時間:2022-12-17 14:57:26
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇單方合同,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
在社會關系中,經常出現勞動合同當事人單方解除勞動合同的情形。
勞動法賦予企業對勞動合同的單方解除權,比賦予勞動者的單方解除權要小得多。立法上嚴格限定企業與勞動者解除勞動權的條件,保護勞動者的勞動權。但是,一些企業,特別是某些非公經濟的企業(包括公),在與勞動者解除勞動合同時,不依法進行。現實中,他們隨意或武斷的與勞動者解除勞動合同的案例舉不勝舉。
《勞動法》規定,勞動者提前30日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。在當前的現實生活中,占有很大比例的勞動者,他們在行使單方解除權時,說走馬上就走,不按法律規定以書面形式提前30日通知企業,確實給企業造成了經濟損失或給正常生產經營帶來了麻煩。
本文對形成上述現象的原因進行了分析,提出了解決問題的措施。希望通過社會各方面的共同工作,使大家認識到,勞動合同一經有效成立,在當事人間便具有法律效力,當事人雙方都必須嚴格信守,及時、適當履行,不得擅自變更或解除。合同的解除必須具備一定的條件,否則,便是違約,不發生解除的法律效果,而產生違約責任。合同必須守信是我國法律所確定的重要原則。
關鍵詞:勞動關系勞動合同當事人合同解除
勞動法中的勞動合同,是指勞動者與用人單位確立勞動關系,明確雙方權利和義務的協議。勞動關系是指用人單位招用勞動者為其成員,勞動者在用人單位的管理下,提供有報酬的勞動而產生的權利義務關系。
在社會關系中,經常出現勞動合同當事人單方解除勞動合同的情形。
一、用人單位單方解除勞動合同
勞動法賦予企業對勞動合同的單方解除權,比賦予勞動者的單方解除權要小得多。立法上嚴格限定用人單位與勞動者解除勞動權的條件,保護勞動者的勞動權。勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴重違反用人單位的規章制度,按照用人單位的規章制度應當解除勞動合同的;(三)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位的利益造成重大損害的;(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成工作任務造成嚴重影響,經用人單位提出,拒不改正的;(五)被依法追究刑事責任的。還有就是因勞動者患病或非因工負傷,不能正常工作;被證明不能勝任工作;勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生變化,使勞動合同無法履行的。用人單位在提前30日以書面形式通知勞動者本人或額外支付勞動者1個月工資后,可以解除無固定期限勞動合同。勞動者有下列情形之一的,用人單位不得解除勞動合同:(一)患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;(二)患病或者負傷,在規定的醫療期內的;(三)女職工在孕期、產期、哺乳期的;(四)正在擔任平等協商代表的;(五)法律、行政法規規定的其他情形。
但是,一些企業,特別是某些非公經濟的企業(包括公),在與勞動者解除勞動合同時,不依法進行。濫用企業內部規章制度,隨意或武斷的與勞動者解除勞動合同。如以下案例:
案例:1996年9月8日,王某通過招工考試被錄用為某商場營業員,雙方當事人訂立書面聘用合同,合同規定:“聘用期3年,其中試用期從1996年9月10日開始,試用期內工資為每月400元”。王某上崗后,工作表現不錯,受到周圍營業員的一致稱贊。1997年6月5日商場又從社會公開招聘女營業員40名。6月7日,商場同時以試用期不符合錄用條件為由解聘了20名女營業員,王某接到了商場人事部解除勞動合同的書面通知。當日下午,王某到商場質問,人事部負責人出示1996年9月招用女營業員的條件,其中規定女營業員身高165厘米以上(含165厘米),王某身高只有162厘米,自然不符合該條規定。但當時商場開業在即,怕一時招不齊合適的人員,王某除了身高以外,其他各方面在筆試和面試時表現都非常出色,商場決定招王某為營業員。但現在商場已招到足夠多符合條件的營業員,故要解聘王某。王某不服,向當地勞資爭議仲裁委員會申訴要求用人單位履行原勞動合同。仲裁庭受理案件后,對原合同和商場當時的招工條件進行審查后認為:試用期是用人單位和勞動者相互了解、選擇而約定的不超過6個月的考察期,通常對初次就業或再次就業改變崗位或工種的職工可以約定試用期期限,但根據勞動法規定,試用期不得超過6個月。而本案中的被訴人與申訴人沒有明確約定試用期的長短,最多只能認為是6個月。而王某實際上已經工作了9個月,應當根據法律規定認為王某的試用期在3月10日已屆滿,該商場在6月才以不符合錄用條件為由解除勞動合同,違反了法律規定;同時查明該商場招聘錄用的女營業員試用期滿后的工資是600元/月。申訴人表示同意放棄對被訴人的違約賠償。據此,仲裁庭做出如下裁決:(1)商場與王某簽訂的勞動合同繼續有效,雙方繼續旅行;(2)商場補發王某工資差額,3個月共計600元。
評析:本案涉及的法律問題是勞動合同中對試用期的約定及試用期不符合錄用條件的確定。我國《勞動法》表明勞動合同中可以約定試用期,試用期最長不得超過6個月。而《勞動合同法草案》為更好的保護勞動者,對試用期規定的更短,《草案》第12條:“非技術性崗位的試用期不得超過1個月;技術性崗位的試用期不得超過3個月;高級專業技術崗位的試用期不得超過6個月”。問題在于王某和商場雖然約定了試用期,但沒有約定試用期的時間到底有多長。如果雙方在合同履行中沒有發生糾紛,沒有約定具體的時間這個問題不會影響勞動合同;一旦發生糾紛時,雙方當事人就會為試用期的長短發生爭執。勞資爭議仲裁委員會在解決這類爭議時通常有兩種做法,一是確認視同沒有規定試用期,二是推定試用期為6個月。通常不能因為試用期期限約定不明而裁決勞動合同無效,因為這樣不利于保護勞動者的利益。在本案的處理過程中,勞資爭議仲裁庭推定試用期為6個月,由于勞動合同已實際履行了9個月,因而超過了試用期,用人單位以試用期間勞動者不符合錄用條件為由解除勞動合同的決定是無效的,不予支持,雙方當事人應繼續履行勞動合同,這樣達到了保護王某的合法利益的目的。通過對本案的分析,作為勞動合同當事人的勞動者和用人單位應從中吸取一些經驗教訓,以使勞動合同合法、有效。(1)試用期的約定,關系著勞動關系的存續問題,必須雙方自愿協商一致方可在勞動合同中約定,而不能強迫規定。否則將視為無效條款。(2)約定試用期應當在勞動合同簽訂的同時進行,而不應在合同已簽訂后再重新單方規定試用期。勞動合同簽訂后再要求約定試用期,屬于勞動合同變更,不能單方進行。
產生用人單位違法單方解除勞動合同的主要原因是:
1.某些企業在日益激烈的市場競爭或內部結構調整中,為了輕裝上陣,壓縮人工成本,而不顧勞動者的利益。采取非法的手段,與勞動者解除勞動合同。以保護企業的利益
2.企業憑借自己的強勢地位,加之一些企業領導的錯誤認識,無限的擴大了勞動合同的單方解除權。他們錯誤的認為改革開放后,企業有用工自,而企業可以根據自己的需要,來裁減職工是行使用工自的表現。
3.企業未依法健全內部規章制度,他門往往只從本單位的利益出發,對實際上只犯有小錯的勞動者,卻按嚴重違約來解除勞動合同,還美其名曰“加強管理,嚴肅紀律”。其實,他們的做法才是不合法的。現實中,為此而引發的勞動爭議,在勞動爭議案件中占有相當大的比例
4.企業內部缺乏勞資抗衡機制,很多企業內的工會沒有真正發揮其維護職工合法權益的作用,特別是有些工會領導還是企業管理者指派的。可想而知他們是否能真正為工人說話。再加上,我們《工會法》目前雖然規定了工會的權利和企業的義務。但卻缺少追究違法責任的條款,從而導致《工會法》的實際效力大打折扣,讓企業隨意解除勞動者勞動合同的行為得到蔓延。
對于用人單位若隨意解除勞動合同的情況下應承擔的法律責任,在勞動法律,法規的規定上存在不足。我國《勞動法》第九十八條規定,用人單位違反勞動法規定的條件解除勞動合同的,"由勞動行政部門責令改正,對勞動者造成損害的,應當賠償損失"。勞動行政部門這種責令改正權,在實踐中難以產生效力,如果勞動者求助于法律救濟,勞動法律、法規中沒有相應的明確規定在實踐中難以保護勞動者的合法權益。
二、勞動者單方解除勞動合同
《勞動法》規定,勞動者提前30日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。有下列情形之一的可隨時通知用人單位解除勞動合同。
(一)在試用期內的;
(二)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;
(三)用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。
在當前的現實生活中,占有很大比例的勞動者,他們在行使單方解除權時,說走馬上就走,不按法律規定以書面形式提前30日通知企業,確實給企業造成了經濟損失或給正常生產經營帶來了麻煩。如下案例:
1996年4月,某市鋼鐵廠向當地人民法院提訟:1992年8月,鋼鐵廠與張某簽訂了為期8年的勞動合同。1995年1月,鋼鐵廠擬進口新的生產設備,打算派張某等3人出國培訓。在和張某協商并達成一致的基礎上,雙方就原勞動合同進行了修改。修改后的合同規定:合同有效期為15年,張某無正當理由提前解除勞動合同時,應賠償水泥廠支付的全部出國培訓費用及因此造成的其他一切損失。合同簽訂后,張某等人于1995年2月出國培訓。1995年8月,張某等人完成培訓回廠工作。因為張某在培訓期間刻苦鉆研、虛心好學,全面掌握了新設備、新技術的操作技巧,回廠后被任命為總工,主管全廠的生產工作。在外方技術人員和張某等人的努力下,新設備于1995年9月安裝調試完畢,開始進入試產階段。就在試產的關鍵階段,張某卻于10月6日將一份辭職報告留在自己辦公桌上,第二天開始即不到廠工作。經廠方多方尋找,直到12月初才得知張某已就任某外資企業的副總。廠方多次與張某聯系,要求其回廠工作。張某拒絕回廠。廠方無奈,要求張某及其所在外企支付張某的出國培訓費用8萬元及張某離職給鋼鐵廠造成的80萬元損失。張某及其所在外企只答應支付8萬元培訓費用。雙方多次協商未果,鋼鐵廠遂于1996年2月向當地勞動爭議仲裁委員會提請仲裁。仲裁委員會裁定:張某及其所在外企向鋼鐵廠支付8萬元培訓費用及20萬損失賠償費,雙方解除勞動合同。鋼鐵廠對仲裁裁決不服,于是向人民法院提訟。法院經審理查明:張某與鋼鐵廠簽訂的勞動合同為有效合同;鋼鐵廠為張某出國培訓支付了8萬元費用,張某突然離職后,致使鋼鐵廠新引進設備停產兩個半月,造成損失76萬元;張某所在外企在明知張某尚未與鋼鐵廠正式解除勞動合同的情況下,仍招用張某,這是一種違反有關法律規定的行為,應承擔連帶賠償責任。判決如下:(1)解除張某與鋼鐵廠的勞動合同關系;(2)張某賠償鋼鐵廠支付的出國培訓費用8萬元,及損失2萬元,共計10萬元;(3)張某所在外企賠償鋼鐵廠損失74萬元;(4)訴訟費由張某及其所在外企全部承擔。
評析:人民法院的判決非常正確。(1)張某違反合同約定擅自單方解除勞動合同的行為缺乏法律依據。勞動合同有效成立后,當事人雙方均應嚴格履行合同義務。根據有關規定,勞動者單方解除勞動合同的,必須符合法律規定或合同約定的條件,張某單方解除勞動合同的行為是一種違法行為,應承擔相應的法律責任。(2)張某應依法承擔賠償責任。《勞動法》第一百零二條規定:“勞動者違反本法規定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項,給用人單位造成經濟損失的,應當依法承擔賠償責任。”本案中的張某在出國培訓回廠后不久即擅自離職,不僅造成了鋼鐵廠8萬元培訓費用的損失,而且直接造成了鋼鐵廠新設備停產兩個半月,損失76萬元的后果。對此損失,張某應承擔賠償責任。(3)張某所在外企應承擔連帶賠償責任。《勞動法》第九十九條規定:“用人單位招用未解除勞動合同的勞動者,對原用人單位造成經濟損失的,該用人單位應當依法承擔連帶賠償責任。”另據有關規定,新用人單位承擔的賠償責任應不低于原用人單位實際損失的70%.本案中的外企明知張某與鋼鐵廠尚未正式解除勞動合同,即招聘張某擔任副總,對這種違法行為該外企應承擔相應的法律責任。法院判決該外企賠償水泥廠76萬元損失是合理的。
為什么這些勞動者連30日都等不及呢?糾其原因有:
1.勞動者履約意識和法律意識淡薄,他們已經養成了做事十分隨意的習慣。不少勞動者的就業觀是,先找一份新工作,有了落腳點就立即辭掉舊工作。馬上跳槽。
2.有些勞動者是因為受過企業的出資培訓或住著企業分配的住房。當他們行使勞動合同單方解除權時,需要按協議的規定,向企業賠償培訓費或退房,現實中他們往往是基于”跳槽”的目的要解除勞動合同,但又不愿意從兜里往外掏培訓費。因此,他們常采取不辭而別的方法,來達到解除勞動合同的目的。更有甚者,少數掌握企業商業秘密的勞動者,竟然還帶著商業秘密投奔到新的企業,以求能把自已向新的企業”買個高價”。
3.關于勞動者解除勞動合同的條件過于寬泛,不應當不分勞動者的工作性質、崗位。
三、建議采取的措施
(一)針對用人單位單方解除勞動合同建議采取如下措施改變局面:
1.國家和地方應注重立法,對實施《勞動法》后出現的新情況,新問題要及時的制定出新法規,新規章及規范性文件,來調整和規范企業的行為,使其在法律,政策允許的范圍內有序進行。杜絕企業與勞動者解除勞動合同的隨意性
2.進一步發揮勞動監察和仲裁機構的職能,及時對企業違法解除勞動合同的行為予以糾正。另外,針對目前勞動執法力度不夠的現狀,建議適當增加勞動監察和仲裁機構的人員編制,設備和權力。保證勞動部門對違法企業有足夠的威懾。
3.充分開拓,發揮工會組織的作用,把工會履行職責的重點轉移到維護勞動者合法權益上來。使企業在與勞動者解除勞動合同時,要充分聽取并重視工會的意見。國家也應進一步提高工會的地位,明確工會的權利,確定工會的代表主體資格。對有條件的工會,試行其主席的工資從工會經費中支出的辦法,保證工會放心大膽的同企業據理力爭,真正維護職工的合法權益,在企業內部形成抗衡機制
4.要求用人單位將勞動合同報縣一級勞動行政部門或工會備案
5.明確違反勞動合同的賠償數額的計算方法,對用人單位解除有固定期限的勞動合同方面,在勞動者勝任工作,未嚴重損害用人單位利益的情況下,嚴格限制用人單位解除定期勞動合同,否則,補償的數額應相當與勞動者因被解除勞動合同所應得到的工資數額。對用人單位解除無固定期限勞動合同的權限和程序,要嚴格加以限制。如勞動者能勝任工作,無重大的損害用人單位利益的行為,不允許用人單位隨意解除勞動合同。
(二)針對勞教單方解除勞動合同建議采取如下措施:
1.加強法制宣傳和教育,不斷增強勞動者的守法意識和履約意識
2.企業與勞動者訂立勞動合同時,可在合同中明確違約責任。除了約定一方當事人給另一方造成經濟損失要給與賠償外,最好還要約定違約金,使其對勞動者違反勞動合同有約束作用。對于企業出資培訓的職工,企業要在培訓前與職工訂立培訓協議,作為勞動合同的附件,對原勞動合同需要變更的,更要及時加以變更,同時,明確約定培訓結束后,不按約定的期限為企業提供服務的,應如何承擔賠償責任,以免事后扯皮
3.規范企業行為,使各個企業都能遵守國家人才交流的規定,不采取不正當的手段,相互"挖"人才,做到"君子愛才,取之有道",保證人才的流動有序性,從而改變勞動者隨意"跳槽"的局面。
四、當事人雙方必須信守勞動合同,合同的解除必須具備一定條件
綜觀各國勞動合同解除的方法,多將用人單位與勞動者納入同一調整范疇,同等授戶權利,施加義務,使雙方在解除合同方面地位,能力平等,與此同時,各國法律均規定,單方解除權不適用于有固定期限的勞動合同,只適用于無固定期限的勞動合同。外國法之立法體例,值得我國借鑒。
本文對形成上述現象的原因進行了分析,提出了解決問題的措施。希望通過社會各方面的共同工作,使大家認識到,勞動合同一經有效成立,在當事人間便具有法律效力,當事人雙方都必須嚴格信守,及時、適當履行,不得擅自變更或解除。合同的解除必須具備一定的條件,否則,便是違約,不發生解除的法律效果,而產生違約責任。合同必須守信是我國法律所確定的重要原則。
參考資料:
1.《民法學》,王利明主編,中央廣播電視大學出版社,1995年版
2.中華人民共和國《勞動法》,中國勞動出版社,1995年版
3.中華人民共和國《工會法》,中國法制出版社,1993年版
動關系取代了計劃體制時代的固定勞動關系。但是由于我國勞動法的法律條文過于寬廣、操作性不強,不能很好發揮作用,用人單位和勞動者的雙方利益關系不能很好的平衡,行為得不到有效的約束。關于勞動合同解除的條件,程序及執行效力是熱點、難點問題。因此,通過分析問題,完善我國勞動合同解除制度的立法,具有重要的現實意義。
一、勞動者單方解除合同概述
(一)勞動合同解除的基本涵義
??? 目前,我國已經普及勞動合同法,已經普遍實行勞動合同制度。勞動法規定,用工關系須通過簽訂書面勞動合同來確定用人單位和勞動者的權利和義務,對于勞動合同的解除應該依法進行。勞動合同的解除是指勞動合同訂立后,尚未履行完畢之前,由于一定事由的出現,提前終止勞動合同的法律行為。1根據我國現行《中華人民共和國勞動法》和《中華人民共和國勞動合同法》規定,我們可以理解為,勞動合同的解除主要包括兩大類情形:一是當事人協商一致,解除勞動合同,即協議解除;二是在法律規定的情形下,一方當事人提出解除勞動合同,即單方解除。由用人單位一方解除勞動合同的一般稱為“解雇”;由勞動者一方解除勞動合同的一般稱為“辭職”。筆者在本文主要對勞動者單方預告解除合同即“辭職”進行探討。
(二)勞動者單方解除勞動合同的分類
??? 勞動者單方解除類型可以根據途徑不同即是否提前預告可以分為兩類,一種就是勞動者預告解除勞動合同;一種是勞動者即時解除勞動合同。
1、勞動者預告解除勞動合同
??? 勞動者預告解除勞動合同就是我們經常碰到的預告辭職,預告便是勞動者向用人提出辭職的程序性條件。《中華人民共和國勞動法》第31條規定:“勞動者解除勞動合同,應當提前30 日以書面形式通知用人單位。《中華人民共和國勞動合同法》第37條規定:“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前3日通知用人單位,可以解除勞動合同。”勞動者單方預告解除勞動合同無須認定實質條件,但必須提前30日通知用人單位,以使用人單位進行必要的準備,避免影響其生產和經營,且應依據勞動合同的約定,向用人單位承擔責任。
???? 2、勞動者即時解除勞動合同
??? 勞動者即時解除勞動合同,是指勞動者在用人單位符合法定事由的情況下,勞動者可以隨時解除勞動合同,而不必遵守提前三十天書面通知用人單位的形式要求。因為這種即時解除勞動合同,會給用人單位造成一定的影響,因此法律嚴格規定了它的適用情形。《中華人民共和國勞動法》第32條規定, 有以下情形之一的,勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同:在試用期內的;用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。《中華人民共和國勞動合同法》第38條規定:“有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:(一)未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的;(二)未及時足額支付勞動報酬的;(三)未依法為勞動者繳納社會保險費的;(四)用人單位的規章制度違反法律、法規的規定,損害勞動者權益的;(五)因本法第二十六條第一款規定(以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的;違反法律、行政法規強制性規定的。)以上的情形致使勞動合同無效的;(六)法律、行政法規規定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告知用人單位。2
?? 二、勞動者單方預告解除合同涉及的問題
1、勞動者單方預告解除權制度約束過于寬泛,影響執行。
??? 在世界許多國家的立法中都對勞動者預告解除權加以規定,通常只以“無固定期限勞動合同”為解除對象。因我國的勞動合同期限有自己的特殊性,所以我國勞動合同法沒有對合同期限的勞動合同也沒區分泛泛地授予勞 動者無條件的預告解除權。3可以理解,法律發展好的國家對勞動合同進行固定期限、無固定期限、以完成一定工作為期限的劃分價值在預告解除權的授予方面得以展現,即規定預告解除權只適用于無固定期限的勞動合同,不適用于固定期限的勞動合同,有固定期限的勞動合同只能基于正當的法定事由才可解除。這樣把法律細化。而我們并沒有做到這一
點,寬泛的條件讓預告解除勞動合同給用人單位和勞動者雙方造成利益損害。無條件的預告解除權授予不平等所導致的利益失衡更趨嚴重。
???2、勞動者單方解除勞動合同的預告期沒有檔次區分,單一,不符合不同勞動身份需求。
??? 《中華人民共和國勞動合同法》勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位,可以解除勞動合同。法律規定了勞動者欲解除勞動合同必須提前30日通知用人單位的預告期,如果在試用期3日的預告期。從這個時間設計上我們可以看到立法者有意平衡勞動者和用人單位之間的利益,但是立法者同時忽視了勞動者本身情況已經發生了很大變化,勞動者不同層次需求不同預告期,如果只用單一的預告期來調整,必定過于僵化,不能滿足不同的需求。不能實現平衡勞動者和用人單位之間利益的初衷。當今社會已發展到知識經濟時代,專業化的高素質人才為用人單位所青睞,具有專業知識和特殊技能以及掌握現代管理經驗的強勢勞動者是現代企業獲取競爭優勢、謀求生存和發展的決定性因素。由于強勢勞動者具有難以替代性,用人單位很難在30日內找到替代者,30日的預告期明顯太短。但對于普通勞動者而言,規定30日預告期又顯得太長,既不便于普通勞動者及時更換新的工作崗位,又使用人單位面臨雖然找到合適替代者,但又不能迅速完成角色轉換的尷尬,此時較短預告期更能發揮預告期制度的效率。試用期的預告期也是同樣面臨此問題。因此,在對預告期限進行立法設計時,有必要區分不同層次的勞動者進行。4
3、預告期限內勞動合同的效力問題
在勞動爭議中,勞動者主張勞動合同因已經提前預告而解除,而用人單位則不認為勞動合同已經解除的情況很多,其主要的爭議點就是在預告期限的起算問題以及預告期限內勞動合同的效力問題上,預告解除勞動合同的取證,認定都會出現爭議。
三、關于完善勞動者單方預告解除合同制度的建議
從目前出現的有關勞動合同解除權的問題和爭議來看,所發生的問題大多是與相關法律不嚴謹,不完善有關。筆者認為:一種良好的關于解除勞動合同的制度,應當有利于建立既有穩定性又有流動性的勞動關系。完善立法,勞動者和用人單位雙方都應該責權分明。一方面,立法應該給予勞動者辭職權,勞動者有了自由流動的主動權,自然會努力提高自身的素質,以期在人才競爭中脫穎而出,最大程度的實現其自我價值.
1、完善預告解除權的條件和責權。應區分有固定期限勞動合同與無固定期限勞動合同的兩種情況,從立法上來規定不同的解除條件。對于有固定期限的勞動合同,應當規定,如果勞動合同未到期,勞動者不得隨意解除,否則要承擔相應的違約責任。而對于無固定期限的勞動合同,勞動者可以依法預告解除。發達國家的相關勞動法和合同法的法例可供參考。對于預告解除權立法應該給予勞動者的預告解除權更加的明確,用責任約束雙方更好的執行。只有這樣才能平衡用人單位和勞動者的雙方利益關系,同樣能充分保障弱勢勞動者的解除權的保障。
2、合理的劃分勞動者預告解除勞動合同的預告期期限。勞動者預告解除勞動合同的預告期,應區分勞動者的工作崗位及工作性質,規定不同的預告通知期。現行《中華人民共和國勞動法》未對勞動者的工作崗位及工作性質加以區分,預告期沒有檔次區分。根據《勞動法》第31條的規定,勞動者獲得的是沒有任何經濟負擔的單方解除合同的權利。這種思想可以稱為“勞動者保護絕對主義”。這種立法規定,導致一些技術或管理等關鍵崗位上的勞動者單方解除勞動合同,可能給用人單位造成很大的損失,或者很難在短期內找到合適的人來頂替工作。明顯使用人單位的利益與勞動者的利益嚴重失衡,違反了公平原則,確有修改之必要。因此,建議勞動合同立法時,對普通的勞動者的預告解除合同的預告期可以相應縮短,但對于是核心技術人員及高級管理人員的勞動者即強勢勞動者可以延長,這一方面有利于用人單位尋找合適的勞動者,另一方面使用人單位對有可能流失的技術秘密采取保護措施。5
3、維護預告期效力。預告期的爭議總是集中在預告期限的效力上,因此逃避責任。建議立法對預告期的起算時間,適用條件做更多完善,預告期的認定更加的明確,這樣才能更好的約束勞動者和用人單位雙方的行為。同時還可以避免用人單位變相利用預告期。可以考慮禁止在勞動合同中預先規定違約金條款。在實踐中很多企業在簽訂勞動合同時預先設定違約金條款,以防止勞動者單方解除勞動合同。這種做法,不僅損害了勞動者的合法權益,而且還限制了勞動者的合法流動。所以,必須在法律上明確禁止。參考有些國家立法例。對用人單位收取或變相收取押金、保證金的行為,除規定承擔行政處罰的責任外,還應退還所收保證金,加處賠償金,以示制裁。
1 賈俊玲,《勞動法學》,中央廣播電視大學出版社,2010年第2版,第74頁;
2 《中華人民共和國勞動法案例應用版》,中國法制出版社,2009年1月第1版,第73頁;
3 陳曉輝,《勞動者單方解除權之我見》,《中國勞動》2001年第05期;
單方解除合同的后果是:
1、恢復原狀;
2、其他補救措施,包括請求修理、更換、重作、減價、支付違約金、賠償損失的措施;
3、賠償損失。
【法律依據】
根據《合同法》第94條,有下列情形之一的,當事人可以解除合同:
1、因不可抗力致使不能實現合同目的;
2、在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;
3、當事人一方遲延履行主要債務,經催告后在合同期限內仍未履行的;
4、當事人一方遲延債務或者有其他違約行為致使不能實現合同的。
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內容提要: 法律行為理論根據意思表示的數量區分了單方法律行為、合同和決議,但由于對其過程的忽視,沒有注意到合同的合意過程和決議的表決過程與單個意思表示的顯著差異,也就更不可能注意到規制這一過程的程序。在責任承擔上,單方法律行為似乎并無責任,而合同和決議除了違反其內容要承擔相應的違約責任和違決責任外,違反其程序還要承擔相應的程序責任,即締約過失責任和違反決議程序的責任。決議被當成是法律行為的一種,卻并沒有引起人們的關注,人們想當然地認為法律行為的理論和規則也同樣適用于決議。實際上,合同和決議的不同,使以合同為主要材料抽象而出的法律行為理論并不適用于決議。
私法以意思表示為要素構建了法律行為理論,并根據法律行為成立所必需的意思表示的數量,將法律行為分為單方法律行為、合同(雙方或多方法律行為)、決議,這一分類是對法律行為所作的基本分類。[1]但在我國,卻鮮有學者對此進行系統的比較分析,或許是因為法律行為這一概念來源于德國,我國學者對法律行為這一提法尚有一定的爭議,因此對其缺乏應有的關注。由于我國理論界對意思表示過程的忽視,導致了對法律行為過程的忽視,進而導致了對包含不同數量意思表示的合同和決議的過程的忽視。法律行為理論對過程的忽視進一步導致了對規制這一過程的程序的忽視。本文試圖從單方法律行為、合同、決議的形成過程為出發點,結合規制這一過程的程序對其瑕疵和責任進行簡要比較分析。
一、私法中的法律行為理論及其缺陷
(一)傳統民法中的法律行為與意思表示
著名法學家薩維尼在1804-1849年間出版的八卷書《當代羅馬法體系》(尤其第三卷)對法律行為概念作了系統論述,被認為是法律行為理論的集大成者。薩維尼提出法律行為的“意思學說”,將“法律行為”與“意思表示”相提并論。[2]這一學說深深地影響了后來的德國民事立法。《德國民法典》采納了法律行為學說,以立法形式將法律行為與意思表示兩概念固定下來,雖然未作定義,但卻在總則編第三章第104-105條之間跳躍地混用了這兩個概念。梅迪庫斯據此認為:“民法典如此跳躍式地混用這兩個概念,說明法律行為和意思表示這兩個概念之間的區別微乎其微。”[3]這似乎也可以從德國民法典立法理由書中找到證明,德國民法典《立法理由書》寫道:“就常規言,意思表示與法律行為為同意之表達方式。”[4]而在我國大陸,理論界普遍認為,法律行為是以意思表示為要素,因意思表示而發生一定私法效果的法律事實。[5]甚至有學者直接地提出,“意思表示”(表意行為)已足以統攝私法上一切“根據當事人意志發生法律效果”的行為,并且能夠充分揭示其中蘊含的私法自治理念。[6]
由于意思表示是法律行為的核心要素,大部分初學者甚至是部分民法學者都把意思表示和法律行為作為同一概念使用。單從概念上理解,法律行為似乎與意思表示并無不同之處,但細細觀察,他們卻有著些許不同。正如梅迪庫斯根據法律行為所包含的意思表示的數量來對法律行為進行分類,不同的法律行為包含不同數量的意思表示(如單方法律行為只包含一個意思表示,而合同和決議卻包含著兩個或多個意思表示),這樣意思表示和法律行為至少存在著數量上的差異,它們并不是一一對應的關系,因此也就不能把他們視為同一個概念。
(二)傳統法律行為理論的缺陷
在傳統法律行為理論中,法律行為幾乎等同于意思表示,在德國民法典中,幾乎混用了法律行為和意思表示的概念。但是,作為表達過程的意思表示,卻并沒有作為一個過程引起人們太大的關注。在哲學上,過程是事物發展所經過的程序、階段,由于對意思表示過程的忽視,也導致了對規制意思表示的程序的忽視。法學家們在探討意思表示的時候,也只是對其過程的不同階段擷取數量極其有限的因素加以討論,來探求意思表示的瑕疵。因此有學者提出:“法律行為理論沒有程序的概念,也沒有實質意義上的程序概念。”[7]事實上,對于意思表示瑕疵的關注,也只是對單個意思表示的瑕疵予以關注,這對.于只有一個意思表示的單方法律行為來說也許是可以的,但對于具有兩個或多個意思表示的合同和決議來說就遠遠不夠了,對于合同和決議的過程,似乎有著更為復雜的程序要素,對其瑕疵的關注顯然要從程序上做起。
從私法自治的角度,也許可以對法律行為理論沒有程序的原因做另外一個解釋。程序作為行為的方式、步驟和次序,本質上是對行為的限制。公法以限制公權力為其首要目標,程序控權是公法的基本價值追求。因此,公法有著發達的程序理論,程序一度被看成是公法的專有概念。民法作為私法,以私法自治為基礎,以尊重當事人的自由意志作為核心價值目標。在私法自治這一大背景下,民法學者強調的是個人的意思自治,程序一直排斥在民法學者的關注之外。因此,程序理論在公法領域取得累累碩果的時候,在私法領域卻少有人問津也就不足為怪了。
在現實生活中,由于合同存在于社會生活的方方面面,以至于單方法律行為和決議被籠罩在合同的光芒之下。在傳統的法律行為理論之中,合同被當作法律行為的典型代表,居于極其重要的地位。法律行為理論甚至是以合同為主要材料抽象而出的,但它卻忽視了單方法律行為和決議,尤其是決議。即便在合同中,也只是對單個意思表示的瑕疵予以關注。而對于合同中的多個意思表示之間的關系,大多數學者并沒有給予太大的關注。同時,由于我國大部分學者沒有對意思表示和法律行為進行相應的區分,對意思表示程序的忽視,也導致了對法律行為的程序的忽視。而對于有兩個或多個意思表示的合同和決議的更為復雜的互動程序和表決程序就更加缺乏關注了。
二、單方法律行為、合同、決議的瑕疵分析
伴隨著自然科學不斷地向微觀深入、向宏觀擴展的蓬勃發展態勢,人文學科似乎也可以從中得到某種啟發:向更微觀或更宏觀的領域去思考和探索,或許更有助于對人文學科的研究。這一方面,早已為歷史所證明,偉大的《德國民法典》正是對財產權體系的一次歷史性的微觀細分,建立了獨立的物權體系和債權體系,從而在《法國民法典》將近一百年的一枝獨秀后,實現了對其的超越。時至今日,《德國民法典》所創制的二元財產體系仍未被打破,凸顯了它在民法領域不被撼動的地位。筆者試圖對法律行為概念進行些許微觀思考,以求對其認識有所裨益。
由于傳統法律行為理論沒有區分意思表示和法律行為,幾乎將它們作為同一個概念使用,也就沒有關注包含不同數量意思表示的法律行為(合同和決議)和單個意思表示的形成過程的不同,因此也就沒有關注規制這一過程的程序。事實上,與單方法律行為不同,合同和決議包含了兩個或多個意思表示,是復數的意思表示之間互動和表決的結果。[8]而在合同和決議的形成過程中,合同的合意程序和決議的團體意思形成程序有著復雜的程序要素,他們的正當性直接決定了合同和決議的正當性。以單方法律行為、合同、決議的形成過程為出發點,可以對三者的瑕疵展開進一步的分析。
(一)單方法律行為、合同、決議的形成過程
在哲學上,人的行為可分為內在行為和外顯行為。外顯行為是可以被他人直接觀察到的行為,如言談舉止;而內在行為則是不能被他人直接觀察到的行為,如意識、思維活動等,即通常所說的心理活動。法律行為作為一個行為,顯然包括內在行為和外顯行為。“將生活關系局限于現實的某些部分,是法律研究技術的必要手段。”[9]由于法律的專業性和技術性,它只能把社會生活的部分片段納人法律領域,然后使用法律術語建立起相應的模型。而法律行為這一概念就明顯地利用了這一技術。無論以薩維尼為代表的“二層法律行為論”—以表示行為及與此相對應的內心效果意思(即當事人意欲實現特定民事法律效果的意思)的二層構造,還是日本加藤雅信教授的“三層法律行為論”—認為在表示行為、內心的效果意思之外,還有一個潛藏在效果意思背后的、表現于效果意思形成階段的深層意思,[10]均可以被概括為內心意思的形成階段和外部意思的表示階段,前者是內在行為,后者是外顯行為。所不同的地方在于兩者在意思的形成階段所探討的范圍不同:“二層法律行為論”以內心效果意思為起點,沒有考慮內心效果意思形成前影響內心效果意思的特定事實(如當事人的動機與意圖)。而“三層法律行為論”則進一步考慮了內心效果意思形成前影響內心效果意思的特定事實。
由此可以對單方法律行為、合同、決議的形成過程作一個簡要的分析。單方法律行為是只需要一項意思表示就能夠成立的法律行為,它的形成過程即內心意思形成+外部意思表示單方法律行為,兩者一內一外,共同構成了單方法律行為(它本質上是一個意思表示)。合同由兩個以上的意思表示所構成,但它的主要形式是雙方法律行為,即需要兩個意思表示達成一致即可構成。與單方法律行為的意思表示有所不同,合同不僅由兩個或多個意思表示所構成,而且是由性質相對的意思表示所構成。合同合意的過程是意思表示互動的結果,為了合同合意的形成,要約人發出要約,受要約人則要做出相應的承諾,前者是要約人的意思表示,后者則是受要約人的意思表示。因此,合同的形成過程可以表示為:要約人的意思表示+受要約人的意思表示多人合意形成合同。決議是典型的多方法律行為,與合同所不同的是,它由多項同向的意思表示經過表決所形成,它的形成過程可以表示為多個意思表示多人表決形成決議,但是決議實行少數服從多數的民主表決程序,少數人的意思表示并不能在決議中得到體現,這似乎是決議和單方法律行為、合同的本質區別。
(二)單方法律行為、合同、決議的瑕疵分析
從單方法律行為、合同、決議的形成過程可以看出,單方法律行為只包含一個意思表示,它以行為人自己的意思為準則,自然可以適用意思自治原則。合同的合意階段即不同意思表示的互動階段,合同是當事人意思互動的結果,當事人必須參與合同的訂立。否則,就會出現一種不符合私法自治原則的他人決定。合同的法律效果原則上只涉及訂立合同的人本身。該原則的例外情形是,讓沒有參加訂立合同的人(也即第三人)獲得純粹享受利益的法律效果。即便在這種情形,通過合同而受益的第三人也可以拒絕該項為使其受益而約定的權利。此外,任何合同都不可能使一個未參與的人負擔任何義務(沒有使第三人承受負擔的合同)。[11]所以,合同也適用意思自治原則。決議是一個團體意思形成的制度,它是由多個意思表示經過表決后形成的。決議制度包括兩個方面:議事和表決。決議制度的基本原則是民主原則和正當程序原則,[12]它包括議事民主、表決民主、議事程序正當、表決程序正當。在表決的過程中,意思自治喪失了存在的空間,決議的民主原則要求少數服從多數,它不要求做到不同意思之間的一致。因此,決議對那些沒有對決議表示同意的人也能夠產生約束力。
在單方法律行為中,只有一個意思表示。它包括內心意思形成階段和外部意思表示階段,相應的瑕疵也分為內部意思形成階段的瑕疵和外部意思表示階段的瑕疵。在內心意思形成階段,意思形成能力的欠缺即傳統民法中的行為能力的欠缺,根據傳統民法理論,劃分行為能力的標準是年齡和精神狀態。為什么在意思形成階段只關注年齡和精神狀態呢?這其實是對行為能力受到限制的情形進行類型化的結果。在個人意思的形成階段,它的瑕疵有兩個衡量標準:動態標準和靜態標準。動態標準即主體意思的形成,它是一個復雜的思維過程,這個過程是一個動態性的意識流程,純粹的一個心理過程,法律不應過問也不能過問。靜態標準即年齡和精神狀態,它是一個智力標準。私法對意思形成階段的瑕疵只能關注靜態標準,也就是主體的年齡和精神狀態。因此在內部意思形成階段的瑕疵也就是年齡瑕疵和精神狀態的瑕疵,這就是自然人行為能力的瑕疵,屬于行為能力的內容。在外部意思表示階段,它的瑕疵就是意思表示瑕疵。傳統民法意思表示瑕疵理論分為內心意思與外部表示不一致和意思表示不自由兩種情形。前者有出于表意人的故意(如單獨虛偽表示、通謀虛偽表示),有出于表意人的不知(錯誤)。后者指受欺詐或被脅迫而為意思表示。[13]
在合同中,由于合同是由兩個或多個意思表示合意形成,是各個意思之間互動的結果,除了單個意思表示本身的瑕疵(即內部意思形成階段的瑕疵和外部意思表示階段的瑕疵)對合同效力的影響外,還有合同在合意過程中的瑕疵,包括程序瑕疵和內容瑕疵。合同的形成在締約程序的指導下進行,需要遵守一定的程序,如違反這些程序,則會構成一定的程序瑕疵,這包括兩個方面:一是締約程序。該程序規定了什么樣的程序導致什么樣的效力后果,締約各方遵守它才能達到既定的后果。二是締約過失責任所確定的程序規則。締約過失責任制度沒有從正面言明程序要求,但締約行為違反了其中規則,就會導致責任。這其實是對締約程序的最低程序要求。[14]而作為合同的內容,則不能違反法律的強制性規定。否則合同的內容瑕疵,導致合同無效、被撤銷或效力待定。
由于在決議中,多個意思表示之間通過表決所形成,而在表決中,實行的是少數服從多數的民主表決原則,因此意思自治原則并不適用,單個意思表示幾乎被淹沒了,甚至于連單個意思表示所產生的瑕疵也幾乎不能影響到決議。在決議中,其中一人的意思表示不成立或無效并不當然影響到決議的不成立或無效。決議的表決本質上是一個團體意思形成的制度,它更加關注于程序正義。因此,程序要求在決議中顯得更加嚴格。決議的表決階段也即其團體意思形成階段的程序包括規定會期、選舉代表、通知、確定召集人或主持人、提出議案、公開討論和修改議案、記錄、表決等;[15]違反決議的相應程序將構成決議的程序瑕疵。對于決議的內容,如果違反法律、行政法規或者公司章程的規定,將構成決議的內容瑕疵,導致其無效或被撤銷。
實質上,從單方法律行為、合同的總體形成過程來看,它們的瑕疵均包括單個意思表示的瑕疵(即內部意思形成階段的瑕疵和外部意思表示階段的瑕疵),在合同的合意階段還包括合同程序瑕疵和合同內容瑕疵。而對于決議,單個意思表示的瑕疵似乎并不能必然影響到決議。在決議中,決議的瑕疵不僅發生在決議的表決階段,也包括決議程序瑕疵和決議內容瑕疵。
三、單方法律行為、合同、決議的責任比較
聯系的觀點和發展的觀點是唯物辯證法的總特征,是人們考察事物、分析問題的基本原則。根據事物之間的聯系,結合上文分析可以看到,單方法律行為、合同和決議三者的形成過程并不相同,由此而產生的瑕疵也不相同。再進一步我們也不難推斷出,瑕疵行為人所應承擔的責任也應不同。下面筆者對此予以分析。
(一)單方法律行為的“責任”分析
單方法律行為是只需要一項意思表示就可以成立的法律行為。在民法上它主要表現為形成權(撤銷權、解除權、抵消權、追認權、選擇權等)、委托授權、繼承權的拋棄、訂立遺囑、遺贈、接受遺贈、放棄受遺贈、時效利益的放棄、拋棄物權、債的免除(即拋棄債權)等。對于單方法律行為中的形成權,其效力來源于法律的規定,法律賦予這種意思表示以法律的效力,但由于這種意思表示由行為人所作出,相對人對這種法律后果無法改變,處于消極承受的地位,所以相對人不可能因違反而產生責任,而其他人更不可能因違反而產生責任。而對于形成權之外的單方法律行為,其效力直接來源于行為人自己的意思,常常表現為行為人對自己權利的處分,行為人依據自己單方意思表示創設、改變、消滅特定法律關系,此種單方法律行為甚至可以沒有相對人(如拋棄物權),即便有相對人(如債的免除),但相對人仍然處于消極承受的地位,相對人對這種法律效果也是無法改變的,所以也不可能因違反而產生責任。由此可見,所謂的違反單方法律行為的責任本身就是一個偽命題,它是一種并不需要強制方式實現的法律關系,不符合法律責任的規范性要素,并不是一種法律責任。但對于單方法律行為的瑕疵,行為人一樣要承擔一定的不利法律后果。單方法律行為的瑕疵分為內部意思形成階段的瑕疵(年齡瑕疵和精神狀態瑕疵)和外部意思表示階段的瑕疵(意思表示瑕疵)。如有相應瑕疵,行為人將承擔不能成立或無效的不利法律后果,但它并不是一種法律責任。
(二)合同中的違約責任和締約過失責任
德國債法理論認為,債務產生的理由有兩個:“一是基于債務人(依法律行為所給予)的同意;二是基于法律的規定。依據這兩種理由,人們將債務關系區分為意定債務關系(多依其主要發生情形而將其稱作‘合同’之債務關系)和法定債務關系。”[16]由于合同是意定債務關系的主要來源,加上對法律行為理論對決議的忽視,造成以合同代表意定債務關系的假象,最終將違反合同的責任(違約責任)等同于違反意定債務關系的責任,而將違反法定債務關系的責任稱作侵權責任。從而構建了侵權責任和違約責任為基本內容的二元責任體系。以合同代表意定債務關系,雖有不足之處,但從側面反映了合同之債的重要性,違反它當然要承擔相應的違約責任。休謨早已指出,包括踐履允諾在內的三項基本正義法則是維系社會存在的前提,因為它們“在政府成立以前就已存在”。非但如此,“政府在其初成立時,自然被人假設為是由那些法則,特別是由那個關于實踐允諾的法則,得到它的約束力的。”[17]由此可見,約定的效力似乎在法律產生之前就已經存在,卡爾·拉倫茨指出:“合同必須得到遵守的原則,并不是具體法律制度才提出的一種要求,而是淵源于道德,因為約定作為人類的一項道德要求是具有約束力的。”[18]對于違約責任,實質上是違反合同內容的責任。而對于合同中的另外一個責任—締約過失責任,由德國法學家耶林于1861年所提出,Dolle教授稱之為法學上的發現,其基本要義為:當事人因締約而為交易上之接觸,產生信賴關系,互負有說明、照顧、協助等義務,其因一方當事人過失,致契約不成立或無效者,應對他方因信其契約有效成立而受之損害,負賠償責任。[19]合同的形成必須遵守一定的法定程序,而這個程序就是締約程序,當事人在締約程序的指導下進行合意。在合意過程中,當事人相互負有說明、提示、咨詢、保護、照顧、關照等義務,這些義務共同構成了締約程序,違反了這些義務就違反了締約程序,從而導致合同不成立、被撤銷或無效,并承擔相應的締約過失責任。與違約責任所不同的是,締約過失責任是一種違反程序上的責任。綜上所述,違反合同內容要承擔違約責任,而違反締約程序則要承擔締約過失責任。
(三)決議中的違決責任和違反決議程序的責任
決議作為法律行為的一種,它由多個意思表示通過表決而產生,而其表決階段就是團體意思的形成階段,也是最重要的階段。決議制度本質上是團體意思形成的制度,決議本身就是團體意思意定的產物。因此,決議與合同一樣,也是意定債務關系的來源。因此,違反意定債務關系的責任不僅有違約責任還有違決責任。根據韓長印教授提出的共同法律行為理論,[20]“主張依據法律行為所需意思表示的數量以及意思表示的方向,將法律行為分為單方法律行為、契約行為與共同行為”,并認為“共同行為是由同一方向平行的兩個以上意思表示一致而成立的行為”。從其表述可以看出,韓教授所使用的共同行為與本文所使用的決議含義并無太大差別。韓教授也指出,“在多數人同向的意思表示方面,決議與共同行為沒有本質區別”,違同法律行為的基本責任是瑕疵行為人對目標實體的責任。由此可見,違反決議的主要責任也應是對目標實體的責任(如違反公司決議應對公司承擔主要責任),這就是違決責任。決議遵循意思民主原則和正當程序原則,它有著比合同更為嚴格的程序。在決議中,議事程序和表決程序的正當性直接決定決議內容的正當性。同時,正當程序還是決議約束力的重要來源。再者,根據薩默斯等人對程序的獨立性價值進行的研究,認為法律程序不僅有助于結果的實現,而且其自身就具有和平、參與、自愿、公平、及時、人道、正統等獨立性價值。[21]因此,違反決議程序要承擔違反決議程序的責任。與合同一樣,違反決議內容要承擔違決責任,而違反決議程序則要承擔違反決議程序的責任。
但同為意定債務關系來源的合同和決議,它們也有著明顯的區別。合同的意定過程是一個意思互動的合意過程,即在意思互動過程中形成合意。意思互動并不是對原始意思表示的簡單認可或組合,而是一個動態的加工原材料的過程。在這個過程中,單方的意思自治是合意形成的先決條件。因此,合同遵循意思自治原則。而決議的意定過程包括議事和表決兩個部分,它是不同的主體意思表示相互博弈的結果,實行的是多數決定,并不適用行為人的意思自治。相對于合同而言,決議的強制性更大,而任意性更小。
四、結語
由于傳統法律行為理論對過程的忽視,沒有注意到合同的合意過程和決議的表決過程與單個意思表示的顯著差異,也就更不可能注意到規制這一過程的程序。除去主體的行為能力瑕疵,單方法律行為的瑕疵就是意思表示的瑕疵,而合同和決議的瑕疵卻并不僅僅是意思表示的瑕疵,他們分別在合同的合意過程和決議的表決過程存在著程序瑕疵和內容瑕疵。在責任承擔上,單方法律行為似乎并無責任,而合同和決議除了違反其內容要承擔相應的違約責任和違決責任外,違反其程序還要承擔相應的程序責任,即締約過失責任和違反決議程序的責任。決議被當成是法律行為的一種,卻并沒有引起人們的關注,人們想當然地認為法律行為的理論和規則也同樣適用于決議。實際上,合同和決議的不同,使以合同為主要材料抽象而出的法律行為理論并不適用于決議。決議與傳統法律行為理論的重大差異,導致法律行為理論無法適用于決議。法律行為理論沒有必要為了追求概念的系統性而把決議歸納進去,把決議從法律行為中獨立出來,建立獨立的決議理論似乎更符合現實的需要。
注釋:
[1][德]迪特爾梅迪庫斯:《德國民法總論》,邵建東譯,法律出版社2000年版,第165頁。
[2]徐國建:《德國民法總論》,經濟科學出版社1993年版,第85-86頁.
[3][4]前引[1],迪特爾梅迪庫斯書,第190頁。
[5]王澤鑒:《民法概要》,北京大學出版社2009年版,第66頁。
[6]朱慶育:《表示行為與法律行為》,載《民法總則論文選粹》,中國法制出版社2004年版,第376頁。
[7]陳醇:《商法原理重述》,法律出版社2010年版,第138頁。
[8]陳醇:《論單方法律行為、合同和決議的區別—以意思互動為視角》,《環球法律評論》2010年第1期。
[9]前引[1],迪特爾梅迪庫斯書,第52頁。
[10]孫鵬:《民事法律行為理論之新構造》,《甘肅社會科學》2006年第2期。
[11][德]迪特爾施瓦布:《民法導論》,鄭沖譯,法律出版社2006年版,第296頁。
[12]前引[7],陳醇文,第131頁,第134頁。
[13]前引[5],王澤鑒書,第88頁。
[14]陳醇:《論單方法律行為、合同和決議的區別—以意思互動為視角》,《環球法律評論》2010年第1期。
[15]陳醇:《論單方法律行為、合同和決議的區別—以意思互動為視角》,《環球法律評論》2010年第1期。
[16][德]迪特爾梅迪庫斯:《德國債法總論》,杜景林、盧譫譯,法律出版社2004年版,第10頁。
[17][英]休謨:《人性論》(下冊),關文運譯,商務印書館1996年版,第581-582頁。
[18][德]卡爾拉倫茨:《德國民法通論》(上冊),王曉曄等譯,法律出版社2003年版,第55頁。
[19]王澤鑒:《民法學說與判例研究》(第5冊),北京大學出版社2009年版,第160頁。
(1)人權保護方面
我國《勞動合同法》第37條雖僅為勞動者解除勞動合同的單項規定,卻使勞動者獲得了充分的職業選擇自由,保障了勞動者的獨立地位,也是對弱者地位的有利救濟,可以說,《勞動合同法》第37條的規定不僅是勞動自由的法律保障.更使勞動者人格獨立和意志自由的法律表現。
(2)經濟發展方面
此條規定有利于勞動力資源的合理配置,實現最大價值。勞動力資源是人力資源,是生產力發展的根本動力。最優配置勞動力的最佳手段是市場,是勞動力流動的最佳方式,勞動臺同法是建立維護勞動力市場的重要制度工具。使人盡其能,按勞分配,使勞動者個人需要與社會需要相結合,激勵勞動者的創造性與積極性。
二、勞動者單方解除勞動合同的種類
(一)預告解除
我國勞動臺同法第37條規定:勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位.可以解除勞動合同。從立法精神和立法意圖上來看,這一條是遵循了民法中“保護弱者權利”的慣例和勞動法保護勞動者合法權益原則,從目前我國的實際情況來看,勞動力資源相對過剩,供過于求。相對于用人單位而言,勞動者屬于弱勢群體。從立法上對勞動者進行特殊的保護是絕對必要的。
(二)即時解除
我國勞動合同法第38條規定:用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同。
1 未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的。勞動者的生命健康權,是人類最基本權利。因此保護勞動者在勞動過程中的生命健康安全是用人單位的基本責任和義務。所有國家都無例外地要求用人單位無條件地提供相應的勞動保護或勞動條件,這是勞動合同履行的必備條款。
2 未及時足額支付勞動報酬的。由于用人單位無故克扣和拖欠勞動者工資而導致勞動者的過澈行為的問題受到了全社會的關注。本款特別運用了“及時足額”這樣的措辭,體現了該法對勞動者強有力的保護,這對經常無故克扣和拖欠工資的用人單位來說有很大的警醒作用。
3 未依法為勞動者繳納社會保險費的。我國《憲法》第45條賦予了我國公民有從國家和社會獲得物質幫助的基本權利。就勞動者而言,主要是通過社會保險實現的。根據《勞動法》規定,用人單位和勞動者必須依法繳納社會保險費。對拒不繳納或延遲繳納保險費的用人單位,勞動行政部門可以責令其限期繳納。《中華人民共和國就業促進法》第16條規定:國家建立健全失業保險制度,依法確保失業人員的基本生活,并促進其實現就業。在《勞動合同法》出臺之前,北京、江蘇、安徽等省市就已將此作為勞動者可以隨時解除勞動合同的情形列八其地方的勞動合同規定。
4 用人單位的規章制度違反法律、法規的規定,損害勞動者權益的。該款包含了兩層含義,第一,規章制度違法;第二,損害勞動者權益。其中規章制度違法,又分為內容違法和程序違法o《勞動合同法》對一直被忽視的程序問題給予了較大的關注,如該法第4條對企業規章制度的制定程序做了較為明確的規定。
5 因以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危的情形致使勞動合同無效的。《勞動合同法》在此對無效合同采用了解除之說,旨在將勞動合同無效的情形納入到對勞動者權益的保護體系中來,使勞動者能更積極地運用法律武器維護自身權益。
6 法律、行政法規規定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。這樣使該法和其他法律及以后頒布的新法相銜接。《勞動合同法)第38條第2款還規定,“用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告知用人單位”。第46條規定了應當支付經濟補償金的情形,并把即時解除勞動合同的情形列為第一項;第47條規定了經濟補償金的計算方式.第85條規定了加付賠償金的情形和賠償金數額的計算方法:第88條除規定了賠償責任以外,還規定了可以依法給予行政處罰和追究刑事責任的情形。
三、單方解除勞動合同的立法不足
我國對勞動者行使單方解除權(不包括試用期的情形)統一規定了30日的預告期,這是不合理的。一個普通勞動者辭職,用人單位很快就可以找到接替的人選,但是對于一個重要崗位上的勞動者辭職,卻很難在30日內找到替代者,而現代企業中一個關鍵勞動者的辭職,可能會導致企業癱瘓,使企業蒙受巨大損失。實踐中,一些普通勞動者等不及30日便“自動離職”,而一些專門技術或管理人才卻苦于用人單位的不合理限制沒法行使單方解除權,近兩年飛行員辭職事件既是如此,飛行員理應享有單方解除權,但由于此種人才的稀缺性,竟然出現了絕食請辭。因此,對預告期加以區分十分必要。
四、完善《勞動合同法》第37條立法思考
(一)區分不同的勞動合同類型,規定勞動者單方解除勞動合同的限制條件
對于定期合同來說,期限自始就是一種期待和利益。而且這一期限也是能為勞動者所預見的。確定期限的勞動合同的約定,明確了雙方當事人在此期間內必須全身心投入,共同創造最大價值,但勞動者享有了毫無限制的單方解除權后必然會影響其投入,這對企業無疑是不公平的。同時勞資雙方互相猜疑,各懷心思,勞動關系的構架失去了臺理信譽支撐,發展必然無法實現。因此.有必要對有明確期限的勞動合同中勞動者的單方解除權加以限制。
違約金由雙方自行協商后確定,法律上沒有規定違約金的標準。
【法律依據】
《合同法》第一百一十四條【違約金】當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金,也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。
約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。
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《合同法》作為統轄意思表示一致的各類財產流轉關系的基本法,其涵蓋面非常廣,事實也證明這部法律能夠比較靈活的處理各類財產流轉關系中的權利義務平衡。而之所以在合同法之外另立一部《勞動合同法》,其理由在于,勞動合同關系雖以勞動力的出賣作為合同內容,但由于其顯著的人身依附性和勞動者在此類法律關系中較為弱勢的締約地位,使得《勞動合同法》采取了比《合同法》更為強烈的公法視角,相比《合同法》中比比皆是的任意性調整規范,《勞動合同法》無論從權利的賦予,義務的承擔還是責任的分配上具有比較明顯的傾斜性,正是基于“勞動者在勞動關系中處于弱勢地位”這一基本假設,使得《勞動合同法》的屬性不像《合同法》那么清晰,學界更傾向于將其定位為“私法主導,兼具公法性質的復合類型”,其獨特性也恰恰體現在公法干預的范圍和程度上比《合同法》要強烈的多。關于用人單位單方解除勞動合同共有三大情形:
過錯性辭退。過錯性辭退是指用人單位可以不必依法提前預告而立即解除勞動合同的行為。依據《勞動法》第25條結合勞動合同法第39條的規定,適用過錯性辭退的情況主要是指勞動者在試用期內被證明不符合錄用條件。關于這一點,需要注意的是:該辭退必須是在試用期屆滿前,且須有證據證明勞動者不符合錄用條件,并由用人單位對此提出合法有效的證明。這里所說的錄用條件,必須是法律法規規定的一般條件以及用人單位在錄用勞動者前公布的錄用條件,不能包括試用期以及試用期屆滿后用人單位自己抬高的錄用條件,即錄用條件必須合法合理。另外,試用期的長短需符合法律規定。關于這一條,勞動合同法及勞動法的規定可以說非常周全,從時間、條件和程序上都有規制。但所謂的錄用條件其實根本不存在所謂的一般標準,因為任何一個用人單位對勞動者的要求必定是個性化的,力圖最大限度地為用人單位創造價值,此時法律法規所制定的所謂一般標準,不會,也不應當成為用人單位所強調和考慮的因素,只要雙方在訂約時達成了意思真實一致,那么即便該標準高于法律法規規定的一般標準,也無妨。另外,在錄用前,用人單位所公布的錄用標準其實當然具有某種不確定性,比如典型的“熟練掌握相關技能,吃苦耐勞”等等,這樣的錄用條件在招聘啟事里比比皆是,可是它說明什么問題了么?什么叫做熟練掌握相關技能?這一定是個比較的概念,技能上總有人比你更熟練,也總有人比你更生疏,要確定一個公允的評價標準么?你會發現這絕對不可能做到,或者即便做到,也很有可能出現背離用人單位初衷的結果,而評定帶來的巨額成本由誰來支付呢?所以該條規定從實際上來講明顯不具有可操作性
如果說第一類用人單位過錯性單方辭退還勉強在形式上維持著對勞動者的保護。那么第二類用人單位的無過錯單方辭退則是典型的“效率優于公平”原則的體現。主要有兩種情形:一是勞動者患病或非因公負傷,醫療期后,不能從事原工作也不能從事用人單位另行安排的工作的。這里的醫療期是指企業勞動者因患病或非因公負傷停止工作治病休息,用人單位不得解除勞動合同的時限,而不是勞動者病傷治愈所實際需要的醫療期。二是勞動者不能勝任勞動崗位,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的。不能勝任工作是指不能按要求完成勞動合同中約定的任務或者同工種,同崗位人員的正常工作量。用人單位不得故意提高定額標準,使勞動者無法完成任務,而且對于因設備故障、原料質量、停水停電等客觀因素造成的勞動者不能完成工作任務,不能視為勞動者不能勝任工作。即使勞動者確實不能勝任工作,用人單位也不能立即解除合同,而是應當對勞動者進行必要的培訓或者調整工作崗位,仍無法勝任工作的,可解除合同。法律規定非常人性化,然而這樣的規定卻不能在實踐中應用。用人單位當然不會有這么好的耐心循循善誘,畢竟用人單位是為了實現自身利益的最大化,而不是單純為了某個勞動者的發展而費時費力,顯然,這種脫離實際的法律條文自然無法規制現實的情形。
第三類用人單位享有單方解除勞動合同的情形是經濟性裁員,即因經濟性原因使企業瀕臨破產,被人民法院宣告進入法定整頓期間,或因生產經營發生嚴重困難,達到當地政府規定的嚴重困難企業標準而難以正常經營的情況下通過裁員以達到增效目的。它是無過錯辭退的特殊形式。用人單位裁減人員往往涉及多個勞動者主體,事關重大,所以必須嚴明法定條件和法定程序。勞動合同法第41條對此做了新的規定,分別對裁減人員所必備的條件和程序做了比較詳盡的規定,體現了形式上的民主和對老員工和生活困難勞動者特殊照顧的政策,保證了生活困難者由企業負責維持生計,而不必成為政府財政的負擔,達到了社會效果和企業盈利的雙贏。
通過對上述三大類用人單位單方解除勞動合同情形的分析,筆者認為在保護作為弱勢群體的勞動者方面,立法上確實做出了,或者嘗試做出了不同于合同法的,或者較合同法更為詳盡的規定。可以看出,立法試圖通過更強的法律干預賦予勞動合同法更為強烈的公法色彩,無論法律適用的結果如何,這種努力是值得肯定的,但不得不說,一個顯而易見的缺陷在于,由于法條作為一種書面的文字表述,無法避免其自身的模糊性,經由不同的解釋將使看似嚴密的文字表述變得模棱兩可,而直接影響到法律的確定性和可預測性;另一方面,雖然勞動合同法具有不同于合同法的較強的公法屬性,但正如上文所提到的,它仍是以私法屬性作為主導的,因此要特意增強其公法色彩需要格外慎重,小心區分公私間的界限,否則在本屬私法管轄的部分推行公法管制,將可能造成適得其反,或者事半功倍的惡果,在權利義務的分配上不得不說目前對于合同雙方的平衡仍然停留在形式上,有些條文規范在實際適用上還存在著操作性差,或者干脆被合理規避掉。棄之不用的情況。另外,勞動合同法對于不能依法處理勞動合同關系時違反規定的一方應當承擔怎樣的不利的法律后果仍然存在盲點,現行立法還停留在建議和引導的層面,至于違反某些明顯具有強制性的規定所產生的法律后果,則缺乏規定,這也使得勞動合同法中很多所謂的強行性規定的強制性大打折扣,只能當出現不法后果時做事后的救濟,而不能預防不良后果的出現,正是這種強制力的貧乏,使勞動合同領域違法行為的違法成本極低,用人單位自然也就不會在意對法律的小心遵守了,可以說,在勞動合同法領域中,兩種極端現象同時出現,一是對本屬于意思自治的領域常常出現國家公權力的“好心”干預,造成合同效率低下,合同雙方的積極性無法充分發揮;另一方面,在需要公權力進行強制調整的領域,公權力明顯力不從心,或者能夠被輕易地規避掉,造成的惡果即是:旨在努力糾正合同雙方不平等締約地位的法律地位的法律規定沒有,或者沒有完全起到應有的作用,或者被強勢的經營者合理的規避掉了,勞動者本應是這些法律規定的受益者,卻沒有得到應有的合法權益,這違背了勞動合同立法的立法初衷。可見,雖然勞動合同法早在2007年就已頒布實行,但相關細節和規定仍需與社會環境相磨合,不斷修正,否則。將無法完全發揮勞動合同法所能夠發揮的作用。作為一部平衡用人單位與勞動者關系的法律,它仍有很長的路要走。
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某市登記機構詢問:我市建設局規定,從2012年3月開始,新樓盤必須實行網上簽合同。但有一位購房人與開發商簽訂了一份手工合同,建設局對這一合同也認可,并蓋了備案章。現在購房人要求單方申請預購商品房預告登記,我市商品房備案流程一般是:先網上簽合同,然后到建設局備案蓋章。我們核對了該手工合同里面的一些條款,發現與其他人在網上所簽合同的一些條款不完全一樣,且這一合同又沒有通過網上流程,但又是我們建設局認可蓋過備案章的。問:
1.不是網上簽約的預購商品房合同,能不能作為受理預告登記的要件?
2.該合同有關購買商品房預告登記的約定如下:“出賣人與買受人共同申請預告登記的,雙方約定于商品房買賣合同(預售)備案之日起3日內申請登記。出賣人未按約定申請預告登記的,買受人可以單方申請預告登記”。預購商品房預告登記共同申請有沒有規定具體約定的時間,雙方自已可否約定?是不是商品房買賣合同上沒有特別約定共同申請的預告登記,登記機構就可以憑該合同單方申請預告登記?
3.單方申請跟付款方式和期限有沒有關系,根據以上這些情況,我們能否受理單方申請的預告登記,提交的登記文件有哪些?
金紹達:1.合同是當事人之間設立、變更、終止民事法律關系的協議,合同的條款由締約各方自行約定。不能要求不同的當事人之間所簽的合同約定完全一致。
依法成立的合同,自成立時就生效了。網上簽約只是行政機關的一種管理手段,并不是合同生效條件。備案是指向主管機關報告事由,保存在案以備日后查考。備案并不是物權登記,也不是要登記機構批準或核準。按《房屋登記辦法》的規定,預告登記的申請人應提交的是“已登記備案的商品房預售合同”。所以,只要是備案過的商品房預售合同,登記機構就可以作為受理預告登記的要件。
2.在商品房買賣合同上有約定與預購人申請預告登記這一條款的,且預售人未按約定(如該合同所約定的3日內)辦理的,登記機構就可以出賣人未按約定申請預告登記,憑該合同由買受人單方申請預告登記。如果商品房買賣合同上沒有這種約定,也不存在另外有這種約定的,登記機構不能理解為可以由一方單方申請預告登記。
3.付款方式和期限是當事人自己約定的事,和預告登記沒有直接關系,但在受理時,應注意《房屋登記辦法》第70條第2款的規定:“預購人單方申請預購商品房預告登記,預售人與預購人在商品房預售合同中對預告登記附有條件和期限的,預購人應當提交相應的證明材料”。如雙方約定必須在買房人支付一定比例的房款后才能申請預告登記,這就是附條件的條款。在這種情況下,預購人就應當提交已支付雙方所約定的一定比例房款的證明。
申請預告登記要提交的材料應按《房屋登記辦法》對此的規定。除了申請表和申請人身份證件外,應提交已備案的商品房預售合同和關于預告登記的約定協議。約定協議也可以是商品房預售合同中的條款。
作為一種合同法律制度,合同解除是提前終止合同當事人權利義務關系的一種情形。從作為當事人享有的權利角度講,合同解除是指在合同有效成立以后,當解除的條件具備時,因當事人一方或雙方的意思表示,使合同關系自始或僅向將來消滅的行為。從法院和仲裁機構享有合同解除權的角度,合同解除是指在合同有效成立以后,履行完畢以前,因發生重大情化,致使繼續履行合同實在困難,若履行則顯失公平,根據一方當事人的請求,裁判機關裁判解除合同使其消滅的現象。據此,從權利行使的主體角度出發,與合同解除相關的訴訟可分為兩大類,一類是因當事人行使合同解除權而產生的糾紛的訴訟,另一類是在發生重大情化時,一方訴請裁判機關裁決解除合同的訴訟。這兩類訴訟有重大區別,在第一類訴訟中,是否解除合同屬當事人的權利,裁判機關不能行使,享有解除權的當事人亦無必要訴求裁判解除合同,可以向對方主張合同解除后的權利,在形成糾紛后可訴請裁判機關裁決;另一方面,在一方合同當事人行使合同解除權之后,如對方當事人認為其行使權利不當,可向裁判機關提起確認之訴。而在第二類訴訟中,不是指在協議解除的程序和行使解除權的程序中當事人訴請法院來解除合同,而是指在使用情更原則解除合同時,由法院裁決合同解除的程序。由于適用情更原則解除合同,當事人無解除行為,只是由法院根據案件的具體情況和情更原則的法律要件加以裁決,因此,對這種類型的合同解除只能適用法院裁決的程序。司法實踐中存在的合同解除訴訟絕大多數屬第一種類型,而要用適用情更原則訴請法院裁決解除合同的訴訟畢竟很少,因此筆者僅圍繞第一種類型的訴訟展開論述。
一般情況下,現行合同立法是將合同解除權賦予給合同當事人的,在具備約定或法定條件的情況下,當事人便可依法定程序行使合同解除權,解除通知到達對方當事人時便產生合同解除的效果。據此,合同解除可分為單方解除和雙方解除兩種。單方解除是根據當事人一方的意思表示而解除合同,雙方解除又稱協議解除、合議解除,是根據雙方當事人的意思表示一致而解除。根據《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第93條第1款的規定,當事人協商一致,可以解除合同,這里的協議解除合同實際上就是合同的雙方當事人無法定解除權或約定解除權,而是在事后依雙方的合意,成立一個新的合同,以該新合同解除原合同,實際上這是一個反對合同,正是由于認為它是原合同的反對合同,所以傳統民法理論不認為協議解除是合同解除,而只認為其是單方解除。由于協議解除的解除行為是當事人雙方的行為,因此只需雙方協商一致便可達到解除合同的后果,至于解除合同的效力,一般應由雙方當事人在解除合同中約定,沒有約定的,原則上應具有溯及力。
單方解除遠比協議解除復雜。依解除權的發生原因不同可將其分為約定解除和法定解除。
(一)約定解除《合同法》第93條第2款規定,當事人可以約定一方解除合同的條件,解除合同的條件成就時,解除權人可以解除合同。此種合同解除權的約定屬事前約定,它規定在將來發生一定情況時,一方或雙方享有解除權。約定解除權通常附有解除權的發生情形、行使條件或期限以及行使解除權的效力等。當發生符合行使約定解除權的事由時,并不當然出現合同解除的后果,必須由解除權人在解除期限內向對方發出解除合同的意思表示。由于單方解除是一方的行為,因此無需相對人的同意。通常情況下,解除合同既可在訴訟外提出,亦可在訴訟中提出。但如果合同就解除權行使方法有特殊約定的,應依其約定。
(二)法定解除法定解除權是指在合同成立以后,沒有履行或沒有履行完畢以前,當事人一方行使法定的解除權而使合同效力消滅的行為。也就是《合同法》第94條規定了在何種情況下當事人享有法定解除權,通過行使解除權,可以導致合同的解除。通常情況下,在一方當事人出現違約事實以后,應當賦予受害人解除合同的權利,但這決不等于說,一旦違約即導致合同解除。一方面,在許多情況下,合同解除對非違約方并非有利,且非違約方并非愿意解除合同,所以,對違約解除情形在法律上不作任何限制,于保護非違約方的利益不利。另一方面,要求在任何違約情形下均導致合同解除,既不符合鼓勵交易的目的,也不利于資源有效利用。因此,法律直接規定解除合同的條件,究其實質,是對在違約情況下合同解除所作出的限制。正確認識這一點,是理解法定解除規定的關鍵所在。在《合同法》頒行之前,原經濟合同法對合同解除的條件規定得過寬,致使司法實踐中產生了大量動輒解除合同的現象,給正常的經貿關系帶來了諸多不良影響,也與世界各國立法嚴格限制合同解除的通常做法相沖突。其他國家的立法中一般都規定只有在一方當事人嚴重違約的情況下,才能導致合同的解除。其中英美法中,法定解除是與根本違約的概念緊密聯系在一起的,按照《聯合國國際貨物銷售合同公約》第25條之規定根本違約是指“一方當事人違反合同的結果,如使另一方當事人蒙受損害,以至于實際上剝奪了他根據合同規定有權期待得到的東西”。在大陸法系的德國法上盡管沒有根本違約的概念,但其決定債權人是否有權解除合同的標準是違約的后果,即當一方違約后致使合同履行對對方無利益時,非違約方有權解除合同。1980年的《聯合國國際貨物銷售合同公約》吸收了兩大法系的經驗,根據違約的后果區分了根本違約與非根本違約,并規定只有在根本違約情形下,方可解除合同。
我國現行《合同法》對此較以往有了重大改進,充分吸收了兩大法系及國際公約的立法經驗,對法定合同解除條件作了較為嚴格的限制。根據《合同法》第94條的規定,單方當事人行使合同法定解除權的情形有下列五種:1、因不可抗力不能實現合同目的的。不可抗力是指不能預見、不能避免、不能克服的客觀現象,當發生這些客觀現象致使合同目的落空時,則任何一方當事人均享有合同解除權。
2、預期違約將不履行主債務的。預期違約是從英美法系引入的概念,包括明示毀約和默示毀約兩種形態。前者是指在合同履行期屆滿,一方當事人無正當理由明確表示將不履行其合同義務,后者是指在履行期限屆滿前,一方當事人以自己的行為表明將不履行合同義務。預期違約不僅構成了對債權人期待債權的侵害,也構成了對合同紀律的破壞,而且還將影響交易的正常進行,因此,法律除規定毀約承擔責任外,還賦予了非違約方法律救濟的權利,救濟途徑有兩種,即要求繼續履行和解除合同,采取何種救濟途徑,非違約方享有選擇權,但需注意的問題時,只有在一方預期違約不履行主給付義務時,另一方才可行使解除權,即如一方當事人只表示或以行為表明將不履行附隨義務或從給付義務時,對方當事人并不能因此而獲得解除權。
3、遲延履行主債務,經催告后在合理期限內仍未履行的。當一方當事人遲延履行其主債務時,對方當事人應給予債務人合理的寬期限,如果在寬期限內,債務人仍未履行其主債務時,就已表明債務人是有嚴重的過錯,因此法律賦予債權人于此情形下享有解除合同的權利。當然,此處所說的遲延履行是指主債務不會因履行遲延而導致合同目的落空的情形,如果履行期限對債權人合同權利的實現至關重要,不可或缺,即遲延履行主要債務會致使合同目的落空,則于此情形債權人便可享有合同解除權,而無需催告。(此種情況即下文論述的第4點)
4、根本違約不能實現合同目的。關于何為根本違約,前文已論述,致使合同目的落空的根本違約形態有多種,包括遲延履行、不完全履行,以及履行地點、方式等不符合合同約定,從而嚴重影響訂立合同時期望的經濟利益。在債務人根本違約的各種情形下,當事人訂立合同時所期望的經濟利益已無法實現,在此情況下,債權人催告債務人繼續履行已無實際意義,因此債權人可不經催告而直接解除合同。
5、法律規定的其他解除情形。該條規定屬法律上的兜底條款,立法者可根據社會實際適時作出擴張性解釋。到目前為止,合同法分則中規定當事人享有單方解除權的有下列三種情形:(1)承攬合同中,定作人可隨時解除承攬合同。(《合同法》第268條)(2)貨運合同中,托運人的單方解除權(《合同法》第308條)。(3)委托合同中委托人或受托人可隨時解除委托合同(《合同法》第410條)。以上三種情形,法律賦予一方或雙方當事人享有單方合同解除權,但如因此給對方當事人造成損失,應承擔賠償責任。
上文筆者著重論述了合同解除權的性質,行使主體和行使條件,據此,得出如下結論:1、雙方解除即協議解除,由于實質上是雙方當事人以一個新合同解除了舊合同,因此雙方當事人就解除舊合同達成合意時便達到了解除原合同的效果而無須采取其他方式。對此,一般情況下不會形成訴訟,除非由于一方的意思表示不真實而由其提出的撤銷合同之訴,該訴在性質上屬形成之訴,與合同解除無直接關系。
解除雙方勞動合同書通用2021
____________(方)因___________________原因,要求提前解除與_______________(方)于20xx年xx月xx日簽訂的勞動合同。經協商,雙方同意根據___________________(勞動法或勞動管理的有關規定),從___20xx年xx月xx日起,解除勞動合同。甲方按規定支付(不支付)乙方經濟補償金_________元。
本協議一式兩份,由甲、乙雙方各執一份,具有同等法律效力。
甲方(蓋章)
乙方(簽名)
20xx年xx月xx日
解除雙方勞動合同書通用2021
甲方(以下簡稱“公司”):
乙方(以下簡稱“員工”):
身份證號碼:
入職時間:
勞動合同簽訂時間:
經公司與員工雙方平等自愿、協商一致,就解除雙方的'勞動合同達成如下協議:
1、公司與員工雙方的勞動合同于__________年______月______日解除。
2、公司支付員工工資至__________年______月______日。
3、員工的社會保險繳納至__________年______月。
4、員工的住房公積金繳納至__________年______月。
5、因,根據《勞動合同法》第__________條第__________款規定,與乙方協商一致,解除雙方勞動合同。乙方工作年限為__________年,按照《勞動合同法》第四十七條經濟補償計算“勞動合同解除或終止后,用人單位應當按照勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付經濟補償。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,支付半個月工資的經濟補償”。經雙方協商,我單位支付其經濟補償__________元人民幣。
6、員工同意公司在__________年______月______日(含)前,將員工離職當月工資及補償以__________方式支付給乙方。
7、勞動合同解除后,員工仍有義務對在公司工作期間接觸到的,公司在設計、技術、管理、勞資、財務、客戶關系、客戶名單等方面的商業秘密信息嚴格保密。未經公司書而允許,員工同意不以任何形式向第三方提供、披露或幫助第三方獲取、使用、傳播公司的商業秘密。
8、本協議一式兩份,甲乙雙方各執一份,具有同等法律效力。
9、本協議自公司與員工雙方簽署后生效。
10、員工是在詳細閱讀并充分理解協議內容的基礎上簽署本協議的,員工對協議內容無異議。
員工簽名:
__________年______月______日
(用人單位人事蓋章):
__________年______月______日
解除雙方勞動合同書通用2021
眾所周知,不管是勞動者還是用人單位想要單方解除勞動合同的,都必須要符合法律規定的條件,否則的話其解除行為就是違法的,需要承擔一定的法律責任。那么你知道單方解除勞動合同需要什么條件嗎?為您介紹。
解除勞動合同,涉及合同當事人雙方的利益,因此,國家勞動法規對單方面提出解除勞動合同規定了必須具備的條件。
(1)用人單位可以單方面解除勞動合同的條件用人單位遇有下列情況之一的,可以提出與職工解除勞動合同:
①勞動合同制工人在試用期內,經發現不符合錄用條件的;
②勞動合同制工人患病或非因工負傷,醫療期滿后不能從事原工作的;
③按照《國營企業辭退違紀職工暫行規定》,屬于應予辭退的;
④企業宣告破產,或者瀕臨破產處于法定整頓期間的;
⑤勞動合同制工人被開除,除名、勞動教養以及被判刑的。
(2)職工可以單方面解除勞動合同的條件
職工遇有下列情況之一時,可以提出與所在單位解除勞動合同:
①經國家有關部門確認,勞動條件、衛生條件惡劣,嚴重危害工人身體健康的;
②企業不能按照勞動合同規定支付勞動報酬的;
③經企業同意,自費考入中等專業以上學校學習的;
④企業不履行勞動合同或者違反國家政策。法規、侵害工人合法權益的;
甲方(出租人):___________
乙方(承租人):___________
根據國度、省相關法律、法規和本市的相關規則,甲、乙單方在志愿、公道、老實信用、等價有償準繩的根底上,經充分商量,贊同就下列房屋租賃事項,訂立本合同,并共
同恪守。
一、甲方志愿將座落在本市___區__房屋,使用面積___平方米,出租給乙方使用。乙方已對甲方所要出租的房屋做了充分理解,情愿承租該房屋。
二、該房屋租賃期自___年___月___日起至___年___月___日止。
三、該房屋每月每平方米使用面積租金___元,月租金總額(大寫)___,¥___元。
四、該房屋租金___年內不變。自第___年起,月租金每年遞減___%。
五、乙方必須按時向甲方交納租金。付款的工夫及方式___。
六、乙方保證所租賃的房屋權作為___房使用。 七、租賃期內,乙方未事前征得甲方的書面贊同,并按規則報經相關部分核準,不得私自改動房屋的使用本質。
八、甲方應保證出租房屋的使用安全,并擔任對房屋及其附著物的活期反省,承擔正常的房屋維修用度。因甲方耽誤房屋維修而使乙方或第三人蒙受喪失的,甲方擔任賠償。
如因乙方使用不當形成房屋或設備保護的,乙方應立即擔任修復或予以經濟賠償。
九、甲方維修房屋及其附著設備,應提早___天書面告訴乙方,乙方應主動輔佐和配合。因甲方不及時施行合同約定的維修、養護義務,以致該房屋發作保護,形成乙方財富喪失或人身損傷的,甲方應承擔賠償義務。因乙方阻遏甲方中止維修而發作的后果,則概由乙方擔任。
十、乙方如需對房屋中止改裝修或增擴配備時,應事前征得甲方的書面贊同,并按規定向相關部分籌劃申報手續后,方可中止。
十一、如因不可抗力的緣由此使所租房屋及其配備保護的,單方互不承擔義務。
十二、租賃期內,甲方如需轉讓或抵押該房屋,應提早___個月告訴乙方。同等條件下,乙方有優先受讓權。
十三、租賃期內,乙方有下列行為之一的,甲方有權終止本合同,發出該房屋,由此而形成甲方喪失的,乙方應予以賠償;
1.私自改動本合同規則的租賃用處,或使用該房屋中止遵法違章活動的;
2.未經甲方贊同,私自拆改動化房屋構造,或保護房屋,且經甲方書面告訴,在限定工夫內仍未改正并修復的;
3.未經甲方贊同,私自將房屋轉租、轉讓、轉借別人或互換使用的;
4.拖欠租金累計___個月以上的;
十四、自本合同簽署之日___天內,甲方將出租的房屋交乙方使用。如甲方逾期不交房屋的,則每逾期一天應向乙方領取原日租金___倍的違約金。
十五、租賃期內,甲方無公道理由,提早發出該房屋的,甲方應按月租金的___倍向乙方領取違約金。乙方未經甲方贊同中途私自退租的,乙方應按月租金的___倍向甲方支付違約金。
十六、租賃期滿,甲方有權發出局部出租房屋。乙方如需持續租用的,應提早___個
月向甲方提出書面意向,經甲方贊同后,重新簽署租賃合同,并按規則重新籌劃房屋租賃登記。 十七、租賃期滿,乙方應如期出借該房屋。如乙方逾期不出借的,則每逾期一天應向甲方領取原日租金___倍的違約金。
十八、本合同經甲、乙單方簽署后,單方應按規則向杭州市房地產治理局請求登記,領取《房屋租賃證》。
十九、租賃期內,乙方在征得甲方書面贊同的根底上,可將租賃房屋的部分或局部轉租給別人,并應簽署轉租合同,該合同經甲方簽署贊同看法,按相關規則籌劃登記手續,領取《房屋租賃證》后,方可轉租。
二十、變卦或消弭本合同,請求變卦或消弭合同的一方應主見向另一方提出,應及時到杭州市房地產治理局籌劃變卦登記或登記手續。
二十一、合同發作爭議,處理方式由當事人約定從下列兩種方式中挑選一種(即在1或2中打“√”,未打“√”的,按挑選1對待):
1.因施行本合同發作的爭議,由當事人商量處理,商量不成的,提交杭州仲裁委員會仲裁;
2.因施行本合同發作的爭議,由當事人商量處理,商量不成的,依法向群眾法院。
二十二、本合同未盡事宜,經甲、乙單方商量分歧,可訂立補充條款。但補充條款應符合國度、省、市相關房屋租賃治理規則。
二十三、本合同一式___份,甲、乙單方各執___份。將合同副本貳份送杭州房地產管理局。
二十四、單方約定的其他事項:
甲方(簽章): 乙方(簽章):
法定代表人: 法定代表人:
地 址: 地 址:
聯絡電話: 聯絡電話:
甲方(出租人):___________
乙方(承租人):___________
根據國度、省相關法律、法規和本市的相關規則,甲、乙單方在志愿、公道、老實信用、等價有償準繩的根底上,經充分商量,贊同就下列房屋租賃事項,訂立本合同,并共
同恪守。
一、甲方志愿將座落在本市___區__房屋,使用面積___平方米,出租給乙方使用。乙方已對甲方所要出租的房屋做了充分理解,情愿承租該房屋。
二、該房屋租賃期自___年___月___日起至___年___月___日止。
三、該房屋每月每平方米使用面積租金___元,月租金總額(大寫)___,¥___元。
四、該房屋租金___年內不變。自第___年起,月租金每年遞減___%.
五、乙方必須按時向甲方交納租金。付款的工夫及方式___.
六、乙方保證所租賃的房屋權作為___房使用。 七、租賃期內,乙方未事前征得甲方的書面贊同,并按規則報經相關部分核準,不得私自改動房屋的使用本質。
八、甲方應保證出租房屋的使用安全,并擔任對房屋及其附著物的活期反省,承擔正常的房屋維修用度。因甲方耽誤房屋維修而使乙方或第三人蒙受喪失的,甲方擔任賠償。
如因乙方使用不當形成房屋或設備保護的,乙方應立即擔任修復或予以經濟賠償。
九、甲方維修房屋及其附著設備,應提早___天書面告訴乙方,乙方應主動輔佐和配合。因甲方不及時施行合同約定的維修、養護義務,以致該房屋發作保護,形成乙方財富喪失或人身損傷的,甲方應承擔賠償義務。因乙方阻遏甲方中止維修而發作的后果,則概由乙方擔任。
十、乙方如需對房屋中止改裝修或增擴配備時,應事前征得甲方的書面贊同,并按規定向相關部分籌劃申報手續后,方可中止。
十一、如因不可抗力的緣由此使所租房屋及其配備保護的,單方互不承擔義務。
十二、租賃期內,甲方如需轉讓或抵押該房屋,應提早___個月告訴乙方。同等條件下,乙方有優先受讓權。
十三、租賃期內,乙方有下列行為之一的,甲方有權終止本合同,發出該房屋,由此而形成甲方喪失的,乙方應予以賠償;
1.私自改動本合同規則的租賃用處,或使用該房屋中止遵法違章活動的;
2.未經甲方贊同,私自拆改動化房屋構造,或保護房屋,且經甲方書面告訴,在限定工夫內仍未改正并修復的;
3.未經甲方贊同,私自將房屋轉租、轉讓、轉借別人或互換使用的;
4.拖欠租金累計___個月以上的;
十四、自本合同簽署之日___天內,甲方將出租的房屋交乙方使用。如甲方逾期不交房屋的,則每逾期一天應向乙方領取原日租金___倍的違約金。
十五、租賃期內,甲方無公道理由,提早發出該房屋的,甲方應按月租金的___倍向乙方領取違約金。乙方未經甲方贊同中途私自退租的,乙方應按月租金的___倍向甲方支付違約金。
十六、租賃期滿,甲方有權發出局部出租房屋。乙方如需持續租用的,應提早___個
月向甲方提出書面意向,經甲方贊同后,重新簽署租賃合同,并按規則重新籌劃房屋租賃登記。 十七、租賃期滿,乙方應如期出借該房屋。如乙方逾期不出借的,則每逾期一天應向甲方領取原日租金___倍的違約金。
十八、本合同經甲、乙單方簽署后,單方應按規則向杭州市房地產治理局請求登記,領取《房屋租賃證》。
十九、租賃期內,乙方在征得甲方書面贊同的根底上,可將租賃房屋的部分或局部轉租給別人,并應簽署轉租合同,該合同經甲方簽署贊同看法,按相關規則籌劃登記手續,領取《房屋租賃證》后,方可轉租。
二十、變卦或消弭本合同,請求變卦或消弭合同的一方應主見向另一方提出,應及時到杭州市房地產治理局籌劃變卦登記或登記手續。
二十一、合同發作爭議,處理方式由當事人約定從下列兩種方式中挑選一種(即在1或2中打“√”,未打“√”的,按挑選1對待):
1.因施行本合同發作的爭議,由當事人商量處理,商量不成的,提交杭州仲裁委員會仲裁;
2.因施行本合同發作的爭議,由當事人商量處理,商量不成的,依法向群眾法院。
二十二、本合同未盡事宜,經甲、乙單方商量分歧,可訂立補充條款。但補充條款應符合國度、省、市相關房屋租賃治理規則。
二十三、本合同一式___份,甲、乙單方各執___份。將合同副本貳份送杭州房地產管理局。
二十四、單方約定的其他事項:
甲方(簽章): 乙方(簽章):
法定代表人: 法定代表人:
地 址: 地 址:
聯絡電話: 聯絡電話:
拜托人: 拜托人: