交易中心申請辦理涉案房屋抵押權(quán)的滌除和房地產(chǎn)所有權(quán)的變更手續(xù),卻被告知,必須提供相關(guān)法院滌除涉案房屋抵押權(quán)和確認(rèn)輝明集團(tuán)對涉案房屋享有所有權(quán)的裁判文書和協(xié)助執(zhí)行通知書,方可辦理。

然而,之前的所有判決均未直接否定程冰對涉案房屋抵押權(quán)的效力,輝明集團(tuán)對于涉案房屋依法所享有的權(quán)利仍然無法恢復(fù)。

此時,所有的問題又回到了原點(diǎn)。龐君到底有沒有向程冰借過250萬元呢?如果借貸關(guān)系不成立,那么由此而派生出來的抵押關(guān)系也就不成立,因?yàn)閺臋?quán)利不得脫離利而單獨(dú)存在。靜安檢察院發(fā)現(xiàn),該起抗訴案件已然成為解開所有訴訟糾紛的關(guān)鍵。

疑似“二百五”的債主

靜安檢察院民事行政檢察科的檢察官通過約談申訴人和被申訴人、調(diào)閱案卷、研究庭審筆錄等,發(fā)現(xiàn)龐君和程冰之間的借款關(guān)系存在四大疑點(diǎn)。

疑點(diǎn)一:當(dāng)事人對借款情形的陳述前后不一,其記憶不合邏輯。程冰在原審訴訟階段,對借款的時間和單筆數(shù)額有兩種截然不同的表述,到了檢察院申訴階段,又出現(xiàn)了第三種表述。尤其對于首筆、末筆借款發(fā)生的大致時間,大額借款的情形,均稱記不清了,不符合客觀規(guī)律。

疑點(diǎn)二:若按其所述,借款發(fā)生過程則不合常理。龐君和程冰系一般朋友關(guān)系,在借款人無任何資信保證或?qū)嵨锏盅旱那闆r下,僅出現(xiàn)單向、多筆的大額借出,卻從未有款項(xiàng)還入,長達(dá)10年之久,有悖于日常經(jīng)驗(yàn)法則。

疑點(diǎn)三:大額交付現(xiàn)金的做法不合交易習(xí)慣。250萬元借款,每筆都上萬,當(dāng)事人不選擇安全便捷的銀行轉(zhuǎn)賬,卻全部以現(xiàn)金交付,不符合一般交易習(xí)慣。

疑點(diǎn)四:缺乏交付憑證,僅憑借款合同不足以認(rèn)定250萬元借款的實(shí)際發(fā)生。

為防止當(dāng)事人通過虛假訴訟惡意侵害國家、集體或第三人的合法權(quán)益,司法實(shí)踐中,對雙方當(dāng)事人抗辯主張無明顯對抗,借款人自認(rèn)收到大額資金,并以現(xiàn)金方式進(jìn)行交付,應(yīng)審查交付的金額、時間、地點(diǎn)、次數(shù)、在場人員、出借人的資金來源、出借人和借款人的資金狀況等細(xì)節(jié)情況。而本案當(dāng)事人無法提供任何憑證,僅有雙方自認(rèn),以此認(rèn)定250萬元借款事實(shí)依據(jù)不足。

靜安檢察院審查認(rèn)為,系爭房屋雖登記于龐君名下,但實(shí)際權(quán)利人是輝明集團(tuán)。龐君明知房產(chǎn)所有權(quán)實(shí)際不屬于自己,并與輝明集團(tuán)已有不得用于個人抵押約定,仍通過補(bǔ)辦房產(chǎn)證將房屋用作其借款抵押擔(dān)保,之后又通過二次訴訟要求輝明集團(tuán)承擔(dān)賠償責(zé)任。

顯然,龐君不僅僅存在惡意將上述房屋抵押擔(dān)保,而且存在虛構(gòu)借款,以借助司法審判實(shí)現(xiàn)房屋抵押權(quán),進(jìn)而占有輝明集團(tuán)財(cái)產(chǎn)的可能。在檢察官的認(rèn)真核對及對細(xì)節(jié)的一再追問下,程冰和龐君終于無言以對。

2011年12月,靜安檢察院提請上海市人民檢察院第二分院抗訴,獲支持。2012年3月,市二分院依法向上海市第二中級人民法院提出抗訴。同年10月,市二中院再審認(rèn)為,原審判決認(rèn)定事實(shí)不清,做出撤銷原判,發(fā)回重審的裁定。

第6篇

一、職務(wù)犯罪技術(shù)偵查的程序控制

1、申請

職務(wù)犯罪技術(shù)偵查的申請,應(yīng)當(dāng)由人民檢察院的偵查部門以書面形式提出。首先,職務(wù)犯罪技術(shù)偵查的申請主體是人民檢察院的偵查部門。根據(jù)現(xiàn)階段的國情,有權(quán)申請并實(shí)施技術(shù)偵查措施的應(yīng)限于地、市級以上人民檢察院的偵查部門,也就是說,基層人民檢察院的偵查部門無權(quán)申請。其次,職務(wù)犯罪技術(shù)偵查的申請必須以書面形式提出。申請書需寫明使用技術(shù)偵查措施的時間,地點(diǎn),對象,范圍,內(nèi)容和理由,尤其是使用技術(shù)偵查措施的必要性說明。再有就是實(shí)施技術(shù)偵查措施的偵查人員,方式,起止期限以及證明犯罪嫌疑人職務(wù)犯罪或與職務(wù)犯罪行為相關(guān)聯(lián)的初步證據(jù)。緊急情況下,偵查機(jī)關(guān)也可以先行口頭申請,事后 24小時內(nèi)及時補(bǔ)辦書面申請手續(xù)。如果未及時申請的,技術(shù)偵查措施無效;申請未獲批準(zhǔn)的,應(yīng)及時終止偵查。

2、審批

審批是技術(shù)偵查制度的核心內(nèi)容,也是實(shí)現(xiàn)技術(shù)偵查法治化的關(guān)鍵所在。立法首先要明確技術(shù)偵查的審批主體。綜觀各國立法,對包括技術(shù)偵查在內(nèi)的強(qiáng)制性偵查措施實(shí)行司法審查,是世界發(fā)展的趨勢,其目的是對偵查權(quán)實(shí)行制約和監(jiān)督。世界各國的技術(shù)偵查大多由法官審批,這是實(shí)現(xiàn)法治的理想模式。我國目前并未確立司法審查體制,西方國家對審前程序的司法審查,一般是由治安法院或者預(yù)審法院進(jìn)行,而我國沒有類似的層級。若都有審理案件的法院來操作,勢必會造成法官的先入為主,妨礙司法公正。從司法體制和實(shí)際情況來看,檢察機(jī)關(guān)作為國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān),由其來審批技術(shù)偵查措施的適用更符合國情。對于職務(wù)犯罪案件,借鑒自偵案件報(bào)捕程序上提一級的成功經(jīng)驗(yàn),應(yīng)當(dāng)規(guī)定:省級以下檢察院立案偵查的案件,需要采用技術(shù)偵查措施的,應(yīng)當(dāng)報(bào)請上一級檢察院審查決定,當(dāng)然,最高人民檢察院的技術(shù)偵查措施的應(yīng)用由其本院的偵查監(jiān)督廳決定。具體來講,技術(shù)偵查申請書要先經(jīng)本院偵查監(jiān)督部門審查,報(bào)本院檢察長或檢察委員會審批后,再報(bào)上級院審查決定。這樣能夠最大限度地強(qiáng)化內(nèi)部監(jiān)督制約,從而在一定程度上克服同體監(jiān)督制約不到位的弊端。上級檢察機(jī)關(guān)收到下級偵查機(jī)關(guān)的技術(shù)偵查措施書面申請后,應(yīng)在 24 小時作至遲不得超過 48 小時內(nèi)對該申請進(jìn)行審查,具體審查以下內(nèi)容:1、是否屬于法定的案件適用范圍;2、是否具備法定適用條件;3、技術(shù)偵查措施的采用是否必要;4、技術(shù)偵查對象是否確定;5、技術(shù)偵查措施的適用期限;等等。最后,經(jīng)審查符合法定條件的予以批準(zhǔn),批準(zhǔn)為書面形式,加蓋批準(zhǔn)機(jī)關(guān)印章和批準(zhǔn)人簽字。審批表應(yīng)當(dāng)包括有關(guān)案件事實(shí)和理由、當(dāng)事人的姓名、住所及所涉嫌的罪名和法條,技術(shù)偵查手段的種類、適用范圍和目的、期限等內(nèi)容、執(zhí)行機(jī)關(guān)名稱、實(shí)施技術(shù)偵查行為的場所。只有經(jīng)檢察機(jī)關(guān)依法定審查程序做出決定后,偵查機(jī)關(guān)方可采取技術(shù)偵查措施。技術(shù)偵查措施的使用期限一般不超過 3 個月,如需延長,還須再次辦理審批手續(xù)。在法定的緊急情況下,如可能發(fā)生人身傷害或罪犯可能逃匿時,偵查部門可以自行決定采取某些技術(shù)偵查手段,但必須在 3 日內(nèi)報(bào)批。如未獲批準(zhǔn),應(yīng)立即停止技術(shù)偵查措施,所得的資料、信息也應(yīng)在審批人員的監(jiān)督下銷毀。[1]

3、執(zhí)行

省級以上檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)技術(shù)偵查措施實(shí)施并且簽發(fā)許可令狀后,偵查機(jī)關(guān)即檢察機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格按照許可令狀上的內(nèi)容來實(shí)施措施。除此之外,檢察機(jī)關(guān)在實(shí)施技術(shù)偵查措施時,還應(yīng)當(dāng)有節(jié)制地使用技術(shù)偵查措施,從而有效保護(hù)偵查對象的合法權(quán)利。這需要檢察機(jī)關(guān)在達(dá)到偵查目的并且獲取與案件有關(guān)的證據(jù)材料以后,要立即自動停止繼續(xù)實(shí)施技術(shù)偵查措施,并且對案件無關(guān)的部分禁止實(shí)施該偵查措施。檢察機(jī)關(guān)技術(shù)偵查過程中若需要其他相關(guān)單位部門協(xié)助,被請求的協(xié)助部門應(yīng)該在法定范圍和自身能力范圍內(nèi)積極配合檢察機(jī)關(guān)完成其無法單獨(dú)完成的技術(shù)偵查措施。對無正當(dāng)理由不予配合協(xié)助的通訊部門給予處罰。

4、材料保存與銷毀

新《刑事訴訟法》規(guī)定偵查人員對采取技術(shù)偵查措施過程中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私,應(yīng)當(dāng)保密;對采取技術(shù)偵查措施獲取的與案件無關(guān)的材料,必須及時銷毀。具體而言,檢察機(jī)關(guān)在使用技術(shù)偵查措施時,必須全程和如實(shí)地就每一次使用過程記入筆錄,載明技術(shù)偵查措施的具體種類和相關(guān)內(nèi)容。技術(shù)偵查措施記入筆錄后,必須送給審批檢察機(jī)關(guān)審查,接受其檢驗(yàn)和質(zhì)疑。技術(shù)偵查措施獲得的材料作為案件證據(jù)的在訴訟終結(jié)后應(yīng)當(dāng)全封和保存,對與案件無關(guān)的材料,則應(yīng)該銷毀,并且記入筆錄。在保存期限內(nèi),禁止任何人隨意泄露相關(guān)信息。

5、救濟(jì)

(1)告知當(dāng)事人

偵查過程中,在不妨礙偵查且對公共安全和偵查人員不會構(gòu)成危險(xiǎn)的時候,偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時將技術(shù)偵查的相關(guān)信息告知當(dāng)事人,偵查機(jī)關(guān)在技術(shù)偵查結(jié)束后,檢察機(jī)關(guān)應(yīng)在審查時,告知當(dāng)事人技術(shù)偵查情況,使其知曉技術(shù)偵查措施的采用,從而保障偵查對象的知情權(quán)。同時,應(yīng)允許當(dāng)事人使用技術(shù)偵查所獲得的資料、信息作為證明自己無罪或罪輕的證據(jù),以充分行使辯護(hù)權(quán)。公民對技術(shù)偵查活動的知悉權(quán)內(nèi)容具體包括:技術(shù)偵查機(jī)關(guān)、人員名稱、偵查目的、偵查方式方法、偵查期間、偵查理由、所獲材料等。檢察機(jī)關(guān)對告知當(dāng)事人的技術(shù)偵查資料內(nèi)容之真實(shí)性、全面性負(fù)保證義務(wù)

(2)申請復(fù)議

當(dāng)事人知曉技術(shù)偵查措施的采用情況后,如果認(rèn)為該措施不合法或者不適當(dāng),侵害了其合法權(quán)益時,可以向批準(zhǔn)技術(shù)偵查的上級檢察機(jī)關(guān)申請復(fù)議。上級檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對該技術(shù)偵查措施的合法性和合理性進(jìn)行審查,對于不當(dāng)?shù)膫刹榇胧┮暻闆r撤銷批準(zhǔn)決定書或確認(rèn)偵查行為違法。

(3)排除非法證據(jù)

如果當(dāng)事人認(rèn)為技術(shù)偵查行為違反法律規(guī)定,有權(quán)申請排除非法證據(jù)。在審查階段,犯罪嫌疑人可以申請檢察機(jī)關(guān)審查并排除非法采用技術(shù)偵查措施所獲得的證據(jù);在審判階段,被告人可以申請法院審查并排除非法獲得的證據(jù)。對于適用技術(shù)偵查的主體不合格或者手段超出正常范圍的必須排除所獲得的證據(jù)資料。[2]

(4)提訟

如果偵查機(jī)關(guān)因?qū)嵤┘夹g(shù)偵查手段不當(dāng)而侵害了偵查對象的個人權(quán)益,應(yīng)當(dāng)對受害人予以補(bǔ)償;偵查人員違法采取技術(shù)偵查行為,侵害當(dāng)事人和相關(guān)人員的合法權(quán)益的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。[3]技術(shù)偵查措施的執(zhí)行人員及協(xié)助執(zhí)行人員違法泄露、提供或者使用技術(shù)偵查所獲資料的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。當(dāng)事人可以直接提訟,追究有關(guān)人員的民事和刑事責(zé)任,并有權(quán)請求國家賠償。[4]

二、職務(wù)犯罪技術(shù)偵查的法律監(jiān)督

技術(shù)偵查措施的實(shí)施極易侵犯公民的基本權(quán)利,要實(shí)現(xiàn)控制犯罪與保障人權(quán)平衡的目標(biāo),立法上必須對職務(wù)犯罪偵查中實(shí)施技術(shù)偵查手段進(jìn)行規(guī)范并建立相應(yīng)的監(jiān)督機(jī)制,通過內(nèi)外力量的介入和制約來落實(shí)對公民合法權(quán)益的保障。因此,為了徹底保障公民的個人權(quán)利不受侵犯,立法上應(yīng)加強(qiáng)和完善對技術(shù)偵查措施實(shí)施過程的監(jiān)督機(jī)制。

(一)職務(wù)犯罪技術(shù)偵查措施的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制

與職務(wù)犯罪偵查中使用的常規(guī)偵查措施一樣,技術(shù)偵查措施也要遵循最高檢《關(guān)于檢察機(jī)關(guān)反貪污賄賂工作若干問題的決定》、《關(guān)于加強(qiáng)瀆職侵權(quán)檢察工作的決定》、《關(guān)于完善人民檢察院偵查工作內(nèi)部制約機(jī)制的若干規(guī)定》。因此,職務(wù)犯罪技術(shù)偵查措施內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制包括上級檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督與檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部職能部門的制約。檢察機(jī)關(guān)對偵查機(jī)關(guān)技術(shù)偵查措施的監(jiān)督主要通過對偵查機(jī)關(guān)技術(shù)偵查申請的審批來實(shí)現(xiàn)。如前所述,上級檢察機(jī)關(guān)在收到偵查機(jī)關(guān)適用特殊偵查措施的申請后,應(yīng)當(dāng)依法審查以下內(nèi)容:是否屬于法定案件適用范圍,是否具備法定適用條件,特殊偵查措施的介入是否必要,適用對象是否確定,是否具有關(guān)聯(lián)性,經(jīng)審查符合法定條件的予以批準(zhǔn)。如果審查認(rèn)為不符合法定條件的,應(yīng)當(dāng)予以撤銷,所獲得的信息材料不得作為證據(jù)使用,并依法予以銷毀。上級檢察機(jī)關(guān)與檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部職能部門發(fā)現(xiàn)職務(wù)犯罪偵查機(jī)關(guān)(或偵查人員)在偵查活動過程中存在一般違法行為的,有權(quán)提出糾正;對重大違法行為,上級檢察機(jī)關(guān)有權(quán)有權(quán)予以變更或撤銷,檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部職能部門有權(quán)提出變更或撤銷申請。糾正意見和變更、撤銷通知書一經(jīng)發(fā)出即產(chǎn)生法律效力,職務(wù)犯罪偵查機(jī)關(guān)拒不執(zhí)行的,對實(shí)施了違法行為的偵查人員可采取以下措施:第一,決定相關(guān)人員停止對案件的繼續(xù)偵查。第二,通知并督促偵查人員所在單位或部門給予警告至開除的行政處分。第三,造成損失的,責(zé)令賠償,可由職務(wù)犯罪偵查機(jī)關(guān)先行承擔(dān)賠償責(zé)后向有過錯的偵查人員進(jìn)行追償。

(二)職務(wù)犯罪技術(shù)偵查措施的外部監(jiān)督

1、法院的制約

西方國家普遍實(shí)行“令狀制度”,故法院的制約主要通過司法審查方式進(jìn)行。具體到職務(wù)犯罪偵查活動,當(dāng)偵查機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要對嫌疑人的人身、財(cái)產(chǎn)或其他基本權(quán)益進(jìn)行限制或剝奪時,必須通過法院的司法審查,獲得法官簽發(fā)的令狀后才可實(shí)施。我國雖然沒有建立司法令狀制度,但卻存在相應(yīng)的司法審查機(jī)制。即非法證據(jù)排除規(guī)則,彌補(bǔ)檢察機(jī)關(guān)對技術(shù)偵查手段的審查監(jiān)督中的疏漏和不足,確立審判階段的非法證據(jù)排除規(guī)則,由法官對通過特殊偵查手段獲取的證據(jù)的合法性把好最后一道關(guān)。[5]法官應(yīng)當(dāng)排除偵查機(jī)關(guān)違反法定程序運(yùn)用技術(shù)偵查手段收集到的證據(jù),對于偵查機(jī)關(guān)沒有違反法定的取證程序,但取得的證據(jù)違背了實(shí)施技術(shù)偵查受挫時所必須遵循的基本原則,也應(yīng)當(dāng)被排除,法庭對其不予采信。

2、犯罪嫌疑人及律師的介入與監(jiān)督

我國立法應(yīng)當(dāng)賦予犯罪嫌疑人及其律師對技術(shù)偵查措施實(shí)施活動的知情權(quán),閱卷權(quán),以便當(dāng)事人進(jìn)行有效的自我保護(hù)。同時,立法還應(yīng)當(dāng)賦予犯罪嫌疑人及其律師對經(jīng)技術(shù)偵查獲取的證據(jù)材料的真實(shí)性進(jìn)行監(jiān)督,并且賦予他們提出異議的權(quán)利。意大利刑事訴訟法典》第 268 條第六項(xiàng)明確賦予了當(dāng)事人和辯護(hù)人在偵查機(jī)關(guān)實(shí)施竊聽手段后對其權(quán)益被侵犯的救濟(jì)權(quán)利。首先,規(guī)定了一個事后的法定期限,偵查機(jī)關(guān)在實(shí)施完畢竊聽后,應(yīng)當(dāng)立即告知竊聽對象及其辯護(hù)人在該期限內(nèi)審查竊聽的通訊記錄;法官也應(yīng)當(dāng)在該法定期限之后,批準(zhǔn)調(diào)取當(dāng)事人認(rèn)為被侵權(quán)的竊聽記錄和錄音,如果該記錄和錄音確實(shí)與案件無關(guān),法官應(yīng)當(dāng)決定在公訴人和辯護(hù)人均在場的情況下,刪減該竊聽材料。[6]縱觀西方國家對偵查措施的救濟(jì)制度可以發(fā)現(xiàn),一般都賦予涉及人身、自由、財(cái)產(chǎn)、隱私等權(quán)益的強(qiáng)制偵查措施的可訴性。尤其是對審判前羈押的命令,被羈押人有權(quán)要求復(fù)查和上訴,直至上訴到最高法院。司法救濟(jì)程序作為一項(xiàng)強(qiáng)有力的外部制約力量,應(yīng)當(dāng)在我國技術(shù)偵查立法中得以體現(xiàn)。

[參考文獻(xiàn)]

[1]何家弘:《秘密偵查立法之我見》,載《法學(xué)雜志》第25卷(2004年第6期),第29頁。

[2]陳光中、胡銘:“《聯(lián)合國反腐敗公約》與刑事訴訟法再修改”,載《政法論壇》第24卷第1期。

[3]徐靜村主編:《中國刑事訴訟法(第二修正案)學(xué)者擬制稿及立法理由》,法律出版社2005年版,第164頁。

[4]李明:《監(jiān)聽問題立法研究》,載《法學(xué)》2004年第7期,第121頁。

[5]孫長永:《現(xiàn)代偵查取證程序》,中國檢察出版社2005年版,第296頁。

第7篇

2002年雄心勃勃地在松桃展開考察時,湖南商人田應(yīng)東并沒有預(yù)料到今天。

變賣了全部家產(chǎn)投入貴州松桃縣準(zhǔn)備大干一場的田應(yīng)東不會想到,千辛萬苦走上正軌后,經(jīng)歷了股份轉(zhuǎn)讓和承包權(quán)轉(zhuǎn)移等風(fēng)波,在新承包人劉益平的經(jīng)營下,自己的公司會漸漸走向破產(chǎn)的邊緣;他更不會想到,在他最終走上訴訟之路,希望找到一線生機(jī)來挽救企業(yè)的時候,本已到手的那份像一紙給死刑犯人的赦書一樣令其喜出望外的法院裁定書,卻因?yàn)橐痪洹皶壕張?zhí)行”就再也沒有了下文。

數(shù)載心血面臨危機(jī)

經(jīng)過近一年的考察權(quán)衡,2003年7月,田應(yīng)東和朋友李仕云一起在貴州省銅仁地區(qū)松桃苗族自治縣世昌鄉(xiāng)投資成立了松桃群興錳業(yè)有限責(zé)任公司,田應(yīng)東本人出任公司代表人。

群興錳業(yè)有限責(zé)任公司的成立,得到了世昌鄉(xiāng)政府的大力支持。雙方簽訂了引資合同書,世昌鄉(xiāng)人民政府在土地征用、稅收政策、電力、水力及原材料供應(yīng)、事業(yè)性規(guī)費(fèi)收取等各方面都提供了不同程度的便利。這一切使田應(yīng)東更加信心十足。“我變賣了全部家產(chǎn),向銀行貸了款,還向親友借了錢,我?guī)缀醢讶康呢?cái)力物力都投入進(jìn)來了。”

全情投入令田應(yīng)東看到了回報(bào)的曙光。2004年1月28日工廠竣工,并于同年3月25日正式投產(chǎn)。一年半以后,第一條生產(chǎn)線完全啟動,并取得了較好的效益。為提高生產(chǎn)效益,公司決定將管理體制更改為股東承包體制。2005年10月1日起,田應(yīng)東完全承包起了這個公司。而就在這段期間,513.75噸的建廠以來最高月產(chǎn)量紀(jì)錄也出現(xiàn)了。田應(yīng)東認(rèn)為工廠的未來一片光明。

但就在這個時候,不和諧的聲音出現(xiàn)了。2004年初,一個名叫劉益平的福建人接受了原股東李仕云的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。他雖然沒有對田應(yīng)東承包公司提出異議,但在看到生產(chǎn)效益越來越好之后,他卻開始鬧著要由自己來承包了。

“當(dāng)時我的承包期還沒有滿,但是他以各種理由干擾我承包,非要自己承包不可。”田應(yīng)東回憶當(dāng)時的情況十分無奈。為了不影響兩人間的合作,田應(yīng)東答應(yīng)將承包權(quán)讓給劉益平。

2006年7月3日,公司和劉益平簽訂了企業(yè)承包經(jīng)營合同。但是令田應(yīng)東始料不及的是,就在劉益平承包之后不久,公司開始走向下坡路,月產(chǎn)量急劇下滑,公司開始長期處于半停產(chǎn)狀態(tài),累計(jì)虧損達(dá)到了330余萬元。更令田應(yīng)東無法接受的是,劉益平?jīng)]有和他這個公司代表人商量,就申請了公司名稱變更,公司改名為松桃三和錳業(yè)集團(tuán)群興有限責(zé)任公司。

在無法扭轉(zhuǎn)虧損,第二條生產(chǎn)線的承包費(fèi)用無處著落,并長期拖欠工廠管理人員工資的窘境下,劉益平發(fā)出了“股權(quán)轉(zhuǎn)讓通告”。田應(yīng)東不希望自己的一片心血最終破滅,和劉益平進(jìn)行了多次協(xié)商,但都無法取得共識。世昌鄉(xiāng)政府為拯救企業(yè)、保障稅收、穩(wěn)定就業(yè),也出面斡旋,希望劉、田之間能妥善解決工廠虧損的局面,但也是收效甚微。

救命符一樣的民事裁定

眼看著自己的廠子一天天地爛下去,田應(yīng)東再也坐不住了。他希望能夠用法律的武器挽救自己的企業(yè)。2007年4月23日,田應(yīng)東向松桃苗族自治縣人民法院提起民事訴訟,請求法院依法判決終止公司和劉益平簽訂的企業(yè)承包經(jīng)營合同,并于4月25日遞交了《先予執(zhí)行申請書》,請求將松桃群興錳業(yè)有限責(zé)任公司先予執(zhí)行給自己經(jīng)營管理。

田應(yīng)東對最后勝訴很有把握。原因在于,在當(dāng)初和劉益平簽訂的企業(yè)承包經(jīng)營合同第十七條明確規(guī)定:“當(dāng)乙方虧損達(dá)到乙方在甲方企業(yè)內(nèi)自有原始股本80%時,甲方有權(quán)終止合同。”

“劉益平的原始股本金是350萬元,而他造成的虧損超過了330萬元,早就已經(jīng)超過80%了,我要求終止合同,完全合法合理。”

2007年5月21日,松桃苗族自治縣人民法院作出民事裁定書,裁定將松桃三和錳業(yè)集團(tuán)群興有限責(zé)任公司(原貴州省松桃群興錳業(yè)有限責(zé)任公司)先予執(zhí)行給原告貴州省松桃群興錳業(yè)有限公司的代表人田應(yīng)東管理。

在這份民事裁定書中還注明:“本裁定送達(dá)后立即執(zhí)行。如不服本裁定,可以向法院申請復(fù)議一次,復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。”

拿到這份裁定書,田應(yīng)東一直揪著的心終于放寬了一些。無論如何,公司重新回到自己的手中,盡管目前公司處境十分不利,但是起碼自己可以盡情施展拳腳,爭取力挽狂瀾了。

然而,此后發(fā)生的一切,田應(yīng)東感到完全無法理解。

全年奔走至今無果

裁定書送達(dá)后,松桃縣法院民二庭通知田應(yīng)東在5月26日上午8點(diǎn)半做好準(zhǔn)備,法院執(zhí)行局將會同鄉(xiāng)政府、派出所等各部門一起到公司來完成裁定執(zhí)行。但是,一直到中午田應(yīng)東都沒有等到來人。不明所以的田應(yīng)東打電話給民二庭庭長熊啟林和執(zhí)行局局長楊光建,得到的答復(fù)卻是:“上面通知說要暫緩執(zhí)行。”

后來,田應(yīng)東得知,暫緩執(zhí)行的原因是“地區(qū)中院的領(lǐng)導(dǎo)打電話下來了。”他一下子聯(lián)想到了劉益平拿到法院裁定書后,在廠內(nèi)外公開撂下的一句話:“法院算什么?裁定書頂屁用?我只要到上面走一趟,裁定書就是一張白紙。”

田應(yīng)東不相信人民法院的裁定書會等于一張白紙。他給銅仁地區(qū)地委政法委寫了一份反映材料,時任地委政法委書記熊德威在他上交的材料上親筆寫道:“轉(zhuǎn)送松桃縣委政法委依法督促辦理。”但還是沒有任何音訊傳來。

田應(yīng)東又向銅仁地區(qū)中級人民法院反映情況,銅仁中院認(rèn)為這是松桃縣法院的裁定,應(yīng)該找縣法院執(zhí)行;而縣法院又堅(jiān)持說是由于中院領(lǐng)導(dǎo)通知要暫緩執(zhí)行。時至今日,田應(yīng)東也不知道縣法院所說的這個“中院領(lǐng)導(dǎo)”究竟是誰。

互相推脫的結(jié)果就是沒有結(jié)果。田應(yīng)東只好又向銅仁地區(qū)地委政法委和督察室反映情況。9月,在經(jīng)過調(diào)查后,督查組對此事件作出專題督查報(bào)告,其別注明:“督查組認(rèn)為,松桃縣人民法院關(guān)于該案的裁定應(yīng)予執(zhí)行。”

督查報(bào)告中還出現(xiàn)了這樣一段文字:“松桃縣法院于5月25日下午召開執(zhí)行會作了安排部署,定于5月26日予以執(zhí)行,同時通知了田應(yīng)東做好執(zhí)行的接收準(zhǔn)備工作,但會后不到兩小時,院長李成海便通知暫緩執(zhí)行,至于為什么暫緩執(zhí)行,沒有說明。”

銅仁地委行署專員廖國勛在這份報(bào)告上作了“同意地委督查室建議”的批示。但田應(yīng)東仍然沒有得到執(zhí)行裁定的通知。在向貴州省高院、省人大反映情況后,田應(yīng)東都得到了“將向有關(guān)方面了解相關(guān)情況,回去等候結(jié)果”的答復(fù)。

在司法救濟(jì)的程序上遲遲無法取得進(jìn)展的時候,田應(yīng)東沒有放棄自救的努力。2007年6月12日,在公證處、鄉(xiāng)政府等各方在場的情況下,田應(yīng)東和劉益平協(xié)商解除合同,并辦理移交手續(xù)。“當(dāng)時我們之間沒有半點(diǎn)爭執(zhí),后來他也同意了。”但一轉(zhuǎn)臉,情況就變了,劉益平向松桃縣公安局報(bào)案,公安機(jī)關(guān)以擾亂企業(yè)單位秩序?yàn)橛勺鞒鰧⑻飸?yīng)東及其他三人行政拘留6天的決定。而此后劉益平態(tài)度大改,再也不談終止合同一事。

拘留結(jié)束后,田應(yīng)東隨即向銅仁地區(qū)公安局申請行政復(fù)議。地區(qū)公安局經(jīng)調(diào)查,認(rèn)為縣公安局認(rèn)定田應(yīng)東違法行為主要事實(shí)不清,證據(jù)不足,且辦案過程中存在違法辦案的程序瑕疵,決定撤銷對田應(yīng)東行政拘留6天的處罰決定。盡管最終得到了清白,但是田應(yīng)東卻氣憤難平:“他這樣回頭就可以編造謊言報(bào)案,公安機(jī)關(guān)還真的就拘留了我,這是令我最難接受的。”

直到今天,田應(yīng)東仍然在等,在等整整一年前那份民事裁定得到執(zhí)行的日子。“我現(xiàn)在找不到劉益平了,很長時候沒有見過面,他的電話好像也換了,又常年不在公司。公司從去年10月停產(chǎn)到了今年3月,雖然4月恢復(fù)了,但就是這樣停停打打。到今年7月,他的承包期就滿兩年了,但是直到現(xiàn)在他也沒有給我配給公司的監(jiān)督員一分錢工資。不知道這樣的情況還要延續(xù)多久。”

第8篇

重慶市勞動爭議調(diào)解仲裁辦法全文第一章 總則

第一條 為了合法、公正、及時解決勞動爭議,保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,促進(jìn)勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定,根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》,結(jié)合本市實(shí)際,制定本辦法。

第二條 本市行政區(qū)域內(nèi)的用人單位與勞動者發(fā)生的下列勞動爭議,適用本辦法:

(一)因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議;

(二)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議;

(三)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;

(四)因工作時間、休息休假、社會保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議;

(五)因勞動報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭議;

(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。

第三條 解決下列爭議,不適用本辦法:

(一)勞動者請求社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)放社會保險(xiǎn)金的爭議;

(二)勞動者與用人單位因住房制度改革產(chǎn)生的公有住房轉(zhuǎn)讓以及住房公積金繳納的爭議;

(三)勞動者對勞動能力鑒定委員會的傷殘等級鑒定結(jié)論或者對職業(yè)病診斷鑒定委員會的職業(yè)病診斷鑒定結(jié)論的爭議;

(四)家庭或者個人與家政服務(wù)人員之間的爭議;

(五)用人單位與招用的達(dá)到法定退休年齡的人員發(fā)生的爭議;

(六)在校學(xué)生與用人單位發(fā)生的爭議;

(七)個體工匠與幫工、學(xué)徒之間的爭議;

(八)農(nóng)村土地家庭承包方與受雇人之間的爭議;

(九)勞動者因?qū)υ瓏小⒓w企業(yè)在改制過程中按安置方案支付的安置補(bǔ)償費(fèi)用發(fā)生的爭議;

(十)城鎮(zhèn)退伍軍人安置爭議。

第四條 解決勞動爭議,應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí),遵循合法、公正、及時、著重調(diào)解的原則,依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

第五條 發(fā)生勞動爭議,勞動者可以與用人單位協(xié)商,也可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商,達(dá)成和解協(xié)議。

當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的,可以向調(diào)解組織申請調(diào)解;不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的,除法律另有規(guī)定的外,可以向人民法院提起訴訟。

第二章 調(diào)解

第一節(jié) 勞動爭議調(diào)解組織調(diào)解

第六條 發(fā)生勞動爭議,當(dāng)事人可以到下列調(diào)解組織申請調(diào)解:

(一)企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會;

(二)依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織;

(三)在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織。

第七條 勞動爭議調(diào)解組織履行下列職責(zé):

(一)建立和完善勞動爭議調(diào)解工作制度;

(二)受理勞動爭議當(dāng)事人的調(diào)解申請,及時組織調(diào)解工作;

(三)引導(dǎo)雙方當(dāng)事人自覺履行調(diào)解協(xié)議;

(四)配合相關(guān)部門對勞動者和用人單位進(jìn)行勞動保障法律、法規(guī)、規(guī)章和政策的宣傳。

勞動爭議調(diào)解組織對調(diào)解不成的勞動爭議,根據(jù)不同情況應(yīng)當(dāng)告知申請人有權(quán)向人力資源和社會保障行政部門投訴或者直接申請勞動爭議仲裁。對因支付拖欠勞動報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金事項(xiàng)達(dá)成調(diào)解協(xié)議的,應(yīng)當(dāng)告知勞動者有權(quán)向人民法院申請支付令。

第八條 企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會由職工代表和企業(yè)代表組成。職工代表由工會成員擔(dān)任或者由全體職工推舉產(chǎn)生,企業(yè)代表由企業(yè)負(fù)責(zé)人指定。企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會主任由工會成員或者雙方推舉的人員擔(dān)任。

設(shè)有分支機(jī)構(gòu)的用人單位,可以同時在其分支機(jī)構(gòu)設(shè)立調(diào)解委員會派出機(jī)構(gòu)。

企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會接受用人單位所在區(qū)縣(自治縣)總工會(或者行業(yè)工會)和勞動爭議仲裁委員會的指導(dǎo)。

第九條 區(qū)縣(自治縣)人民政府可以根據(jù)實(shí)際情況在企業(yè)比較集中的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立具有勞動爭議調(diào)解職能的組織。

勞動爭議調(diào)解組織的工作經(jīng)費(fèi)和調(diào)解員的工作補(bǔ)貼,由區(qū)縣(自治縣)人民政府參照人民調(diào)解組織的工作經(jīng)費(fèi)和調(diào)解員的工作補(bǔ)貼給予適當(dāng)安排。

第十條 調(diào)解組織的調(diào)解員應(yīng)當(dāng)由公道正派、聯(lián)系群眾、熱心調(diào)解工作,并具有一定法律知識、政策水平和文化水平的成年公民擔(dān)任。

調(diào)解員在調(diào)解勞動爭議時應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人對事實(shí)的陳述,依法、客觀、公正地主持調(diào)解工作,通過規(guī)勸、疏導(dǎo)等方式,促使勞動爭議當(dāng)事人平等協(xié)商、互諒互讓、消除紛爭,自愿達(dá)成協(xié)議。

調(diào)解員實(shí)行選用聘任制度,調(diào)解組織應(yīng)當(dāng)設(shè)立調(diào)解員名冊并公布。

第十一條 調(diào)解組織根據(jù)當(dāng)事人的申請,受理調(diào)解勞動爭議。當(dāng)事人向調(diào)解組織申請勞動爭議調(diào)解可以書面申請,也可以口頭申請。口頭申請的,調(diào)解組織應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人基本情況、申請調(diào)解的爭議事項(xiàng)、理由和時間。

當(dāng)事人沒有申請的,也可以主動調(diào)解,但當(dāng)事人表示異議的除外。

第十二條 當(dāng)事人可以協(xié)商從調(diào)解組織調(diào)解員名冊中選擇1名調(diào)解員主持調(diào)解工作;協(xié)商不成的,由調(diào)解組織負(fù)責(zé)人指派1名或者1名以上單數(shù)調(diào)解員主持調(diào)解工作。

第二節(jié) 勞動爭議仲裁委員會調(diào)解

第十三條 對尚未立案受理的事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確的簡單勞動爭議案件,勞動爭議仲裁委員會可以在征得當(dāng)事人同意后先行調(diào)解。

經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,由當(dāng)事人簽定和解協(xié)議并履行協(xié)議內(nèi)容;在5個工作日內(nèi)未能達(dá)成協(xié)議的,勞動爭議仲裁委員會終結(jié)調(diào)解,受理仲裁申請。

第十四條 對已經(jīng)立案受理的事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確的勞動爭議案件,有下列情形之一的,勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)進(jìn)行庭前調(diào)解:

(一)申請人和被申請人同時到庭請求解決糾紛的;

(二)一方當(dāng)事人到庭請求解決糾紛,另一方當(dāng)事人在本地,可以用電話等簡便方式通知其在答辯期內(nèi)到庭調(diào)解的。

第十五條 勞動爭議仲裁委員會進(jìn)行庭前調(diào)解的,應(yīng)當(dāng)在被申請人答辯期限內(nèi)調(diào)解結(jié)案。

勞動爭議仲裁委員會進(jìn)行庭前調(diào)解的,應(yīng)當(dāng)將仲裁申請書內(nèi)容和適用庭前調(diào)解的決定、期限告知被申請人,并通知當(dāng)事人調(diào)解的時間、地點(diǎn)。

當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議的,勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將調(diào)解情況記錄在案,由當(dāng)事人簽字確認(rèn),并在5日內(nèi)制作仲裁調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人;逾期未能調(diào)解結(jié)案的,被申請人應(yīng)當(dāng)及時提交答辯書進(jìn)行審理,審理期限自案件立案受理之日起計(jì)算,不再重新計(jì)算答辯期。

第十六條 勞動爭議仲裁委員會進(jìn)行庭前調(diào)解的,應(yīng)當(dāng)將調(diào)解情況記錄在案,由當(dāng)事人簽字確認(rèn)。

第十七條 仲裁庭調(diào)查結(jié)束后,在作出裁決前,應(yīng)當(dāng)組織調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書,并由仲裁員簽名,加蓋勞動爭議仲裁委員會印章,送達(dá)雙方當(dāng)事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,發(fā)生法律效力。

調(diào)解不成或者調(diào)解書送達(dá)前,一方當(dāng)事人反悔的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。

第三章 仲裁

第一節(jié) 仲裁組織和仲裁參加人

第十八條 勞動爭議仲裁委員會是依法處理勞動爭議的專門機(jī)構(gòu)。

市、區(qū)縣(自治縣)應(yīng)當(dāng)設(shè)立勞動爭議仲裁委員會。

市、區(qū)縣(自治縣)勞動爭議仲裁委員會由下列人員組成:

(一)人力資源和社會保障行政部門的代表;

(二)工會的代表;

(三)企業(yè)方面的代表。

勞動爭議仲裁委員會組成人員應(yīng)當(dāng)是單數(shù)。勞動爭議仲裁委員會委員的確認(rèn)和更換,須報(bào)同級人民政府批準(zhǔn)。

第十九條 勞動爭議仲裁委員會研究決定重大事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)召開勞動爭議仲裁委員會會議。勞動爭議仲裁委員會決定事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)有2/3以上委員參加,并經(jīng)參加委員半數(shù)以上表決同意。

第二十條 勞動爭議仲裁委員會下設(shè)辦事機(jī)構(gòu),依法履行以下職責(zé):

(一)組建仲裁庭;

(二)根據(jù)仲裁委員會授權(quán)對仲裁庭和仲裁員進(jìn)行管理;

(三)管理仲裁委員會的印鑒、文件、檔案、經(jīng)費(fèi);

(四)辦理仲裁委員會的日常工作;

(五)辦理仲裁委員會交辦的其他事項(xiàng)。

第二十一條 勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)設(shè)仲裁員名冊,仲裁員分為專職仲裁員和兼職仲裁員。

專職仲裁員由勞動爭議仲裁委員會在人力資源和社會保障行政部門、仲裁委員會辦事機(jī)構(gòu)從事勞動爭議處理工作的人員中聘任;兼職仲裁員由勞動爭議仲裁委員會在人力資源和社會保障、經(jīng)濟(jì)綜合管理、法制等部門,地方總工會、行業(yè)工會、企業(yè)聯(lián)合會/企業(yè)家協(xié)會中符合條件的工作人員,以及專家、學(xué)者、律師中聘任。

兼職仲裁員和專職仲裁員在執(zhí)行仲裁事務(wù)時享有同等權(quán)利。兼職仲裁員辦理案件應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)助。兼職仲裁員進(jìn)行仲裁活動,所在單位應(yīng)當(dāng)給予支持,視同其提供了正常勞動。

第二十二條 因履行集體合同發(fā)生的勞動爭議,職工方可以由工會組織代表依法參加調(diào)解仲裁活動,或者由職工方通過推選等民主方式產(chǎn)生的代表參加調(diào)解仲裁活動。

第二十三條 代表人參加仲裁的行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄仲裁請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的仲裁請求,進(jìn)行和解,應(yīng)當(dāng)經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。

第二十四條 當(dāng)事人可以委托人參加仲裁活動。委托他人參加仲裁活動,應(yīng)當(dāng)向勞動爭議仲裁委員會提交有委托人簽名或者蓋章的委托書,委托書應(yīng)當(dāng)載明委托事項(xiàng)和權(quán)限。委托人解除委托,或者委托事項(xiàng)、權(quán)限變更的,應(yīng)當(dāng)書面告知勞動爭議仲裁委員會。

第二十五條 勞動爭議發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請前的,人民法院指定的破產(chǎn)企業(yè)管理人在接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)后,代表破產(chǎn)企業(yè)參加仲裁活動。

第二十六條 勞動者和不具備合法主體資格的用工方因事故傷害或者職業(yè)病產(chǎn)生爭議的,其出資人、開辦單位作為共同當(dāng)事人。

第二十七條 個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號的,應(yīng)當(dāng)在法律文書中注明登記字號。

營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的,以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同當(dāng)事人。

第二節(jié) 申請和受理

第二十八條 市勞動爭議仲裁委員會管轄下列勞動爭議案件:

(一)在市工商行政管理局登記,注冊資本1000萬美元及以上(或者相當(dāng)于1000萬美元及以上)的外商和港澳臺商投資的用人單位與勞動者發(fā)生的勞動爭議案件;

(二)用人單位與取得合法就業(yè)資格的外籍及港澳臺勞動者發(fā)生的勞動爭議案件;

(三)市勞動爭議仲裁委員會認(rèn)為有重大影響的勞動爭議案件。

區(qū)縣(自治縣)勞動爭議仲裁委員會管轄本行政區(qū)域內(nèi)除前款規(guī)定以外的勞動爭議案件。

市勞動爭議仲裁委員會可以受理區(qū)縣(自治縣)勞動爭議仲裁委員會管轄的案件,也可以將其管轄的勞動爭議案件指定由區(qū)縣(自治縣)勞動爭議仲裁委員會受理。

區(qū)縣(自治縣)勞動爭議仲裁委員會對其有權(quán)管轄的勞動爭議案件,認(rèn)為重大、疑難或者涉及面廣需要由市勞動爭議仲裁委員會處理的,可以報(bào)請市勞動爭議仲裁委員會處理。

第二十九條 勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。

勞動合同履行地為勞動者實(shí)際工作場所地;用人單位所在地為用人單位注冊、登記地。用人單位未經(jīng)注冊、登記的,其出資人、開辦單位所在地為用人單位所在地。

第三十條 勞動者提出的勞動爭議有兩個或者兩個以上的用人單位為被申請人的,由勞動合同履行地或者第一被申請人所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。勞務(wù)派遣單位和實(shí)際用工單位為共同被申請人的,以勞務(wù)派遣單位為第一被申請人。

在工程項(xiàng)目建設(shè)過程中,勞動者因工作遭受事故傷害要求支付工傷待遇與用人單位發(fā)生勞動爭議的,由勞動者受傷時工程項(xiàng)目所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。

第三十一條 勞動爭議仲裁委員會發(fā)現(xiàn)已經(jīng)受理的案件不屬于其管轄范圍的,應(yīng)當(dāng)移送至有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會,并書面通知當(dāng)事人。受移送的勞動爭議仲裁委員會認(rèn)為移送的案件不屬于自己管轄范圍的,應(yīng)當(dāng)報(bào)請共同的上一級仲裁委員會主管部門指定管轄,不得再行移送。

勞動爭議仲裁委員會之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議,由雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成的應(yīng)當(dāng)報(bào)請共同的上一級仲裁委員會主管部門指定管轄。

第三十二條 勞動爭議仲裁委員會受理案件后,當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的,應(yīng)當(dāng)在答辯期內(nèi)書面提出。勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審查認(rèn)為異議成立的,決定將案件移送有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會;異議不成立的,決定駁回。

第三十三條 申請仲裁的時效期間為1年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。

勞動關(guān)系解除或者終止后產(chǎn)生的支付工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金、福利待遇以及返還定金、保證金或者抵押錢物等爭議,以用人單位承諾支付或者返還期限屆滿之日為當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日;用人單位未承諾的,以勞動關(guān)系解除或者終止之日為當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日。

因勞動關(guān)系解除或者終止產(chǎn)生的爭議,用人單位不能證明勞動者收到勞動關(guān)系解除或者終止通知時間的,勞動者主張權(quán)利之日為當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日。

勞動者請求用人單位支付工傷待遇的,用人單位拒絕支付工傷待遇之日為當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日。勞動能力鑒定結(jié)論生效后,勞動者與用人單位仍未就工傷待遇支付達(dá)成協(xié)議的,鑒定結(jié)論生效之日視為當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日。

第三十四條 申請人申請仲裁應(yīng)當(dāng)符合下列條件:

(一)申請人是與本爭議有直接利害關(guān)系的用人單位或者勞動者;

(二)有明確的被申請人;

(三)有具體的仲裁請求、事實(shí)和理由;

(四)在申請仲裁的法定時效期間內(nèi);

(五)符合本辦法規(guī)定的受理范圍和管轄范圍。

申請人是自然人的,應(yīng)當(dāng)提供身份證明復(fù)印件,并在仲裁申請書中載明其姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位、住所、通訊地址和聯(lián)系電話等內(nèi)容;申請人是用人單位的,應(yīng)當(dāng)提供營業(yè)執(zhí)照、登記證或者注冊、登記機(jī)關(guān)出具的證明文件復(fù)印件,并在仲裁申請書中載明其名稱、住所、通訊地址、聯(lián)系電話和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)等內(nèi)容。

申請人申請仲裁應(yīng)當(dāng)提交書面仲裁申請,書寫仲裁申請確有困難,可以口頭申請。口頭申請的,勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)如實(shí)記入筆錄,由申請人簽名或者蓋章確認(rèn)。

第三十五條 勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請后,對仲裁申請書不符合法定要求的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者5日內(nèi)退回申請人重寫或者補(bǔ)正,同時告知申請人應(yīng)當(dāng)重寫或者補(bǔ)正的內(nèi)容;對仲裁申請書符合法定要求的,應(yīng)當(dāng)出具收件回執(zhí),注明收件日期、當(dāng)事人基本情況及仲裁請求。

勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請后超過5個工作日未作出是否受理決定的,申請人可以就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟,勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的書面要求出具尚未立案的證明,并說明理由。

第三十六條 申請人可以在案件審理過程中放棄仲裁請求,也可以在舉證期限屆滿前變更或者增加仲裁請求。被申請人可以承認(rèn)或者反駁仲裁請求,也可以在答辯期內(nèi)提起反申請。

申請人變更或增加仲裁請求,被申請人提出反申請的,對方當(dāng)事人享有答辯期。

第三節(jié) 審理和裁決

第三十七條 仲裁庭開庭審理勞動爭議案件,按照下列順序進(jìn)行:

(一)書記員核實(shí)當(dāng)事人及其人身份和權(quán)限,宣布仲裁庭紀(jì)律;

(二)首席仲裁員或者仲裁員宣布開庭,宣布仲裁員、書記員名單,告知當(dāng)事人在庭審中的權(quán)利和義務(wù),詢問當(dāng)事人有無回避請求;

(三)聽取申請人對請求事項(xiàng)、事實(shí)及理由的陳述和被申請人的答辯,主持庭審調(diào)查、質(zhì)證和辯論、征詢當(dāng)事人意見;

(四)調(diào)解;

(五)當(dāng)事人最后陳述意見;

(六)告知仲裁裁決的期限,宣布閉庭。

第三十八條 仲裁員有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)回避,當(dāng)事人申請回避的應(yīng)當(dāng)說明理由:

(一)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、人的近親屬的;

(二)與本案有利害關(guān)系的;

(三)與本案當(dāng)事人、人有其他關(guān)系,可能影響公正裁決的;

(四)私自會見當(dāng)事人、人,或者接受當(dāng)事人、人請客送禮的。

前款規(guī)定,適用于書記員及鑒定人員。

第三十九條 當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的,用人單位應(yīng)當(dāng)提供;用人單位在規(guī)定期限內(nèi)不提供的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

在法律沒有具體規(guī)定,依前款規(guī)定無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時,仲裁庭可以根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則,綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。

第四十條 承擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在勞動爭議仲裁委員會指定的期限內(nèi)提供有關(guān)證據(jù)。當(dāng)事人在規(guī)定期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的,應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前向勞動爭議仲裁委員會申請延期舉證,經(jīng)勞動爭議仲裁委員會準(zhǔn)許,可以適當(dāng)延長期限。當(dāng)事人在延長的期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的,可以再次提出延期申請,是否準(zhǔn)許由勞動爭議仲裁委員會決定。

第四十一條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號,記入證據(jù)清單,對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明,有證人的標(biāo)明證人姓名和住所,并在證據(jù)清單上簽名或者蓋章,注明提交日期。

第四十二條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在開庭3日前提交證據(jù)進(jìn)行證據(jù)交換。當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料,勞動爭議仲裁委員會審理時不組織質(zhì)證。但對方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。

開庭前沒有組織交換證據(jù)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在庭審結(jié)束前完成舉證。

第四十三條 仲裁員對其審理的勞動爭議案件進(jìn)行調(diào)查時,應(yīng)當(dāng)有2名以上工作人員,有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)配合。調(diào)查時應(yīng)當(dāng)先向被調(diào)查人出示證件,形成調(diào)查筆錄。調(diào)查筆錄經(jīng)被調(diào)查人校閱后,由被調(diào)查人和調(diào)查人員簽名或蓋章,被調(diào)查人拒絕簽名或者蓋章的,調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)記錄在案。

勞動爭議仲裁委員會依法對國家有關(guān)部門或單位保存的檔案資料進(jìn)行復(fù)制、查閱、拍照、錄像的,有關(guān)部門或單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助配合,并不得收取費(fèi)用。

第四十四條 勞動爭議仲裁委員會之間可以委托調(diào)查。勞動爭議仲裁委員會可以委托社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)就案件事實(shí)部分涉及的專業(yè)性問題進(jìn)行審核。受委托的單位應(yīng)當(dāng)自收到委托書之日起15日內(nèi)完成委托事項(xiàng);因故不能完成的,應(yīng)當(dāng)在上述期限內(nèi)函告委托方。

第四十五條 勞動爭議仲裁委員會對專門性問題認(rèn)為需要鑒定的,可以交由當(dāng)事人約定的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定;當(dāng)事人沒有約定或者無法達(dá)成約定的,由勞動爭議仲裁委員會指定的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定。

當(dāng)事人就專門性問題申請鑒定的,勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)予以支持。鑒定費(fèi)用由提出鑒定申請的一方當(dāng)事人向鑒定機(jī)構(gòu)預(yù)繳,由對鑒定結(jié)論承擔(dān)不利后果的一方當(dāng)事人承擔(dān);提出鑒定申請的一方當(dāng)事人未向鑒定機(jī)構(gòu)預(yù)繳鑒定費(fèi)的,視為放棄鑒定申請。

當(dāng)事人申請勞動能力鑒定的,勞動爭議仲裁委員會可以委托勞動能力鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。

第四十六條 仲裁庭開庭審理勞動爭議案件,雙方出庭人員應(yīng)當(dāng)提供有效身份證明和有關(guān)材料,出庭人員未提供有效身份證明或者委托書等有關(guān)材料的,仲裁庭可以拒絕其出庭。

申請人收到書面通知,無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的,可以視為撤回仲裁申請,申請人重新申請仲裁的,仲裁委員會不予受理。被申請人收到書面通知,無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的,可以缺席裁決。

當(dāng)事人到庭而人未能到庭的,仲裁庭繼續(xù)審理。

當(dāng)事人有正當(dāng)理由未能到庭的,由勞動爭議仲裁委員會決定是否延期。

第四十七條 有下列情形之一的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)中止審理:

(一)據(jù)以認(rèn)定案件事實(shí)的工傷認(rèn)定結(jié)論被提起行政復(fù)議、行政訴訟或者勞動能力再次鑒定申請已被受理的;

(二)勞動者死亡,需要等待繼承人表明是否參加仲裁的;

(三)喪失或者部分喪失民事行為能力的勞動者,尚未確定法定人的;

(四)作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的;

(五)一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由,不能參加仲裁的;

(六)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的;

(七)其他應(yīng)當(dāng)中止審理的情形。

中止審理的原因消除后,仲裁庭應(yīng)當(dāng)恢復(fù)審理。

第四十八條 有下列情形之一的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)終止審理:

(一)勞動者死亡后無繼承人或者利害關(guān)系人的;

(二)用人單位注銷后無權(quán)利義務(wù)承受人的;

(三)勞動爭議仲裁委員會逾期未裁決,當(dāng)事人已就該爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟的;

(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第四十九條 仲裁庭裁決勞動爭議案件,應(yīng)當(dāng)自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起45日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的,經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準(zhǔn),可以延期并書面通知當(dāng)事人,但是延長期限不得超過15日。

逾期未作出仲裁裁決的,當(dāng)事人可以就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟,勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人書面要求出具尚未審結(jié)的證明,并說明理由。

第五十條 有下列情形之一的,仲裁期限按照下列規(guī)定計(jì)算:

(一)申請人需要補(bǔ)正材料的,勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請的時間從材料補(bǔ)正之日起計(jì)算;

(二)增加、變更仲裁申請的,仲裁期限從受理增加、變更仲裁申請之日起重新計(jì)算;

(三)仲裁申請和反申請合并處理的,仲裁期限從受理反申請之日起重新計(jì)算;

(四)案件移送管轄的,仲裁期限從接受移送之日起計(jì)算;

(五)中止審理期間不計(jì)入仲裁期限內(nèi);

(六)根據(jù)本辦法第四十六條第四款延期的,延期期間不計(jì)入仲裁期限內(nèi);

(七)有法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)另行計(jì)算的其他情形的。

第五十一條 對案件中涉及國家秘密和個人隱私、商業(yè)秘密的證據(jù),勞動爭議仲裁委員會及其工作人員應(yīng)當(dāng)保密。

第五十二條 勞動爭議仲裁委員會將先予執(zhí)行的裁決移送被執(zhí)行人住所地或者財(cái)產(chǎn)所在地的人民法院執(zhí)行時,應(yīng)當(dāng)向人民法院提供以下材料:

(一)注明案件當(dāng)事人聯(lián)系電話及住所的移送執(zhí)行函;

(二)先予執(zhí)行的仲裁裁決書;

(三)仲裁裁決書的送達(dá)證明;

(四)當(dāng)事人申請先予執(zhí)行的申請書。

第五十三條 勞動爭議仲裁委員審理勞動爭議案件,應(yīng)當(dāng)出具相關(guān)仲裁文書。仲裁文書格式由市勞動爭議仲裁委員會統(tǒng)一制定。

仲裁文書采用公告送達(dá)的,可以在市政府部門的公眾信息網(wǎng)公告,但應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過,并同時保留相應(yīng)的網(wǎng)頁記錄。

第四節(jié) 監(jiān)督與重審

第五十四條 勞動爭議仲裁委員會在1年內(nèi)發(fā)現(xiàn)其作出的生效裁決有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)撤銷裁決重新審理:

(一)有新的證據(jù),足以推翻原裁決的;

(二)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;

(三)裁決適用法律確有錯誤的;

(四)認(rèn)定事實(shí)確有錯誤,導(dǎo)致處理結(jié)果錯誤的;

(五)仲裁庭違反法定程序,可能影響案件公正裁決的;

(六)仲裁員在審理該案件時有索賄受賄、徇私舞弊或者枉法裁決的。

第五十五條 當(dāng)事人自勞動爭議仲裁委員會調(diào)解生效之日起1年內(nèi),提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議內(nèi)容不合法的,可以申請重新審理。勞動爭議仲裁委員會審查屬實(shí)的,應(yīng)當(dāng)撤銷調(diào)解書重新審理。

第五十六條 仲裁裁決書或者調(diào)解書被撤銷后,勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)自撤銷之日起10日內(nèi)另行組成仲裁庭對案件重新審理,重新審理期限應(yīng)當(dāng)從撤銷之日起計(jì)算。

勞動爭議仲裁委員會對案件重新審理應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定審理結(jié)案。

第四章 法律責(zé)任

第五十七條 當(dāng)事人及有關(guān)人員在勞動爭議處理過程中有下列行為之一的,勞動爭議仲裁委員會可以批評教育、責(zé)令改正;批評教育無效的,勞動爭議仲裁委員會可以向其所在單位或者主管部門提出仲裁建議書,收到仲裁建議書的單位或者部門應(yīng)當(dāng)處理;涉嫌違反治安管理的,移送公安機(jī)關(guān)依法處理;涉嫌犯罪的,移送司法機(jī)關(guān)依法處理:

(一)干擾調(diào)解和仲裁活動,阻礙仲裁工作人員執(zhí)行公務(wù)的;

(二)提供虛假情況的;

(三)有義務(wù)提供有關(guān)文件、資料和其他證明材料而拒不提供的;

(四)利用調(diào)解、仲裁活動損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的;

(五)對調(diào)解、仲裁工作人員、調(diào)解或者仲裁參加人、證人、協(xié)助執(zhí)行人打擊報(bào)復(fù)的。

第五十八條 仲裁員有下列情形之一的,勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將其解聘:

(一)違反保密義務(wù),向當(dāng)事人或外界透露案件中涉及國家秘密和個人隱私、商業(yè)秘密的證據(jù)或者仲裁庭合議情況或者裁決結(jié)果的;

(二)仲裁期間私自會見一方當(dāng)事人、人的;

(三)代人向仲裁庭成員實(shí)施請客送禮或提供利益行為的;

(四)接受當(dāng)事人、人請客送禮或其他利益的;

(五)在仲裁案件時有索賄受賄、徇私舞弊,枉法裁決行為的;

(六)受到刑事處罰或嚴(yán)重行政處罰的;

(七)本勞動爭議仲裁委員會認(rèn)為不適宜繼續(xù)擔(dān)任仲裁員的。

企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會以及在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織的調(diào)解員在調(diào)解勞動爭議過程中違反相關(guān)規(guī)定的,參照《重慶市人民調(diào)解條例》第十六條的規(guī)定處理。

第五章 附則

第五十九條 本辦法自20xx年9月1日起施行。1999年4月8日市人民政府公布的《重慶市勞動爭議處理實(shí)施辦法》(重慶市人民政府令第56號)同時廢止。

勞動爭議調(diào)解仲裁解決方式勞動爭議是社會生活中經(jīng)常發(fā)生的一類糾紛,發(fā)生勞動糾紛如何選擇解決方式呢?根據(jù)《勞動法》第77條規(guī)定:用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議,當(dāng)事人可以依法申請調(diào)解、仲裁、提起訴訟,也可以協(xié)商解決。調(diào)解原則適用于仲裁和訴訟程序。根據(jù)上述規(guī)定,勞動者與用人單位可以選擇下列程序解決勞動爭議。

(1)協(xié)商程序。協(xié)商是指勞動者與用人單位就爭議的問題直接進(jìn)行協(xié)商,尋找糾紛解決的具體方案。與其他糾紛不同的是,勞動爭議的當(dāng)事人一方為單位,一方為單位職工,因雙方已經(jīng)發(fā)生一定的勞動關(guān)系而使彼此之間相互有所了解。雙方發(fā)生糾紛后最好先協(xié)商,通過自愿達(dá)成協(xié)議來消除隔閡。但是,協(xié)商程序不是處理勞動爭議的必經(jīng)程序。雙方可以協(xié)商,也可以不協(xié)商,完全出于自愿,任何人都不能強(qiáng)迫。

(2)申請調(diào)解。調(diào)解程序是指勞動糾紛的一方當(dāng)事人就已經(jīng)發(fā)生的勞動糾紛向勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解的程序。根據(jù)《勞動法》規(guī)定:在用人單位內(nèi),可以設(shè)立勞動爭議調(diào)解委員會負(fù)責(zé)調(diào)解本單位的勞動爭議。調(diào)解委員會委員由單位代表、職工代表和工會代表組成。一般具有法律知識、政策水平和實(shí)際工作能力,又了解本單位具體情況,有利于解決糾紛。除因簽訂、履行集體勞動合同發(fā)生的爭議外均可由本企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會調(diào)解。但是,與協(xié)商程序一樣,調(diào)解程序也由當(dāng)事人自愿選擇,且調(diào)解協(xié)議也不具有強(qiáng)制執(zhí)行力,如果一方反悔,同樣可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。

第9篇

一、許可執(zhí)行之訴的客觀必要性

(一)執(zhí)行力爭議的客觀存在

由于判決本身并非都能具體地明確當(dāng)事人及其權(quán)利義務(wù),更由于當(dāng)事人的人格和財(cái)產(chǎn)狀態(tài)處于變化之中,確定生效的給付判決,即使是公正無誤,并非都具有執(zhí)行力,也并非任何時候都有執(zhí)行力,更并非“為”或“對”所有的人都具有執(zhí)行力。例如,判令債務(wù)人交付房屋,但哪一幢房屋不能明確;或者雖已明確,但房屋已被加蓋樓層,或者已被第三人占有甚至取得所有等,這時判決能否執(zhí)行,可能有所爭執(zhí)。又如,判令債務(wù)人在一定條件成就時為給付,債務(wù)人對條件是否已成就可能提出異議。再如,判決后,當(dāng)事人可能已經(jīng)死亡或被宣告失蹤,或者作為當(dāng)事人的法人可能已經(jīng)分立、合并、被撤銷、清算,或者被告可能為逃避執(zhí)行,將訴訟標(biāo)的物惡意交由他人占有。這時,訴訟當(dāng)事人可能已經(jīng)不存在,或者需要有他人承受更符合判決的本意。這些均涉及復(fù)雜的實(shí)體權(quán)義關(guān)系,可能產(chǎn)生各種不可調(diào)和的爭議。實(shí)務(wù)上通常表現(xiàn)為兩個方面:一是執(zhí)行案件應(yīng)否立案;二是執(zhí)行當(dāng)事人應(yīng)否變更或追加。

(二)我國解決此類爭議的現(xiàn)狀

關(guān)于立案審查。我國民訴法對執(zhí)行案件的受理?xiàng)l件,未作規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于適用若干的意見》(以下簡稱民訴法意見),也只字不提。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》(以下簡稱執(zhí)行若干規(guī)定)雖然在第18條作了規(guī)定,但過于粗淺,未能涵蓋執(zhí)行力的所有情形,對判決上所載請求權(quán)附有條件、期限、擔(dān)保或?qū)Υo付等這類實(shí)體爭議性更大的情形均未作規(guī)定。更為重要的是,該條未創(chuàng)設(shè)完善的救濟(jì)程序。司法實(shí)踐中,由于此類情形較少,弊端不是太突出,但問題仍然存在。例如,有的案件一審調(diào)解結(jié)案,進(jìn)入拍賣程序,被執(zhí)行人提出調(diào)解書送達(dá)不合法,于是撤銷執(zhí)行,恢復(fù)原案審理。二審法院認(rèn)為原案送達(dá)雖有瑕疵但應(yīng)認(rèn)已送達(dá)成功,又恢復(fù)原案執(zhí)行。但此時被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)已經(jīng)隱匿、轉(zhuǎn)移。又如,拆遷安置一案,開發(fā)商被判令安置一定面積的房屋,但未對房屋進(jìn)行特定化。進(jìn)入執(zhí)行后,執(zhí)行法院要么硬讓被拆遷人承受其指定的房屋,要么就以雙方無法達(dá)成具體協(xié)議而長期“掛案”。至于判決上所載請求權(quán)附有條件、期限、擔(dān)保或?qū)Υo付義務(wù)的,被執(zhí)行人一旦提出異議,如何處理,也亟待規(guī)范。

關(guān)于變更或追加當(dāng)事人。民訴法僅在第213條規(guī)定:“作為被執(zhí)行人的公民死亡的,以其遺產(chǎn)償還債務(wù)。作為被執(zhí)行人的法人或者其他組織終止的,由其權(quán)利義務(wù)承受人履行義務(wù)。”民訴法意見對此僅作膚淺解釋。執(zhí)行若干規(guī)定雖然在第76~83條專門規(guī)定“被執(zhí)行主體的變更和追加”,羅列了無法人資格的私營獨(dú)資、個人合伙組織或合伙型聯(lián)營企業(yè)、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、企業(yè)分立、企業(yè)開辦單位注冊資金不實(shí)或抽逃注冊資金、上級主管部門或開辦單位無償接受財(cái)產(chǎn)。但這些規(guī)定看似具體,卻缺乏邏輯上的嚴(yán)密性和上的齊整性,有的甚至相互矛盾。更為重要的是,和司法解釋也未規(guī)定任何救濟(jì)程序。司法實(shí)踐中,存在如下嚴(yán)重問題:一是該追加的被執(zhí)行人不敢追加,不該追加的亂追加。二是追加申請難。申請執(zhí)行人即使提出追加申請,執(zhí)行人員可以拒不接收、不予理睬或久拖不決,甚至隱瞞不報(bào)。三是追加審查難。變更或追加當(dāng)事人,往往涉及大量復(fù)雜的事實(shí)認(rèn)定問題,而執(zhí)行程序并非審判程序,不能通過雙方的訴辯和相互舉證來查明事實(shí),申請人往往只能提供一些線索,而被指追加人不主動配合,執(zhí)行法院難以判斷,致使實(shí)際應(yīng)當(dāng)對債務(wù)負(fù)責(zé)的人得以免受執(zhí)行。四是追加審查非理性。有的是走形式,申請歸申請,沒有認(rèn)真聽取申請人的意見和進(jìn)行調(diào)查取證就裁定駁回。而有的則相反,理由不能成立的申請,被輕易采納而隨意追加。裁定仍由原執(zhí)行人員作出,沒有充分說理,缺乏制約機(jī)制。五是被追加人沒有反駁的機(jī)會。申請的受理與審查,均暗箱操作,被追加人往往毫不知情就收到追加裁定。六是裁定申訴難。一紙裁定后,申請人或被追加人都不能上訴或復(fù)議,只能通過不可預(yù)期的申訴,在個別領(lǐng)導(dǎo)“過問”后,才有可能啟動所謂的“復(fù)查”程序。而這種程序可以無休止,執(zhí)行裁定可以不斷被推翻和顛覆,毫無確定力和穩(wěn)定性可言。

(三)“非訟化”弊端的檢討

我國當(dāng)前解決執(zhí)行力爭議的做法存在以下弊端:一是審執(zhí)關(guān)系理不清。有些本該通過訴訟解決的重大實(shí)體爭議,執(zhí)行法院直接以裁定解決,實(shí)際上代替行使了審判職能,剝奪了當(dāng)事人本應(yīng)享有的接受公正審判的權(quán)利。由執(zhí)行法院行使裁定權(quán)的,也沒有遵循審執(zhí)分立的原則,仍由執(zhí)行機(jī)構(gòu)和人員來進(jìn)行處理執(zhí)行爭議,未能分權(quán)制約,形式主義嚴(yán)重。另一方面,對那些實(shí)體性較小的爭議,本可以在執(zhí)行程序中,由執(zhí)行法院以裁定附帶解決,但也由于法律未明確規(guī)定,個別法院不敢或不愿裁定,無法及時保護(hù)債權(quán)人的利益。二是爭議解決途徑的啟動行政化、超職權(quán)主義。執(zhí)行法院不經(jīng)當(dāng)事人申請,也可以依職權(quán)啟動,而當(dāng)事人申請了卻未必被受理,這就導(dǎo)致要想啟動爭議解決程序,必須拿到領(lǐng)導(dǎo)的批示,這種批示極其類似行政管理模式下的長官命令。三是爭議解決途徑的啟動無限期。啟動程序的截止時間沒有限定,導(dǎo)致有些執(zhí)行行為都已經(jīng)終結(jié)多年了,還可異議和撤銷。四是爭議解決途徑的非終局性。執(zhí)行裁定雖然沒有法定的上訴或復(fù)議程序,卻允許重復(fù)不斷地復(fù)查,法院重復(fù)受理,執(zhí)行裁定經(jīng)常被反復(fù)顛覆,既浪費(fèi)司法資源,又使執(zhí)行秩序始終處于不安定狀態(tài)。五是爭議解決程序不完善。申請書或異議書的提交、立案手續(xù)、舉證責(zé)任、言詞辯論、審理方式、是否合議、是否允許上訴等,均未予以規(guī)范,程序不透明,當(dāng)事人的聽審權(quán)沒有受到保障。六是爭議解決程序無法定審限,久拖不決。再加上未能嚴(yán)格遵循執(zhí)行不停止原則,動輒就以爭議為名,法外暫緩執(zhí)行,導(dǎo)致久拖不執(zhí)。上述種種弊端,歸納起來,從根本上說是爭議解決方法的“非訟化”。隨著法院內(nèi)部管理的規(guī)范化,這些狀況雖然在某些法院和某些個案中有所改觀,但如未能從制度上創(chuàng)設(shè)某種救濟(jì)途徑,將難以根本解決。

二、大陸法系國家和地區(qū)的立法例

(一)德日的發(fā)給執(zhí)行條款(簽證)之訴

多元制的執(zhí)行機(jī)關(guān)和執(zhí)行文制度。許可執(zhí)行之訴與執(zhí)行機(jī)關(guān)體制密切相關(guān)。德國區(qū)分執(zhí)行標(biāo)的、方法或的不同,將強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)分別交由執(zhí)行員、執(zhí)行法院、訴訟法院以及土地登記所行使,而且執(zhí)行法院只能是最基層的初級法院。從事執(zhí)行的人員基于其所受到的訓(xùn)練,難以勝任對判決內(nèi)容的法律上的審查判斷。故德國在實(shí)施執(zhí)行前,采取先由原第一審訴訟法院發(fā)給執(zhí)行條款的制度。如果需要申請變更或追加執(zhí)行當(dāng)事人(即所謂“為”或“對”訴訟當(dāng)事人以外之人為執(zhí)行),或者判決上的給付內(nèi)容附有條件等限制情形的,尚須由債權(quán)人提供公文書或公證證書的證明,始得發(fā)給執(zhí)行條款。日本仿照德國的制度,只是在執(zhí)行機(jī)關(guān)上采取執(zhí)行法院與執(zhí)行官二元制,在稱謂上稱為執(zhí)行“簽證”而非執(zhí)行“條款”。

發(fā)給執(zhí)行條款之訴和反對發(fā)給執(zhí)行條款之訴。如果申請人應(yīng)當(dāng)提供公文書或公證證書予以證明而不能提出,或者雖有提出但訴訟法院認(rèn)為不足以證明時,申請人得對被申請人向訴訟法院提起“發(fā)給執(zhí)行條款之訴”,采取更廣泛的證據(jù)手段來舉證。相應(yīng),被申請人也可對申請人提起“反對發(fā)給執(zhí)行條款之訴”。當(dāng)事人可以在首先提出程序上的抗議,在抗議被駁回后再起訴,或者同時提出抗議和起訴。當(dāng)然,如果申請人提供了公文書或公證證書而未獲滿足,其亦可選擇向訴訟法院提出程序上的抗議。訴訟法院應(yīng)當(dāng)作出裁判,對該裁判結(jié)果,申請人仍不服的,可向上一級法院抗告。被申請人亦得提出此種程序上的異議和抗告。

(二)我國地區(qū)的許可執(zhí)行之訴

一元制的執(zhí)行機(jī)關(guān)。一律將強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)交給執(zhí)行法院,而且執(zhí)行法院原則上是“執(zhí)行之標(biāo)的物所在地或應(yīng)為執(zhí)行行為地之法院”。在執(zhí)行法院內(nèi)部,辦理執(zhí)行事務(wù)的雖有法官、書記官和執(zhí)達(dá)員,但主體仍是法官,無論何種程序,均由法官決定,然后由法官自行為之或命書記官督同執(zhí)達(dá)員辦理。這種一元制的執(zhí)行機(jī)關(guān)體制,對執(zhí)行力爭議解決機(jī)制的設(shè)計(jì),產(chǎn)生深刻的。臺灣地區(qū)沒有執(zhí)行文制度,執(zhí)行依據(jù)是否有執(zhí)行力是由執(zhí)行法院在接收執(zhí)行申請時并為審查。

許可執(zhí)行之訴。雖然沒有執(zhí)行文制度,但執(zhí)行力的爭議同樣存在。對于判決上所記載請求權(quán)受有限制,或者“為”或“對”訴訟當(dāng)事人以外之人申請執(zhí)行的,涉及實(shí)體權(quán)義關(guān)系,仍應(yīng)通過某種救濟(jì)途徑解決。依臺強(qiáng)執(zhí)第14-1條,“債務(wù)人對于債權(quán)人依第四條之二規(guī)定聲請強(qiáng)制執(zhí)行,如主張非判決效力所及者,得于強(qiáng)制執(zhí)行程序終結(jié)前,向執(zhí)行法院對債權(quán)人提起異議之訴。債權(quán)人依第四條之二規(guī)定聲請強(qiáng)制執(zhí)行經(jīng)執(zhí)行法院裁定駁回者,得于裁定送達(dá)后十日之不變期間內(nèi),向執(zhí)行法院對債務(wù)人提起許可執(zhí)行之訴。” 這里的“許可執(zhí)行之訴”和“異議之訴”,類似于德國的“發(fā)給執(zhí)行條款之訴”和“反對發(fā)給執(zhí)行條款之訴”。當(dāng)然,依同法第12條,執(zhí)行當(dāng)事人也得提出程序上的異議和抗告。有所不同的,一是由執(zhí)行法院專屬管轄,而非訴訟法院。二是有10日的起訴期間的限制。

(三)“訴訟化”機(jī)制的借鑒

訴訟程序救濟(jì)。執(zhí)行程序,被認(rèn)為是實(shí)現(xiàn)債權(quán)人既定債權(quán)的程序。債權(quán)已經(jīng)確定生效法律文書所固定,國家有義務(wù)應(yīng)債權(quán)人的申請,予以積極實(shí)現(xiàn)。但確定生效的判決,卻仍然可能引起有關(guān)執(zhí)行力的實(shí)體爭議,德日和我國臺灣地區(qū)均為當(dāng)事人各方創(chuàng)設(shè)了訴訟救濟(jì)程序。不僅考慮便于債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán),也兼顧債務(wù)人及其他利害關(guān)系人的合法權(quán)益,避免使其遭受不當(dāng)?shù)膱?zhí)行。

審執(zhí)分立。德國嚴(yán)格區(qū)分審判程序與執(zhí)行程序。執(zhí)行機(jī)關(guān)的審查被限定在對被提交的文書和明顯的外在情狀上,不得對判決的正確性提出疑問。變更或追加執(zhí)行當(dāng)事人,判決附有條件等限制情形是否已消除,均由訴訟法院在“執(zhí)行條款發(fā)給程序”中被確認(rèn),并通過該執(zhí)行條款向執(zhí)行機(jī)關(guān)提供證明。審執(zhí)分立還體現(xiàn)在執(zhí)行員與執(zhí)行法院的分離,執(zhí)行員往往負(fù)責(zé)具體事務(wù),而執(zhí)行中法律性強(qiáng)的事項(xiàng)以及爭議的裁定則屬法院的專權(quán)。審執(zhí)分立原則的嚴(yán)格貫徹,為德國有效率的執(zhí)行作出了持久的貢獻(xiàn)。日本幾乎完全承襲了審執(zhí)分立原則。臺灣地區(qū)也認(rèn)為審執(zhí)分立是基本原則,但由于其執(zhí)行機(jī)關(guān)是一元制,而且執(zhí)行事務(wù)也是由法官辦理,故有所變通。

區(qū)分程序救濟(jì)與實(shí)體救濟(jì)。執(zhí)行程序中產(chǎn)生的爭議,大量是對程序、方法或行為等本身是否違法的爭議,即所謂“程序爭議”,不會或較少牽涉實(shí)體權(quán)義關(guān)系。從執(zhí)行效率出發(fā),對這些爭議,均要求當(dāng)事人提出程序上的申請或申明異議,交由法院及其上級法院,采取裁定和抗告的簡便程序,予以迅速解決。因此,德日和我國臺灣地區(qū)均控制允許提起許可之訴的事由。另一方面,應(yīng)當(dāng)通過訴訟的事項(xiàng),一般也不允許以執(zhí)行裁定代替解決。

三、我國許可執(zhí)行之訴的構(gòu)想

(一)我國許可執(zhí)行之訴的內(nèi)涵

我國許可執(zhí)行之訴應(yīng)指申請人申請執(zhí)行,因執(zhí)行依據(jù)的執(zhí)行力是否受有限制或者是否擴(kuò)張及于訴訟當(dāng)事人以外之人有所爭議,經(jīng)法院裁定不予受理或駁回申請后,申請人得對被申請人起訴,請求許可申請的民事訴訟(當(dāng)然,如果申請人的申請被法院受理,被申請人提出異議未被法院采納的,被申請人亦得提起“許可執(zhí)行異議之訴”)。

本訴的特征:(1)應(yīng)是執(zhí)行程序中的訴訟,原則上限于執(zhí)行程序開始后、終結(jié)前提起。反之,如果債務(wù)人在被申請執(zhí)行前,為防止將來的執(zhí)行,預(yù)先提起有關(guān)訴訟,依普通民事訴訟法雖可受理,但在性質(zhì)上則不屬本訴。(2)應(yīng)是有關(guān)執(zhí)行力爭議的訴訟,爭議事由是執(zhí)行依據(jù)的執(zhí)行力是否存在、是否受有限制或者是否擴(kuò)張于申請人或被申請人。(3)應(yīng)解決實(shí)體性的爭議。當(dāng)事人如果僅對執(zhí)行程序、執(zhí)行行為或執(zhí)行有所爭執(zhí),應(yīng)當(dāng)針對執(zhí)行機(jī)關(guān),運(yùn)用程序上的救濟(jì)方法,提出申請或異議。(4)目的是許可或排除本案執(zhí)行。申請人的申請被裁定不予受理或駁回后,執(zhí)行程序即不得開始,申請人取得勝訴判決后,執(zhí)行法院必須據(jù)此受理執(zhí)行申請。反之,不繼續(xù)或停止執(zhí)行,與執(zhí)行程序無上關(guān)聯(lián)的爭議,可通過普通訴訟解決,即使在時間上是發(fā)生于執(zhí)行進(jìn)行中,甚至事實(shí)上影響執(zhí)行的效果,亦不屬本訴。

本訴的類型包括執(zhí)行力限制之訴和擴(kuò)張之訴。執(zhí)行力爭議,上包括執(zhí)行力要件、執(zhí)行力限制和執(zhí)行力擴(kuò)張三種類型的爭議。所謂執(zhí)行力要件的爭議,是指當(dāng)事人對執(zhí)行依據(jù)本身是否具備形式上和實(shí)質(zhì)上的一般要件,如是否確定生效、是否有給付、給付內(nèi)容是否可能、給付內(nèi)容是否合法、給付內(nèi)容是否具體確定、給付性質(zhì)是否適于執(zhí)行等事項(xiàng)有所爭議。筆者認(rèn)為,執(zhí)行力要件的爭議,由于未涉實(shí)體權(quán)義關(guān)系,為效率起見,宜交由執(zhí)行人員直接裁定,并可允許抗告。所謂執(zhí)行力限制之訴,簡言之,是指執(zhí)行依據(jù)附有條件、期限或須債權(quán)人提供擔(dān)保或有對待給付等涉及實(shí)體權(quán)義關(guān)系的限制情形時,當(dāng)事人對這些限制情形是否具備有所爭議,爭議在執(zhí)行程序中難以解決的,應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人訴請法院判斷執(zhí)行力是否受有限制或者是否已不受限制,從而決定是否許可或排除執(zhí)行。所謂執(zhí)行力擴(kuò)張之訴,簡言之,是指當(dāng)事人一方申請變更或追加執(zhí)行當(dāng)事人時,另一方有所爭議,爭議在執(zhí)行程序中難以解決的,應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人訴請法院判斷執(zhí)行力是否擴(kuò)張,從而決定是否變更或追加執(zhí)行當(dāng)事人。執(zhí)行力爭議的各種情形,涉及眾多法律問題,相當(dāng)復(fù)雜,筆者將另文詳述。

(二)我國許可執(zhí)行之訴與其他訴訟的辨析

1.再審之訴。實(shí)踐中,債務(wù)人往往通過申訴阻止執(zhí)行。債務(wù)人經(jīng)再審勝定,執(zhí)行未終結(jié)的,當(dāng)然停止并撤銷。但“許可執(zhí)行異議之訴”不是對本案判決主張撤銷或廢棄,相反,它是在承認(rèn)判決之確定力的基礎(chǔ)上,僅對其執(zhí)行力提出相反主張。故有些判決,雖不具備再審條件,卻得提起本訴。

2.債務(wù)人請求權(quán)異議之訴。是指執(zhí)行依據(jù)成立后,如有消滅或妨礙債權(quán)人請求權(quán)的事由發(fā)生,債務(wù)人得于執(zhí)行程序終結(jié)前,對債權(quán)人提起異議之訴,以排除執(zhí)行(參見臺強(qiáng)執(zhí)第14條)。所謂“消滅或妨礙債權(quán)人請求權(quán)”的事由,實(shí)務(wù)上指債權(quán)已經(jīng)清償、提存、抵銷、免除、混同、解除條件成就或期限屆滿、和解、撤銷權(quán)或解除權(quán)行使、消滅時效完成、免除債務(wù)新法實(shí)施、債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)等情形。但“許可執(zhí)行異議之訴”并非針對判決上所載之請求權(quán),而是針對判決的執(zhí)行力。例如,申請執(zhí)行期限、請求權(quán)附解除條件、請求權(quán)附終期等情形時,債務(wù)人得提出“請求權(quán)異議”,此時就不屬執(zhí)行力的爭議。

3.第三人標(biāo)的物異議之訴。是指第三人就執(zhí)行標(biāo)的物有足以排除執(zhí)行的權(quán)利的,得于執(zhí)行程序終結(jié)前,對債權(quán)人提起異議之訴,以排除對特定標(biāo)的物的執(zhí)行(參見臺強(qiáng)執(zhí)第15條)。所謂“足以排除執(zhí)行的權(quán)利”,實(shí)務(wù)上主要指所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、共有權(quán)、附條件買賣取回取、信托財(cái)產(chǎn)權(quán)、用益物權(quán)等。但“許可執(zhí)行異議之訴”并非針對特定的標(biāo)的物,而是針對判決的執(zhí)行力。例如,第三人特定繼受訴訟標(biāo)的或?yàn)閭鶆?wù)人占有訴訟標(biāo)的物時,可能產(chǎn)生執(zhí)行力擴(kuò)張,第三人提起“許可執(zhí)行異議之訴”的,此時要區(qū)別于“標(biāo)的物異議之訴”。

4.執(zhí)行程序中新生請求權(quán)的訴訟。例如,執(zhí)行擔(dān)保關(guān)系中,擔(dān)保人未履行義務(wù)的,債權(quán)人得另行起訴。又如,執(zhí)行和解關(guān)系中,雙方均可以依據(jù)民法上的和解之債另行起訴。再有,執(zhí)行程序中產(chǎn)生的返還不當(dāng)?shù)美驌p害賠償請求權(quán)爭議,如可替代履行行為的履行費(fèi)用、交付執(zhí)行轉(zhuǎn)化為賠償執(zhí)行、妨害執(zhí)行執(zhí)行造成損害的賠償、拒不協(xié)助執(zhí)行而依法承擔(dān)賠償責(zé)任以及執(zhí)行中產(chǎn)生的其他費(fèi)用(金額)的確定并返還等,都屬另案實(shí)體問題,不足許可或排除本案的執(zhí)行。但注意,這些爭議,法律往往規(guī)定得由執(zhí)行法院直接裁定或決定后,在本案中對有關(guān)第三人一并執(zhí)行,故實(shí)務(wù)上極易與本訴相混淆。

5.代位權(quán)、撤銷權(quán)之訴。二者都會涉及到第三人。如果債權(quán)人勝訴,也將可能使第三人受到執(zhí)行。就其所要達(dá)到的最終效果而言,與許可之訴類似。但二者均非針對原判決的爭議,而是為保全債權(quán)而另行提起的訴訟。實(shí)務(wù)上經(jīng)常將本應(yīng)另行提起代位權(quán)、撤銷權(quán)之訴的情形,誤當(dāng)執(zhí)行力擴(kuò)張直接處理。

6.侵害債權(quán)之訴。侵權(quán)行為法有侵害債權(quán)的理論。我國部門法已有所體現(xiàn)。例如,我國公司法、破產(chǎn)法規(guī)定,公司清算組成員,資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證機(jī)構(gòu)以及破產(chǎn)管理人在一定條件下應(yīng)對債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)侵害債權(quán)之債與本案之債競合時,表象上也體現(xiàn)為在一定條件下,得對侵害債權(quán)的第三人為執(zhí)行,本案債權(quán)得相應(yīng)扣減,故實(shí)務(wù)中經(jīng)常將其誤當(dāng)執(zhí)行力擴(kuò)張直接處理。

第10篇

江蘇省行政程序規(guī)定 第一章 總 則

第一條 為了規(guī)范行政行為,促進(jìn)依法行政,建設(shè)法治政府,保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益,根據(jù)憲法和有關(guān)法律、法規(guī),結(jié)合本省實(shí)際,制定本規(guī)定。

第二條 本省行政機(jī)關(guān),法律、法規(guī)授權(quán)的組織和依法受委托的組織行使行政職權(quán),應(yīng)當(dāng)遵守本規(guī)定。

法律、法規(guī)對行政程序另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

第三條 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章,在法定權(quán)限內(nèi),按照法定程序行使行政職權(quán)。

第四條 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將行使行政職權(quán)的依據(jù)、程序和結(jié)果向公民、法人或者其他組織公開,涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私以及危及國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)安全和社會穩(wěn)定的除外。但是,經(jīng)權(quán)利人同意公開或者行政機(jī)關(guān)認(rèn)為不公開可能對公共利益造成重大影響的涉及商業(yè)秘密、個人隱私的可以予以公開。

第五條 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)公正行使行政職權(quán),平等對待公民、法人和其他組織。

行政機(jī)關(guān)行使裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合立法目的和原則,采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng);行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采取多種措施和手段實(shí)現(xiàn)行政目的的,應(yīng)當(dāng)選擇最有利于保護(hù)公民、法人和其他組織合法權(quán)益的措施和手段。

第六條 公民、法人或者其他組織有權(quán)依法參與行政管理,提出行政管理的意見和建議。

行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為公民、法人或者其他組織參與行政管理提供必要的條件,采納其合法、合理的意見和建議。

第七條 公民、法人和其他組織因行政行為取得的正當(dāng)權(quán)益受法律保護(hù)。非因法定事由并經(jīng)法定程序,行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定;因國家利益、公共利益或者其他法定事由必須撤銷或者變更的,應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行,并對公民、法人或者其他組織因此遭受的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償。

第八條 行政機(jī)關(guān)行使行政職權(quán),應(yīng)當(dāng)遵守法定期限或者承諾期限,積極履行法定職責(zé),為公民、法人和其他組織提供高效、優(yōu)質(zhì)服務(wù)。

第二章 行政程序主體

第一節(jié) 行政機(jī)關(guān)

第九條 行政機(jī)關(guān)行使行政職權(quán)應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定。

法律、法規(guī)、規(guī)章對上下級行政機(jī)關(guān)之間的行政職責(zé)分工未作明確規(guī)定的,上級行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照有利于發(fā)揮行政效能、事權(quán)與支出責(zé)任相適應(yīng)、權(quán)力與責(zé)任相一致、管理重心適當(dāng)下移等原則確定。

第十條 行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者派出機(jī)構(gòu)對外行使行政職權(quán)時,應(yīng)當(dāng)以其隸屬的行政機(jī)關(guān)的名義作出行政決定,并由該行政機(jī)關(guān)承擔(dān)法律責(zé)任。法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

第十一條 法律、法規(guī)、規(guī)章對地域管轄未作明確規(guī)定的,由行政管理事項(xiàng)發(fā)生地的行政機(jī)關(guān)管轄,但是有下列情形之一的除外:

(一)涉及公民身份事務(wù)的,由其住所地行政機(jī)關(guān)管轄;住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地行政機(jī)關(guān)管轄;住所地與經(jīng)常居住地都不明確的,由其最后居住地行政機(jī)關(guān)管轄;

(二)涉及法人或者其他組織主體資格事務(wù)的,由其主要營業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地行政機(jī)關(guān)管轄;

(三)涉及不動產(chǎn)的,由不動產(chǎn)所在地行政機(jī)關(guān)管轄。

第十二條 行政機(jī)關(guān)受理公民、法人和其他組織的申請或者依職權(quán)啟動行政程序后,認(rèn)為不屬于自己管轄的,應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的行政機(jī)關(guān),并通知當(dāng)事人;受移送的行政機(jī)關(guān)也認(rèn)為不屬于自己管轄的,不得再行移送,應(yīng)當(dāng)報(bào)請其共同上一級行政機(jī)關(guān)指定管轄。

第十三條 兩個以上行政機(jī)關(guān)對同一行政管理事項(xiàng)都有管轄權(quán)的,由最先受理的行政機(jī)關(guān)管轄;發(fā)生管轄權(quán)爭議的,由其共同上一級行政機(jī)關(guān)指定管轄。情況緊急、不及時采取措施將對公共利益或者公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成重大損害的,行政管理事項(xiàng)發(fā)生地的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要處理,并立即通知有管轄權(quán)的行政機(jī)關(guān)。

第十四條 地方各級人民政府之間為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展,有效實(shí)施行政管理,可以按照合法、平等、互利的原則開展跨行政區(qū)域的合作。

區(qū)域合作可以采取簽訂合作協(xié)議、建立行政首長聯(lián)席會議制度、成立專項(xiàng)工作小組等方式進(jìn)行。

上級人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對下級人民政府之間區(qū)域合作的組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)和監(jiān)督。

第十五條 行政管理涉及多個政府工作部門的,可以建立由主要部門牽頭、其他相關(guān)部門參加的部門聯(lián)席會議制度。

部門聯(lián)席會議制度應(yīng)當(dāng)明確牽頭部門、參加部門、工作職責(zé)、工作規(guī)則等事項(xiàng)。

部門聯(lián)席會議協(xié)商不成的事項(xiàng),由牽頭部門將有關(guān)部門的意見、理由和依據(jù)列明并提出意見,報(bào)本級人民政府決定。

第十六條 有下列情形之一的,行政機(jī)關(guān)可以書面請求相關(guān)行政機(jī)關(guān)協(xié)助:

(一)獨(dú)立行使職權(quán)不能實(shí)現(xiàn)行政目的的;

(二)因人員、設(shè)備不足等原因不能獨(dú)立行使職權(quán)的;

(三)執(zhí)行公務(wù)所必需的文書、資料、信息為其他行政機(jī)關(guān)所掌握,自行收集難以獲得的;

(四)應(yīng)當(dāng)請求行政協(xié)助的其他情形。

請求行政協(xié)助的內(nèi)容主要包括:調(diào)查、提供具體信息和協(xié)助作出行政行為。

第十七條 被請求協(xié)助的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法及時履行協(xié)助義務(wù),不得推諉或者拒絕。不能提供協(xié)助的,應(yīng)當(dāng)以書面形式及時告知請求機(jī)關(guān)并說明理由。

因行政協(xié)助發(fā)生爭議的,由請求機(jī)關(guān)與協(xié)助機(jī)關(guān)的共同上一級行政機(jī)關(guān)裁決。

第十八條 行政機(jī)關(guān)工作人員執(zhí)行公務(wù)時,有下列情形之一的,行政機(jī)關(guān)工作人員應(yīng)當(dāng)自行申請回避,公民、法人和其他組織也可以提出回避申請:

(一)與本人有利害關(guān)系的;

(二)與本人有夫妻關(guān)系、直系血親關(guān)系、三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系以及近姻親關(guān)系的親屬有利害關(guān)系的;

(三)可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的。

行政機(jī)關(guān)工作人員的回避,由該行政機(jī)關(guān)主要負(fù)責(zé)人或者分管負(fù)責(zé)人決定。行政機(jī)關(guān)主要負(fù)責(zé)人的回避由本級人民政府或者其上一級行政機(jī)關(guān)決定。

第二節(jié) 其他行使行政職權(quán)的組織

第十九條 其他行使行政職權(quán)的組織包括法律、法規(guī)授權(quán)的組織和依法受委托的組織。

法律、法規(guī)授權(quán)的組織在法定授權(quán)范圍內(nèi)以自己的名義行使行政職權(quán),并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

依法受委托的組織在委托的范圍內(nèi),以委托行政機(jī)關(guān)的名義行使行政職權(quán),由此所產(chǎn)生的后果由委托行政機(jī)關(guān)承擔(dān)法律責(zé)任。

第二十條 行政機(jī)關(guān)可以根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,委托其他行政機(jī)關(guān)或者具有管理公共事務(wù)職能的組織行使行政職權(quán),受委托的機(jī)關(guān)或者組織應(yīng)當(dāng)具備履行相應(yīng)職責(zé)的條件。

第二十一條 委托行政機(jī)關(guān)與受委托的機(jī)關(guān)或者組織之間應(yīng)當(dāng)簽訂書面委托協(xié)議,并報(bào)本級人民政府法制機(jī)構(gòu)、編制部門備案。委托協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明委托依據(jù)、委托事項(xiàng)、權(quán)限、期限、雙方權(quán)利和義務(wù)、法律責(zé)任等。

委托行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將受委托的機(jī)關(guān)或者組織和受委托的事項(xiàng)向社會公布。

第二十二條 委托行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對受委托機(jī)關(guān)或者組織辦理受委托事項(xiàng)的行為進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督。

受委托的機(jī)關(guān)或者組織應(yīng)當(dāng)自行完成受委托的事項(xiàng),不得將受委托的事項(xiàng)再委托給其他行政機(jī)關(guān)、組織或者個人。

第三節(jié) 當(dāng)事人和其他參與人

第二十三條 本規(guī)定所稱當(dāng)事人,是指與行政行為有法律上的利害關(guān)系,以自己名義參與行政程序的公民、法人或者其他組織。

與行政行為的結(jié)果有法律上的利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織,是利害關(guān)系人,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法通知其參與行政程序。

第二十四條 當(dāng)事人、利害關(guān)系人可以委托1至2名人參與行政程序,法律、法規(guī)、規(guī)章明確規(guī)定當(dāng)事人、利害關(guān)系人必須親自參與行政程序的,還應(yīng)當(dāng)親自參加行政程序。

當(dāng)事人、利害關(guān)系人人數(shù)眾多,沒有委托共同人的,應(yīng)當(dāng)推選代表人參與行政程序。代表人代表全體當(dāng)事人、利害關(guān)系人參與行政程序。

代表人的選定、增減、更換,應(yīng)當(dāng)以書面形式告知行政機(jī)關(guān)。

第二十五條 公民、法人和其他組織在行政程序中,依法享有申請權(quán)、知情權(quán)、參與權(quán)、陳述權(quán)、申辯權(quán)、監(jiān)督權(quán)、救濟(jì)權(quán)。

公民、法人和其他組織參與行政程序,應(yīng)當(dāng)履行服從行政管理、協(xié)助執(zhí)行公務(wù)、維護(hù)公共利益、提供真實(shí)信息、遵守法定程序等義務(wù)。

第三章 重大行政決策程序

第二十六條 縣級以上地方人民政府作出重大行政決策,適用本章規(guī)定。

縣級以上地方人民政府工作部門和鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的重大行政決策程序,參照本章規(guī)定執(zhí)行。

第二十七條 本規(guī)定所稱重大行政決策,是指由縣級以上地方人民政府依照法定職權(quán),對關(guān)系本行政區(qū)域經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展全局、社會涉及面廣、與公民、法人和其他組織利益密切相關(guān)的下列事項(xiàng)作出的決定:

(一)編制國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展規(guī)劃、重要的區(qū)域規(guī)劃和專項(xiàng)規(guī)劃以及財(cái)政預(yù)算;

(二)制定行政管理體制改革的重大措施;

(三)制定公共服務(wù)、市場監(jiān)管、社會管理、環(huán)境保護(hù)等方面的重大措施;

(四)確定和調(diào)整重要的行政事業(yè)性收費(fèi)以及政府定價(jià)的重要商品、服務(wù)價(jià)格;

(五)決定政府重大投資項(xiàng)目和重大國有資產(chǎn)處置;

(六)需要由政府決策的其他重大事項(xiàng)。

重大行政決策的具體事項(xiàng)和量化標(biāo)準(zhǔn),由縣級以上地方人民政府在前款規(guī)定的范圍內(nèi)確定,并向社會公布。

第二十八條 縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)建立健全公眾參與、專家論證、風(fēng)險(xiǎn)評估、合法性審查和集體討論決定相結(jié)合的行政決策機(jī)制,實(shí)行依法決策、科學(xué)決策、民主決策。

第二十九條 政府行政首長提出的重大行政決策事項(xiàng),由行政首長交承辦單位承辦,啟動決策程序。

政府分管負(fù)責(zé)人、政府工作部門和下一級人民政府提出的重大行政決策事項(xiàng)的建議,由政府行政首長確定是否進(jìn)入決策程序。

第三十條 決策事項(xiàng)承辦單位應(yīng)當(dāng)對重大行政決策方案草案進(jìn)行社會穩(wěn)定、環(huán)境、經(jīng)濟(jì)等方面的風(fēng)險(xiǎn)評估;未經(jīng)風(fēng)險(xiǎn)評估的,不得作出決策。

決策事項(xiàng)承辦單位應(yīng)當(dāng)對重大行政決策方案草案進(jìn)行合法性論證,必要時也可以進(jìn)行成本效益分析。

第三十一條 除依法不得公開的事項(xiàng)外,決策事項(xiàng)承辦單位應(yīng)當(dāng)向社會公布重大行政決策方案草案,征求公眾意見。

第三十二條 除法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)舉行聽證的外,重大行政決策事項(xiàng)涉及公眾重大利益以及公眾對決策方案草案有重大分歧的,也應(yīng)當(dāng)舉行聽證。

第三十三條 決策事項(xiàng)承辦單位應(yīng)當(dāng)將公眾對決策方案草案的意見和建議進(jìn)行歸類整理,對公眾提出的合理意見應(yīng)當(dāng)采納;未予采納的,應(yīng)當(dāng)以適當(dāng)方式說明理由。

第三十四條 重大行政決策方案草案提交政府常務(wù)會議或者全體會議討論前,決策事項(xiàng)承辦單位應(yīng)當(dāng)將該方案交本級人民政府法制機(jī)構(gòu)進(jìn)行合法性審查。未經(jīng)合法性審查或者經(jīng)審查不合法的,不得提交會議討論并作出決策。

第三十五條 重大行政決策方案草案經(jīng)政府分管負(fù)責(zé)人審核后,由政府行政首長決定提交政府常務(wù)會議或者全體會議討論。

第三十六條 重大行政決策在集體討論的基礎(chǔ)上,由政府行政首長作出同意、不同意、修改、暫緩或者再次討論的決定。

政府常務(wù)會議或者全體會議應(yīng)當(dāng)記錄重大行政決策方案草案的討論情況及決定,對不同意見應(yīng)當(dāng)載明。

第三十七條 縣級以上地方人民政府作出重大行政決策后,應(yīng)當(dāng)自作出決定之日起20日內(nèi)向社會公布。

第三十八條 決策機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通過跟蹤調(diào)查、考核等措施對重大行政決策的執(zhí)行情況進(jìn)行督促檢查。決策執(zhí)行機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)各自職責(zé),全面、及時、正確地貫徹執(zhí)行重大行政決策。監(jiān)督機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對重大行政決策執(zhí)行的監(jiān)督。

決策執(zhí)行機(jī)關(guān)、監(jiān)督機(jī)關(guān)及公民、法人或者其他組織認(rèn)為重大行政決策及執(zhí)行有違法或者不適當(dāng)?shù)模梢韵驔Q策機(jī)關(guān)提出。決策機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究,并根據(jù)實(shí)際情況作出繼續(xù)執(zhí)行、停止執(zhí)行、暫緩執(zhí)行或者修訂決策方案的決定。

第四章 行政執(zhí)法程序

第一節(jié) 一般規(guī)定

第三十九條 本規(guī)定所稱行政執(zhí)法,是指行政機(jī)關(guān)依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章,作出的行政許可、行政處罰、行政強(qiáng)制、行政給付、行政征收、行政確認(rèn)等影響公民、法人或者其他組織權(quán)利、義務(wù)的行政行為。

第四十條 行政執(zhí)法的依據(jù)包括法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。

行政執(zhí)法的依據(jù)應(yīng)當(dāng)向社會公開。未經(jīng)公開的,不得作為行政執(zhí)法依據(jù)。

第四十一條 根據(jù)國務(wù)院的授權(quán),省人民政府可以決定一個行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)。

經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn),省人民政府根據(jù)精簡、統(tǒng)一、效能的原則,可以決定一個行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政許可權(quán)。

第四十二條 縣級以上地方人民政府根據(jù)行政管理的需要,可以組織相關(guān)行政機(jī)關(guān)聯(lián)合執(zhí)法。

聯(lián)合執(zhí)法中的行政執(zhí)法決定,由參加聯(lián)合執(zhí)法的行政機(jī)關(guān)在各自的職權(quán)范圍內(nèi)依法作出,并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

第四十三條 行政執(zhí)法事項(xiàng)需要行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)的多個機(jī)構(gòu)辦理的,該行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)確定一個機(jī)構(gòu)統(tǒng)一受理公民、法人或者其他組織的申請,統(tǒng)一送達(dá)行政執(zhí)法決定。

對涉及兩個以上政府工作部門共同辦理的事項(xiàng),縣級以上地方人民政府可以確定一個部門或者政務(wù)中心窗口統(tǒng)一受理申請,將相關(guān)事項(xiàng)抄告相關(guān)部門,實(shí)行并聯(lián)審批。

第四十四條 行政機(jī)關(guān)辦理行政執(zhí)法事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)健全內(nèi)部工作程序,明確承辦人、審核人、批準(zhǔn)人,按照行政執(zhí)法的依據(jù)、條件和程序,由承辦人提出初審意見和理由,經(jīng)審核人審核后,由批準(zhǔn)人批準(zhǔn)決定。

第四十五條 縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)依法確認(rèn)本行政區(qū)域內(nèi)行政機(jī)關(guān)的行政執(zhí)法主體資格,并向社會公告。

行政執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定參加培訓(xùn),經(jīng)考試合格,并取得相應(yīng)證件,持證上崗。

第四十六條 行政機(jī)關(guān)在行政執(zhí)法過程中應(yīng)當(dāng)依法及時告知當(dāng)事人、利害關(guān)系人相關(guān)的執(zhí)法事實(shí)、理由、依據(jù)、法定權(quán)利和義務(wù)。

行政執(zhí)法的告知應(yīng)當(dāng)采用書面形式。情況緊急時,可以采用口頭等其他方式。但是依法應(yīng)當(dāng)采取書面形式告知的除外。

第四十七條 行政執(zhí)法直接影響當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)且不屬于必須立即執(zhí)行的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)先采用教育、勸誡、疏導(dǎo)等手段,促使當(dāng)事人自覺履行法定義務(wù)、糾正錯誤。當(dāng)事人違法情節(jié)輕微,經(jīng)教育后自覺履行法定義務(wù),且未造成危害后果的,可以不予追究法律責(zé)任。

第二節(jié) 程序啟動

第四十八條 行政執(zhí)法程序依法由行政機(jī)關(guān)依職權(quán)啟動,或者依公民、法人和其他組織的申請啟動。

行政機(jī)關(guān)依職權(quán)啟動程序,應(yīng)當(dāng)經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。情況緊急的,可以事后補(bǔ)報(bào)。

公民、法人或者其他組織認(rèn)為自己的申請事項(xiàng)符合法定條件,可以申請行政機(jī)關(guān)啟動行政執(zhí)法程序。

第四十九條 公民、法人和其他組織申請啟動行政執(zhí)法程序應(yīng)當(dāng)采取書面形式。

申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):

(一)申請人的基本情況;

(二)申請事項(xiàng);

(三)申請的事實(shí)和理由;

(四)申請人簽名或者蓋章;

(五)申請時間。

申請人書寫確有困難,或者沒有必要以書面形式申請,以及在緊急情況下,可以口頭申請,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄,經(jīng)申請人閱讀或者向其宣讀,確認(rèn)內(nèi)容無誤后由其簽名或者蓋章。

第五十條 行政機(jī)關(guān)對當(dāng)事人提出的申請,應(yīng)當(dāng)根據(jù)下列情況分別作出處理:

(一)申請事項(xiàng)依法不屬于本行政機(jī)關(guān)職權(quán)范圍的,應(yīng)當(dāng)即時作出不予受理的決定,并書面告知當(dāng)事人向有關(guān)行政機(jī)關(guān)申請;

(二)申請材料存在可以當(dāng)場更正的錯誤的,應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人當(dāng)場更正;

(三)申請材料不齊全或者不符合法定形式的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在5日內(nèi)一次告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的全部內(nèi)容,逾期不告知的,自收到申請材料之日起即為受理;當(dāng)事人在限期內(nèi)不作補(bǔ)充的,視為撤回申請;

(四)申請事項(xiàng)屬于本行政機(jī)關(guān)職權(quán)范圍,申請材料齊全、符合法定形式,或者當(dāng)事人按照本行政機(jī)關(guān)的要求提交全部補(bǔ)正申請材料的,應(yīng)當(dāng)受理當(dāng)事人的申請。

行政機(jī)關(guān)受理或者不受理當(dāng)事人申請的,應(yīng)當(dāng)出具加蓋本行政機(jī)關(guān)印章和注明日期的書面憑證。

第三節(jié) 調(diào) 查

第五十一條 行政執(zhí)法程序啟動后,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)核實(shí)材料,收集證據(jù),查明事實(shí)。

行政機(jī)關(guān)調(diào)查取證時,行政執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員主動出示行政執(zhí)法證件,說明調(diào)查事項(xiàng)和依據(jù),否則當(dāng)事人或者有關(guān)人員有權(quán)拒絕接受調(diào)查和提供證據(jù)。

因調(diào)查事實(shí)、收集證據(jù)確需勘查現(xiàn)場的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人或者其人到場;當(dāng)事人或者其人拒絕到場的,應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中載明。

第五十二條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)配合行政機(jī)關(guān)調(diào)查,提供與調(diào)查有關(guān)的真實(shí)材料和信息。知曉有關(guān)情況的其他公民、法人和其他組織應(yīng)當(dāng)協(xié)助行政機(jī)關(guān)調(diào)查。因協(xié)助調(diào)查產(chǎn)生的合理費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。調(diào)查取證應(yīng)當(dāng)制作筆錄,由行政執(zhí)法人員、當(dāng)事人或者其人、見證人簽字;當(dāng)事人或者其人、見證人拒絕簽字的,不影響調(diào)查結(jié)果的效力,但是應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中載明。

第五十三條 行政機(jī)關(guān)在作出行政執(zhí)法決定前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人、利害關(guān)系人享有陳述、申辯的權(quán)利,并聽取其陳述和申辯。

對于當(dāng)事人、利害關(guān)系人的陳述和申辯,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以記錄并歸入案卷。

對當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出的事實(shí)、理由和證據(jù),行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查,并采納其合理的意見;不予采納的,應(yīng)當(dāng)說明理由。

第五十四條 有下列情形之一的,行政機(jī)關(guān)在作出行政執(zhí)法決定前應(yīng)當(dāng)舉行聽證:

(一)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)舉行聽證的;

(二)行政機(jī)關(guān)依法告知聽證權(quán)利后,當(dāng)事人、利害關(guān)系人申請聽證的;

(三)行政機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要舉行聽證的其他情形。

第四節(jié) 證 據(jù)

第五十五條 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取合法手段和依照法定程序,全面、客觀、公正地收集證據(jù),不得僅收集對當(dāng)事人不利的證據(jù)。

當(dāng)事人可以以書面、口頭或者其他方式向行政機(jī)關(guān)提供證據(jù)。

第五十六條 行政執(zhí)法證據(jù)包括:

(一)書證;

(二)物證;

(三)當(dāng)事人陳述;

(四)證人證言;

(五)視聽資料;

(六)電子數(shù)據(jù);

(七)鑒定意見;

(八)勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場筆錄;

(九)法律、法規(guī)規(guī)定的其他證據(jù)。

第五十七條 下列證據(jù)材料不得作為行政執(zhí)法決定的依據(jù):

(一)嚴(yán)重違反法定程序收集的;

(二)以非法偷拍、偷錄、竊聽等手段侵害他人合法權(quán)益取得的;

(三)以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當(dāng)手段取得的;

(四)沒有其他證據(jù)印證且相關(guān)人員不予認(rèn)可的證據(jù)的復(fù)制件或者復(fù)制品;

(五)無法辨認(rèn)真?zhèn)蔚?

(六)不能正確表達(dá)意志的證人提供的證言;

(七)在中華人民共和國領(lǐng)域以外形成的未辦理法定證明手續(xù)的;

(八)不具備合法性、真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性的其他證據(jù)材料。

第五十八條 作為行政執(zhí)法決定依據(jù)的證據(jù)應(yīng)當(dāng)查證屬實(shí)。當(dāng)事人有權(quán)對作為定案依據(jù)的證據(jù)發(fā)表意見,提出異議。

第五十九條 行政機(jī)關(guān)對依職權(quán)作出的行政執(zhí)法決定的合法性、適當(dāng)性負(fù)舉證責(zé)任。

行政機(jī)關(guān)依申請作出行政執(zhí)法決定的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)如實(shí)向行政機(jī)關(guān)提交有關(guān)材料,反映真實(shí)情況。行政機(jī)關(guān)經(jīng)審查認(rèn)為其不符合法定條件的,由行政機(jī)關(guān)負(fù)舉證責(zé)任。

第五節(jié) 決 定

第六十條 行政執(zhí)法決定應(yīng)當(dāng)以書面形式作出。但是法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。

行政執(zhí)法決定應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):

(一)當(dāng)事人的基本情況;

(二)事實(shí)以及證明事實(shí)的證據(jù);

(三)適用的法律規(guī)范;

(四)決定內(nèi)容;

(五)履行的方式和時間;

(六)救濟(jì)的途徑和期限;

(七)行政機(jī)關(guān)的印章與決定日期;

(八)應(yīng)當(dāng)載明的其他事項(xiàng)。

第六十一條 行政執(zhí)法決定限制公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)說明決定的理由。

第六十二條 行政執(zhí)法決定自送達(dá)之日起生效。

行政執(zhí)法決定附條件或者附期限的,應(yīng)當(dāng)載明生效的條件或者期限。

第六節(jié) 期限和送達(dá)

第六十三條 法律、法規(guī)、規(guī)章對行政執(zhí)法事項(xiàng)有明確期限規(guī)定的,行政機(jī)關(guān)必須在法定期限內(nèi)辦結(jié)。

行政機(jī)關(guān)對行政執(zhí)法事項(xiàng)的辦理期限作出明確承諾的,應(yīng)當(dāng)在承諾期限內(nèi)辦結(jié)。

第六十四條 依法不需要對申請材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的事項(xiàng),申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場辦理;能夠當(dāng)場作出決定的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出書面決定。

第六十五條 行政機(jī)關(guān)作出行政執(zhí)法決定,依法需要聽證、招標(biāo)、拍賣、檢驗(yàn)、檢測、檢疫、鑒定、專家評審和公示的,所需時間不計(jì)算在規(guī)定的期限內(nèi)。

第六十六條 行政機(jī)關(guān)不得不履行法定職責(zé)或者拖延履行法定職責(zé)。

行政機(jī)關(guān)在法定期限內(nèi),非因法定或者正當(dāng)事由未依職權(quán)或者未依申請啟動行政執(zhí)法程序的,屬于不履行法定職責(zé)。

行政機(jī)關(guān)在法定期限或者承諾期限內(nèi),非因法定或者正當(dāng)事由,雖然啟動行政執(zhí)法程序但是未及時作出行政執(zhí)法決定的,屬于拖延履行法定職責(zé)。

第六十七條 當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的,在障礙消除后的10日內(nèi),可以申請順延期限,是否準(zhǔn)許,由行政機(jī)關(guān)決定。

第六十八條 送達(dá)行政執(zhí)法決定應(yīng)當(dāng)由受送達(dá)人在送達(dá)回證或者附卷的決定書上注明收到日期,簽名或者蓋章。

受送達(dá)人在送達(dá)回證或者附卷的決定書上的簽收日期為送達(dá)日期。

送達(dá)程序參照《中華人民共和國民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第七節(jié) 簡易程序

第六十九條 對事實(shí)簡單、當(dāng)場可以查實(shí)、有法定依據(jù)且對當(dāng)事人合法權(quán)益影響較小的事項(xiàng),行政機(jī)關(guān)可以適用簡易程序作出行政執(zhí)法決定。法律、法規(guī)對簡易程序的適用范圍另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

第七十條 行政機(jī)關(guān)對適用簡易程序的事項(xiàng)可以口頭告知當(dāng)事人行政執(zhí)法決定的事實(shí)、依據(jù)和理由,并當(dāng)場聽取當(dāng)事人的陳述與申辯。

當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納;不采納的應(yīng)當(dāng)說明理由。

第七十一條 適用簡易程序的,可以當(dāng)場作出行政執(zhí)法決定。

行政執(zhí)法人員當(dāng)場作出行政執(zhí)法決定的,應(yīng)當(dāng)報(bào)所屬機(jī)關(guān)備案。

適用簡易程序的行政執(zhí)法決定可以以格式化的方式作出。

第八節(jié) 效 力

第七十二條 有下列情形之一的,行政執(zhí)法行為無效:

(一)不具有法定行政執(zhí)法主體資格的;

(二)沒有法定依據(jù)的;

(三)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他無效情形。

無效的行政執(zhí)法行為,自始不發(fā)生法律效力。

第七十三條 有下列情形之一的,行政執(zhí)法行為應(yīng)當(dāng)撤銷:

(一)主要證據(jù)不足的;

(二)適用依據(jù)錯誤的;

(三)違反法定程序的,但是可以補(bǔ)正的除外;

(四)超越法定職權(quán)的;

(五)濫用職權(quán)的;

(六)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)撤銷的其他情形。

行政執(zhí)法行為被撤銷后,其撤銷效力追溯至行政執(zhí)法行為作出之日;法律、法規(guī)和規(guī)章另有規(guī)定的,其撤銷效力可以自撤銷之日發(fā)生。

第七十四條 行政執(zhí)法行為的撤銷,不適用下列情形:

(一)撤銷可能對公共利益造成重大損害的;

(二)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定不予撤銷的其他情形。

行政執(zhí)法行為不予撤銷的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自行采取補(bǔ)救措施或者由監(jiān)督機(jī)關(guān)責(zé)令其采取補(bǔ)救措施。

第七十五條 有下列情形之一的,行政執(zhí)法決定應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或者更正:

(一)未說明理由且事后補(bǔ)充說明理由,當(dāng)事人、利害關(guān)系人沒有異議的;

(二)文字表述錯誤或者計(jì)算錯誤的;

(三)未載明決定作出日期的;

(四)程序上存在其他輕微瑕疵或者遺漏,未侵犯公民、法人或者其他組織合法權(quán)利的。

補(bǔ)正或者變更應(yīng)當(dāng)以書面決定的方式作出。

第七十六條 有下列情形之一的,行政執(zhí)法行為應(yīng)當(dāng)確認(rèn)違法:

(一)行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé),責(zé)令其履行已無實(shí)際意義的;

(二)行政執(zhí)法行為違法,不具有可撤銷內(nèi)容的;

(三)行政執(zhí)法行為違法,依法不予撤銷的;

(四)應(yīng)當(dāng)確認(rèn)違法的其他情形。

第五章 行政合同

第七十七條 本規(guī)定所稱行政合同,是指行政機(jī)關(guān)為了維護(hù)公共利益,實(shí)現(xiàn)行政管理目的,與公民、法人和其他組織之間,經(jīng)雙方意思表示一致達(dá)成的協(xié)議。

行政合同主要適用于下列事項(xiàng):

(一)政府特許經(jīng)營;

(二)國有自然資源使用權(quán)出讓;

(三)國有資產(chǎn)承包經(jīng)營、出售或者租賃;

(四)征收、征用補(bǔ)償;

(五)政府采購;

(六)政策信貸;

(七)行政機(jī)關(guān)委托的科研、咨詢;

(八)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以訂立行政合同的其他事項(xiàng)。

第七十八條 訂立行政合同應(yīng)當(dāng)遵循維護(hù)公益、公開競爭和自愿原則。

訂立行政合同一般采用公開招標(biāo)、拍賣等方式。招標(biāo)、拍賣適用《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國拍賣法》、《中華人民共和國政府采購法》等法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定。

法律、法規(guī)、規(guī)章對訂立行政合同另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

第七十九條 行政合同應(yīng)當(dāng)以書面形式簽訂,但是法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

第八十條 行政合同依照法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或者會同辦理的,經(jīng)批準(zhǔn)或者會同辦理后,行政合同方能生效。

第八十一條 行政機(jī)關(guān)有權(quán)對行政合同的履行進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督,但是不得妨礙對方當(dāng)事人履行合同。

第八十二條 行政合同受法律保護(hù),合同當(dāng)事人不得擅自變更、中止或者解除合同。

行政合同在履行過程中,出現(xiàn)嚴(yán)重?fù)p害國家利益或者公共利益的情形,行政機(jī)關(guān)有權(quán)變更或者解除合同。

行政合同在履行過程中,出現(xiàn)影響合同當(dāng)事人重大利益、導(dǎo)致合同不能履行或者難以履行的情形,合同當(dāng)事人可以協(xié)商變更或者解除合同。

第六章 行政指導(dǎo)

第八十三條 本規(guī)定所稱行政指導(dǎo),是指行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)特定的行政目的,在其法定的職權(quán)范圍內(nèi)或者依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和政策,以指導(dǎo)、勸告、提醒、建議等非強(qiáng)制性方式,引導(dǎo)公民、法人和其他組織作出或者不作出某種行為的活動。

行政指導(dǎo)主要適用于下列情形:

(一)需要從技術(shù)、政策、安全、信息等方面幫助當(dāng)事人增進(jìn)其合法利益;

(二)需要預(yù)防當(dāng)事人可能出現(xiàn)的妨害行政管理秩序的違法行為;

(三)需要行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政指導(dǎo)的其他情形。

第八十四條 實(shí)施行政指導(dǎo)應(yīng)當(dāng)遵循平等、公開、誠實(shí)信用、及時靈活、自愿選擇等原則。

第八十五條 行政指導(dǎo)采取下列方式實(shí)施:

(一)制定和指導(dǎo)、引導(dǎo)性的政策;

(二)提供技術(shù)指導(dǎo)和幫助;

(三)信息;

(四)示范、引導(dǎo)、提醒;

(五)建議、勸告、說服;

(六)其他指導(dǎo)方式。

第八十六條 實(shí)施行政指導(dǎo)可以采取書面、口頭或者其他合理形式。當(dāng)事人要求采取書面形式的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取書面形式。

第八十七條 行政機(jī)關(guān)可以主動實(shí)施行政指導(dǎo),也可以依當(dāng)事人申請實(shí)施行政指導(dǎo)。

公民、法人和其他組織有權(quán)自主決定是否接受、聽從、配合行政指導(dǎo);行政機(jī)關(guān)不得采取或者變相采取強(qiáng)制措施實(shí)施行政指導(dǎo)。

第八十八條 行政指導(dǎo)的目的、內(nèi)容、理由、依據(jù)、實(shí)施者以及背景資料等事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人或者公眾公開,但是涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的除外。

第八十九條 行政機(jī)關(guān)實(shí)施重大行政指導(dǎo),應(yīng)當(dāng)采取公布草案、聽證會、座談會等方式,廣泛聽取公民、法人和其他組織的意見。

實(shí)施行政指導(dǎo)涉及專業(yè)性、技術(shù)性問題的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)過專家論證,專家論證意見應(yīng)當(dāng)記錄在案。

第七章 行政調(diào)解

第九十條 本規(guī)定所稱行政調(diào)解,是指行政機(jī)關(guān)為了化解社會矛盾、維護(hù)社會穩(wěn)定,依照法律、法規(guī)、規(guī)章和有關(guān)規(guī)定,居間協(xié)調(diào)處理與行使行政職權(quán)相關(guān)的民事糾紛的行為。

第九十一條 行政機(jī)關(guān)可以根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請進(jìn)行行政調(diào)解,也可以主動進(jìn)行行政調(diào)解。

行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、合法、公正的原則,及時進(jìn)行行政調(diào)解。

第九十二條 行政機(jī)關(guān)收到公民、法人或者其他組織請求調(diào)解民事糾紛的申請后,經(jīng)審查符合條件的,應(yīng)當(dāng)及時告知民事糾紛另一方;另一方同意調(diào)解的,應(yīng)當(dāng)受理并組織調(diào)解。

不符合條件或者一方不同意調(diào)解的不予受理,并向申請人說明理由。

第九十三條 行政機(jī)關(guān)受理并且組織行政調(diào)解的,應(yīng)當(dāng)指派具有一定法律知識、政策水平和實(shí)際經(jīng)驗(yàn)的工作人員主持調(diào)解。

行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通過調(diào)解活動防止糾紛激化。

第九十四條 行政調(diào)解工作人員應(yīng)當(dāng)在查明事實(shí)、分清是非的基礎(chǔ)上,根據(jù)糾紛的特點(diǎn)、性質(zhì)和難易程度,進(jìn)行說服疏導(dǎo),引導(dǎo)雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議。

調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解協(xié)議書。調(diào)解協(xié)議書應(yīng)當(dāng)由糾紛雙方和調(diào)解工作人員簽名,并加蓋行政機(jī)關(guān)印章。

第九十五條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行調(diào)解協(xié)議。不履行調(diào)解協(xié)議或者調(diào)解沒有達(dá)成協(xié)議的,當(dāng)事人可依法提起民事訴訟。

第八章 公眾建議

第九十六條 公民、法人和其他組織可以對下列事項(xiàng)向行政機(jī)關(guān)提出建議:

(一)公共利益的維護(hù);

(二)行政決策的作出;

(三)規(guī)章或者規(guī)范性文件的修改完善;

(四)行政違法、違規(guī)行為的舉報(bào)和投訴;

(五)公民、法人和其他組織合法權(quán)益的保障和維護(hù);

(六)需要政府管理或者處理的其他事項(xiàng)。

第九十七條 公民、法人和其他組織可以以書面或者口頭方式提出建議。

以口頭方式提出建議的,受理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)形成記錄,由建議人簽名或者蓋章;建議人對記錄有異議的,受理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)更正。

受理機(jī)關(guān)認(rèn)為建議內(nèi)容不明確的,應(yīng)當(dāng)通知建議人補(bǔ)正。

第九十八條 公民、法人和其他組織建議有下列情形之一的,不予處理:

(一)無具體內(nèi)容或者未具真實(shí)姓名和住址的;

(二)同一事由,已經(jīng)予以適當(dāng)處理,并明確答復(fù)后,再次建議的;

(三)建議內(nèi)容與受理機(jī)關(guān)無關(guān)的。

第九十九條 行政機(jī)關(guān)對公民、法人和其他組織建議,應(yīng)當(dāng)指派人員及時處理。公民、法人和其他組織建議有保密必要的,受理機(jī)關(guān)按照有關(guān)規(guī)定予以保密。

第一百條 公民、法人和其他組織建議事項(xiàng)依法應(yīng)當(dāng)提起行政復(fù)議、行政訴訟或者請求國家賠償?shù)模芾頇C(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)告知建議人。

第九章 行政監(jiān)督

第一百零一條 縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)政府層級監(jiān)督,健全政府層級監(jiān)督制度,完善政府層級監(jiān)督機(jī)制和方式。

監(jiān)察、審計(jì)等專門監(jiān)督機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)切實(shí)履行法定職責(zé),依法加強(qiáng)專門監(jiān)督。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自覺接受監(jiān)察、審計(jì)等專門監(jiān)督機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

第一百零二條 縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對本規(guī)定實(shí)施情況的監(jiān)督檢查,及時糾正行政程序違法行為。

監(jiān)督檢查的主要方式:

(一)聽取本規(guī)定實(shí)施情況的報(bào)告;

(二)開展實(shí)施行政程序工作的檢查;

(三)重大行政行為登記和備案;

(四)行政執(zhí)法評議考核;

(五)行政執(zhí)法案卷評查;

(六)受理、調(diào)查公眾投訴、舉報(bào)和媒體曝光的行政程序違法行為;

(七)查處行政程序違法行為;

(八)監(jiān)督檢查的其他方式。

第一百零三條 行政機(jī)關(guān)行政程序行為違法的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依職權(quán)或者依申請自行糾正。

監(jiān)察機(jī)關(guān)、上級行政機(jī)關(guān)、政府法制機(jī)構(gòu)對投訴、舉報(bào)和監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)的行政程序違法行為,應(yīng)當(dāng)建議其自行糾正,有關(guān)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)將處理結(jié)果向監(jiān)督機(jī)關(guān)報(bào)告。

第一百零四條 行政機(jī)關(guān)不自行糾正行政程序違法行為的,由監(jiān)督機(jī)關(guān)依照職權(quán)分別作出責(zé)令補(bǔ)正或者更正、責(zé)令履行法定職責(zé)、確認(rèn)違法或者無效、撤銷等處理。

第一百零五條 公民、法人和其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的行政行為違反法定程序的,可以向監(jiān)察機(jī)關(guān)、上級行政機(jī)關(guān)或者本級人民政府法制機(jī)構(gòu)投訴、舉報(bào)。

監(jiān)察機(jī)關(guān)、上級行政機(jī)關(guān)、政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對受理的投訴、舉報(bào)進(jìn)行調(diào)查,依照職權(quán)作出處理,并將處理結(jié)果告知投訴人、舉報(bào)人。

相關(guān)文章
主站蜘蛛池模板: 广南县| 中宁县| 垣曲县| 襄城县| 南开区| 阿克| 南昌县| 云霄县| 元朗区| 永寿县| 淄博市| 临城县| 兴化市| 鲁山县| 西安市| 东丰县| 普定县| 朝阳区| 潍坊市| 水城县| 吴旗县| 张家口市| 新余市| 都昌县| 南安市| 兰州市| 枣强县| 尖扎县| 翼城县| 新野县| 县级市| 多伦县| 广西| 方山县| 思南县| 连平县| 县级市| 白城市| 桦川县| 昌图县| 喜德县|