開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇合同條款，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。

第1篇

本酒店對(duì)團(tuán)體的定義為______人或______人以上同時(shí)進(jìn)店及離店的旅游團(tuán)體。

二、旅行團(tuán)房數(shù)確認(rèn)

所有訂房請(qǐng)直接與酒店?duì)I業(yè)部聯(lián)系，能否接受臨時(shí)增減之訂房，由酒店視客房出租情況決定接納與否。貴社之正式訂房通知單及行程資料須在客人抵達(dá)酒店前三天郵寄或送達(dá)本酒店?duì)I業(yè)部。

三、取消預(yù)定規(guī)定

所有取消之訂房必須提前三天通知，旅行團(tuán)之訂房如在人住前兩天內(nèi)取消，貴社需負(fù)責(zé)交付所訂房數(shù)50％的費(fèi)用，如酒店在貴社團(tuán)體預(yù)定到達(dá)前24小時(shí)內(nèi)才接到取消訂房的通知或在最后時(shí)刻團(tuán)體沒有人住，則需收取一晚房租補(bǔ)償酒店客房空置的損失。

由于自然環(huán)境因素(如臺(tái)風(fēng)、班機(jī)取消等不可抗拒的原因)影響，而令旅行團(tuán)不能如期到達(dá)，由此造成的損失，酒店可免收損失費(fèi)。

四、住宿延期及超額訂房

如旅行團(tuán)超過預(yù)訂日期仍不能如期離店時(shí)，本酒店可根據(jù)客房的出租情況協(xié)助安排。

凡經(jīng)本酒店確認(rèn)的團(tuán)體，因酒店客房全滿而安排不下，本酒店負(fù)責(zé)將團(tuán)體安排至同等級(jí)或高于本酒店等級(jí)的酒店人住，不再多收房費(fèi)。

五、兒童收費(fèi)

本酒店對(duì)十二周歲以下與父母同住一房的兒童提供一張免費(fèi)加床。餐費(fèi)則按成人標(biāo)準(zhǔn)的50％收取。

六、訂餐規(guī)定

旅行團(tuán)及散客訂餐必須預(yù)先通知酒店，本酒店根據(jù)貴社計(jì)調(diào)部預(yù)訂計(jì)劃訂餐，任何陪同均不能更改取消。

七、陪同餐安排

旅行團(tuán)如在酒店用餐，本酒店負(fù)責(zé)安排全陪及本地司機(jī)免費(fèi)就餐。

八、付款方式

本酒店全部賬單均為月結(jié)，貴社必須在接獲本酒店賬單后十四天內(nèi)付清。

本酒店開戶銀行：中國(guó)銀行，fec賬號(hào)：____________

第2篇

一、不可撤銷擔(dān)保合同條款效力認(rèn)定在司法實(shí)踐中存在的矛盾沖突與解決思路

“無條件與不可撤銷”的約定屬于獨(dú)立擔(dān)保的典型表述之一，③即有了無條件不可撤銷條款的擔(dān)保合同，一般會(huì)被視為獨(dú)立擔(dān)保合同，國(guó)際商會(huì)的相關(guān)文件也肯定了這一表述的有效性，國(guó)際間也通常將其解釋為獨(dú)立擔(dān)保合同。在審判實(shí)踐中，對(duì)獨(dú)立擔(dān)保存在兩種不同意見，一種意見認(rèn)為，在國(guó)際貿(mào)易或融資活動(dòng)中，合同當(dāng)事人可以約定擔(dān)保合同的性質(zhì)，對(duì)獨(dú)立擔(dān)保合同的效力予以承認(rèn)，并與從屬性擔(dān)保制度并存。另一種意見認(rèn)為，獨(dú)立的、從屬性的擔(dān)保合同只能適用于涉外經(jīng)貿(mào)、金融等國(guó)際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，對(duì)其適用范圍應(yīng)予以限制，否則會(huì)給國(guó)內(nèi)擔(dān)保法律制度帶來重大影響。而后一種意見在實(shí)踐中占據(jù)主導(dǎo)地位。最高人民法院在這一問題上嚴(yán)格區(qū)分國(guó)內(nèi)和國(guó)際兩種情況，對(duì)于對(duì)外擔(dān)保和外國(guó)銀行，機(jī)構(gòu)對(duì)國(guó)內(nèi)機(jī)構(gòu)的獨(dú)立擔(dān)保的效力予以承認(rèn)，而對(duì)于國(guó)內(nèi)企業(yè)、銀行之間的獨(dú)立擔(dān)保采取否定態(tài)度，不承認(rèn)當(dāng)事人約定的法律效力。最高人民法院在“湖南機(jī)械進(jìn)出口公司，海南國(guó)際租賃公司與寧波東方投資公司進(jìn)口合同案”中認(rèn)為，海南公司的擔(dān)保合同中雖然有“本擔(dān)保函不因委托人的原因?qū)е逻M(jìn)口協(xié)議書無效而失去擔(dān)保責(zé)任”的約定，但在國(guó)內(nèi)民事活動(dòng)中不應(yīng)采取此種獨(dú)立擔(dān)保方式，因此該約定無效，對(duì)此應(yīng)當(dāng)按照擔(dān)保法第五條第一款的規(guī)定，認(rèn)定該擔(dān)保合同因主合同無效而無效。④其理由主要是，獨(dú)立擔(dān)保存在欺詐和濫用權(quán)利的弊端，容易引起更多的糾紛。而且，獨(dú)立擔(dān)保具有國(guó)際性，與國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)交往格格不入。然而，由于最高法院沒有對(duì)國(guó)內(nèi)獨(dú)立擔(dān)保效力問題作出司法解釋，其判例對(duì)下級(jí)法院又無當(dāng)然的約束力，致使各地法院在許多涉及獨(dú)立擔(dān)保合同案件中對(duì)其效力的判定結(jié)果也并非一致，有的地方實(shí)際上也承認(rèn)了獨(dú)立擔(dān)保在國(guó)內(nèi)的有效性。因此，目前在實(shí)踐中對(duì)獨(dú)立擔(dān)保效力的認(rèn)定上既存在國(guó)內(nèi)國(guó)際的差別，也存在地方差別，嚴(yán)重破壞了法律適用的統(tǒng)一性。為了消除這一矛盾，筆者認(rèn)為，在不可撤銷擔(dān)保合同條款效力的認(rèn)定上，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)當(dāng)事人約定的有效性，而不應(yīng)實(shí)行內(nèi)外有別的做法。

二、承認(rèn)不可撤銷擔(dān)保合同效力的具體理由

（一）從理論上講，從屬性擔(dān)保的最大特征是擔(dān)保合同從屬于主合同，擔(dān)保人與債權(quán)人之間的基本權(quán)利義務(wù)受制于擔(dān)保與主債權(quán)之間的從屬性，而基于此屬性，各國(guó)法律對(duì)保證人均有不同程度的保護(hù)，除了規(guī)定保證人可以享有主債務(wù)人根據(jù)主合同對(duì)債權(quán)人享有的一切抗辯外，還賦予保證人一些特別的權(quán)利，從而使債權(quán)人利益實(shí)現(xiàn)的難度加大，而且容易使其卷入復(fù)雜的訴訟中。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，傳統(tǒng)的擔(dān)保越來越不適應(yīng)新的需要，因?yàn)椋氨ＷC擔(dān)保不是一種特別安全的擔(dān)保形式，在很多情況下保證人對(duì)其承諾的保證書下解除責(zé)任”⑤。因此，允許雙方當(dāng)事人在合同中設(shè)定一些條款，限制與排除法律對(duì)保證人的保護(hù)性規(guī)定，以達(dá)到擺脫擔(dān)保合同從屬性的結(jié)果，既是對(duì)債權(quán)加強(qiáng)保護(hù)的一種手段，也是對(duì)雙方當(dāng)事人平等地位保障的一種措施，符合經(jīng)濟(jì)發(fā)展和維護(hù)交易安全的需要，也符合法律的公平與正義原則。

（二）從現(xiàn)行立法上看，不可撤銷擔(dān)保合同條款的效力與主債務(wù)分離符合我國(guó)《擔(dān)保法》第5條的規(guī)定，即主合同無效，擔(dān)保合同另有約定的，從其約定。這里的約定顯然是針對(duì)擔(dān)保合同與主合同之間的關(guān)系而言的，而不是對(duì)擔(dān)保合同效力的約定。我國(guó)《對(duì)外擔(dān)保管理辦法》第7條第2款的規(guī)定也與此一致。可見，我國(guó)擔(dān)保法對(duì)獨(dú)立擔(dān)保的存在提供了合法性的空間。最高法院的法官在《擔(dān)保法》的司法解釋中也講到：“擔(dān)保法是承認(rèn)獨(dú)立擔(dān)保的法律地位。獨(dú)立保證是適應(yīng)國(guó)際商業(yè)界和金融界的商業(yè)實(shí)踐和國(guó)際慣例而產(chǎn)生的一種新類型的擔(dān)保方式。”⑥

（三）承認(rèn)不可撤銷擔(dān)保合同條款效力符合意思自治原則。私法自治是民法的一項(xiàng)基本原則，不可撤銷擔(dān)保合同條款效力的認(rèn)定也應(yīng)堅(jiān)持當(dāng)事人意思自治原則。因?yàn)閾?dān)保法上的權(quán)利是一項(xiàng)私法權(quán)利，除非法律另有強(qiáng)制性規(guī)定或出于公共利益的考慮，法院不應(yīng)對(duì)當(dāng)事人的訂約自由加以限制。當(dāng)事人意思自治表現(xiàn)在獨(dú)立擔(dān)保中，就是保證人通過不可撤銷擔(dān)保合同條款的約定放棄了法律賦予其的抗辯權(quán)，只要不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，其效力是沒有問題的。

（四）內(nèi)外統(tǒng)一符合社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系的要求，有利于與國(guó)際接軌。對(duì)內(nèi)外對(duì)采用兩套法制是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)遺留的弊端，如今我國(guó)已加入WTO，國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)的一體化，全球化，要求法律的統(tǒng)一。獨(dú)立擔(dān)保制度的產(chǎn)生源于債權(quán)人想得到更為妥善的擔(dān)保而不愿介入基礎(chǔ)交易之中，這一要求不僅是國(guó)際，在國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中也是存在的。此外，否認(rèn)國(guó)內(nèi)獨(dú)立擔(dān)保的理由是獨(dú)立擔(dān)保易發(fā)生欺詐和濫用權(quán)利的弊端，然而這種風(fēng)險(xiǎn)在國(guó)際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中并不比國(guó)內(nèi)少，而且國(guó)內(nèi)法院對(duì)國(guó)際間欺詐和權(quán)利濫用更難阻止，國(guó)內(nèi)在這方面的風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)而言還要小些，法院干預(yù)力度可能更大些。因此，以此作為內(nèi)外有別做法的理由顯然不能成立。法律統(tǒng)一是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求，盡管獨(dú)立擔(dān)保制度存在一些弊端，但可以通過采取相應(yīng)的措施加以完善，而不能因噎廢食。

三、不可撤銷擔(dān)保合同條款效力認(rèn)定應(yīng)當(dāng)注意的問題

前面已經(jīng)講過，“無條件與不可撤銷”是獨(dú)立擔(dān)保合同的一種表述。然而，隨著獨(dú)立擔(dān)保合同形式上的演變，現(xiàn)在越來越多的著作和實(shí)際使用的擔(dān)保文書中，已極少使用“無條件”這個(gè)對(duì)擔(dān)保性質(zhì)易于引起爭(zhēng)議的含糊字樣⑦。此外，在實(shí)踐中，一些不可撤銷擔(dān)保合同，保證人雖然放棄了與主債務(wù)有關(guān)的抗辯權(quán)，但其效力沒有擺脫主債務(wù)效力的影響，仍然屬于從屬性擔(dān)保。也就是說，不可撤銷不是獨(dú)立擔(dān)保的特有屬性。因此，對(duì)不可撤銷擔(dān)保合同條款效力認(rèn)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意考察合同內(nèi)容，從而明確擔(dān)保的性質(zhì)。同時(shí)，不可撤銷擔(dān)保合同條款往往是債權(quán)銀行一方提供的格式條款，在對(duì)其效力進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，還應(yīng)當(dāng)按照《合同法》第三十九、第四十條、第四十一條的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。

第3篇

關(guān)鍵詞：核電站；合同；條款缺陷；處理

Abstract: electric power enterprises in the investment project construction period, according to the needs of the construction of projects often prepare contract documents, to maintain between investors and project owner of common interests. Early nuclear power plant of contract terms has many defects, the impact of the project cooperation the interests of both parties coordination, obstruct the engineering and construction activities followed. In view of this, this article analyzes the problems existing in the contract of nuclear power plants, and puts forward the comprehensive treatment method.

Keywords: nuclear power plant; Contract; Clause defect; processing

中圖分類號(hào)：[TL48]文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：

考慮到市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境的不穩(wěn)定性，核電站工程建設(shè)期間常會(huì)隨著外界環(huán)境的變化而受到影響，直接導(dǎo)致竣工結(jié)算時(shí)發(fā)現(xiàn)項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)收益降低。傳統(tǒng)核電站合同編制存在的諸多缺陷，新時(shí)期核電站建設(shè)應(yīng)不斷優(yōu)化合同方案，確保合作雙方的利益不被侵犯。

一、核電站工程合同編制的缺陷

合同的主體就是工程的發(fā)包方和承包方，合同主體不當(dāng)之處主要表現(xiàn)在：工程發(fā)包方和承包方缺乏合同履約意識(shí)，既不認(rèn)真研究制訂合同條款，又不嚴(yán)格履行合同。在合同履約過程中因?yàn)槿鄙僦萍s手段，違約情況嚴(yán)重，核電站合同條款的缺陷：

1、合同條款不平等。工程承包本來應(yīng)以合同為約束依據(jù)，而合同的重要原則之一就是平等性。但在工程承包實(shí)踐中，業(yè)主與承包商很少有平等可言。鑒于當(dāng)前的工程承包買方市場(chǎng)的特點(diǎn)，個(gè)別業(yè)主常常倚仗著僧多粥少這一有利的優(yōu)勢(shì)，對(duì)承包商蠻不講理，特別是政府投資工程項(xiàng)目的業(yè)主部門。在簽訂承包合同時(shí)，業(yè)主常常強(qiáng)加種種不平等條款，賦予業(yè)主種種不應(yīng)有的權(quán)力，而對(duì)承包商則只強(qiáng)調(diào)應(yīng)履行的義務(wù)，不提其應(yīng)享有的權(quán)利。

2、合同文字不嚴(yán)謹(jǐn)。不嚴(yán)謹(jǐn)就是不準(zhǔn)確，容易產(chǎn)生歧義和誤解，進(jìn)而導(dǎo)致合同難以履行或引發(fā)爭(zhēng)議。依法訂立的有效合同，應(yīng)當(dāng)反映合同雙方的真實(shí)意思。而這種反映只有靠準(zhǔn)確、明晰的文字來體現(xiàn)[1]。可以說，合同講究咬文嚼字。但有些合同由于一些人為的或客觀的原因，對(duì)一些合同條款拿捏不準(zhǔn)或措辭含混不清。還有些合同對(duì)承包商的義務(wù)規(guī)定得非常具體，而對(duì)其應(yīng)享有的權(quán)利則籠統(tǒng)地一筆帶過，甚至對(duì)有些關(guān)鍵事項(xiàng)含糊其詞。

3、合同內(nèi)容不完備。有些合同使用境外文本由于國(guó)情不同、語(yǔ)言文字不同，加上翻譯問題，使得這些合同文本存在不少疑問。尤其是發(fā)展中國(guó)家的合同，由于這些國(guó)家過分強(qiáng)調(diào)獨(dú)立自創(chuàng)，通常不愿意沿用國(guó)際上普遍遵循的條款，造成遺漏事項(xiàng)頗多。致使在合同履約過程中，承包商常常找不到合法依據(jù)來保護(hù)自己的利益[2]。比如有些國(guó)家的合同中沒有價(jià)格調(diào)值公式，致使承包商無法獲取對(duì)因通貨膨脹所造成損失的補(bǔ)償。

二、核電站合同條款中的成本造價(jià)管理

電力工程是我國(guó)新時(shí)期建設(shè)的重點(diǎn)項(xiàng)目，不僅關(guān)系著人們?nèi)粘Ｉ畹挠秒娝剑瑢?duì)企業(yè)實(shí)現(xiàn)機(jī)械化、電氣化生產(chǎn)也有很大的影響。核電站是新時(shí)期電能生產(chǎn)的先進(jìn)模式，其利用各種物理反應(yīng)原理完成電能制造活動(dòng)。因核電站工程采用了多種先進(jìn)的操控設(shè)備及科學(xué)技術(shù)，導(dǎo)致總工程耗資金額持續(xù)增多。為了避免后期施工產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)糾紛，核電站合同條款里需增加成本造價(jià)控制的相關(guān)內(nèi)容。

1、資金收支管理。加強(qiáng)資金收支管理工作，實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目成本的優(yōu)化調(diào)控，減少電力工程資金的浪費(fèi)。工程人員編制合同方案時(shí)要考慮資金的收支需求，嚴(yán)格控制好每一筆資金的收支。如：根據(jù)建設(shè)的單位提供的工程量清單，財(cái)務(wù)人員詳細(xì)地估算此次方案實(shí)施的具體耗資，若超出規(guī)定的成本范圍需及時(shí)修改設(shè)計(jì)。

2、設(shè)計(jì)方案管理。設(shè)計(jì)方案質(zhì)量不僅是核電站工程價(jià)值實(shí)現(xiàn)的前提，也是成本造價(jià)控制的要點(diǎn)之一。設(shè)計(jì)單位從電力行業(yè)發(fā)展角度考慮，完善設(shè)計(jì)方案質(zhì)量的管理措施，修改方案中的缺陷或不足[3]。對(duì)于大型核電站工程的規(guī)劃，需重點(diǎn)考慮外界條件對(duì)項(xiàng)目投資的影響，經(jīng)過方案優(yōu)化改進(jìn)達(dá)到控制成本造價(jià)的目的。

3、材料采購(gòu)管理。材料是核電站工程建設(shè)的基本要素，在總成本耗資中占據(jù)了很大的比例。因而，設(shè)計(jì)單位規(guī)劃核電站建設(shè)時(shí)需分析物資需求量，從材料采購(gòu)環(huán)節(jié)實(shí)施成本控制管理，并且通過合同條款的形式明確規(guī)定。如：合同編制人員掌握現(xiàn)場(chǎng)工程作業(yè)的物資消耗量，撰寫條款控制材料采購(gòu)資金的運(yùn)用。

三、防范工程合同缺陷的主要措施

合同管理人員的組成應(yīng)以法律顧問為核心，由企業(yè)的管理人員和購(gòu)銷人員組成。在企業(yè)負(fù)責(zé)人領(lǐng)導(dǎo)下開展工作，并接受負(fù)責(zé)管理合同的國(guó)家有關(guān)行政主管部門的指導(dǎo)監(jiān)督。解決核電站合同條款編制缺陷的主要措施：

1、建立健全合同管理的制度。一是指企業(yè)就合同管理過程中的每個(gè)環(huán)節(jié)，建立和健全具體的、可操作的規(guī)章制度，使合同管理有章可循。二是指建筑企業(yè)各層次都應(yīng)有自己的合同管理制度。合同管理制度是合同管理活動(dòng)及其運(yùn)行過程的行為規(guī)范。合同管理制度是否健全是合同管理能否成功的關(guān)鍵所在，如：合同歸口管理制度、合同審查制度。

2、提高管理人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)。具體措施：一是選好合同管理人員。建設(shè)工程合同管理需要具備現(xiàn)代化管理知識(shí)，精通合同法律法規(guī)，熟悉工程實(shí)施全過程，有豐富經(jīng)驗(yàn)的高級(jí)管理人才[4]。二是抓好合同管理人員在職學(xué)習(xí)。隨著建設(shè)市場(chǎng)的發(fā)展和法律、行政法規(guī)的不斷完善，對(duì)取得從業(yè)資格的合同管理人員進(jìn)行繼續(xù)教育，不斷提高其業(yè)務(wù)水平，顯得尤為重要。

3、積極推行合同管理目標(biāo)制。合同管理目標(biāo)制是各項(xiàng)合同管理活動(dòng)應(yīng)達(dá)到的預(yù)期結(jié)果和最終目的。工程合同管理是通過在工程項(xiàng)目承包合同訂立和履行過程中所進(jìn)行的計(jì)劃、組織、指揮、監(jiān)督和協(xié)調(diào)等工作。合同目標(biāo)管理的過程是一個(gè)動(dòng)態(tài)過程，是工程項(xiàng)目合同管理機(jī)構(gòu)和管理人員為實(shí)現(xiàn)預(yù)期的管理目標(biāo)，運(yùn)用科學(xué)的管理方法對(duì)工程合同的訂立和履行行為實(shí)施有效管理的活動(dòng)過程。

4、推行合同示范文本制度。一方面有助于當(dāng)事人熟悉有關(guān)法律、法規(guī)，使建設(shè)工程合同的簽訂符合法律規(guī)范的要求，避免出現(xiàn)顯失公平和違法條款；另一方面便于合同管理機(jī)關(guān)加強(qiáng)監(jiān)督檢查，提高合同的履約率，維護(hù)建設(shè)市場(chǎng)秩序。有關(guān)部門對(duì)當(dāng)事人各方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任作了全面、準(zhǔn)確的規(guī)定和約定，有利于防止當(dāng)事人主觀上的疏漏，有效地防止合同糾紛的發(fā)生。

四、核電站安全施工的合同規(guī)定

安全問題是制約核電站施工的一大因素，也是核電站條款編制容易疏忽的問題。由于核電站工程的復(fù)雜性特點(diǎn)，現(xiàn)場(chǎng)施工需完成多方面的操作任務(wù)。受到專業(yè)技能、安裝技術(shù)、安全管理等方面的限制，核電站工程操作易發(fā)生多種意外事故，約束了核電站建設(shè)質(zhì)量水平的提高。以“安全第一”為指導(dǎo)思想，核電站需從制度、施工、操作、管理等方面完善合同內(nèi)容。

1、編制安全制度。安全制度是現(xiàn)場(chǎng)安全管理的總指導(dǎo)，協(xié)調(diào)了核電站工程安裝、操控等多方面的流程。管理人員編制安全制度時(shí)需注意：一是人員，合理安排技術(shù)人員完成核電站施工操作，如：安排技術(shù)熟練的作業(yè)人員參與施工，顯著提升了現(xiàn)場(chǎng)施工的安全系數(shù)；二是設(shè)備，現(xiàn)場(chǎng)設(shè)置的核電設(shè)備在使用前要進(jìn)行安全檢查，及時(shí)處理潛在的故障。

2、倡導(dǎo)安全施工。核電站工程施工的各道工序必須符合安全原則，作業(yè)人員要積極配合安全制度的實(shí)施，建筑核電站工程全面倡導(dǎo)安全施工標(biāo)準(zhǔn)。如：核電站站內(nèi)需對(duì)電纜敷設(shè)、架空線路等主要方面安全操作；室內(nèi)施工的重點(diǎn)則是照明線路、燈具、開關(guān)等結(jié)構(gòu)的操作。只有從細(xì)節(jié)上控制施工質(zhì)量，才能保證核電站工程建設(shè)質(zhì)量符合標(biāo)準(zhǔn)。

3、加強(qiáng)安全管理。為了進(jìn)一步保證建筑核電站的安全操作，現(xiàn)場(chǎng)管理人員需不斷優(yōu)化管理體系，建立綜合性的安全管理措施。既要有統(tǒng)籌性的核電站工程調(diào)控方案，也要具備針對(duì)性的施工操作模式[5]。根據(jù)實(shí)際管理情況，安全管理策略實(shí)施顯著降低了意外事故的發(fā)生率，督促施工單位嚴(yán)格按照合同規(guī)定完成作業(yè)，防止核電站建設(shè)期間發(fā)生意外事故。

結(jié)論

總之，合同是受到法律保護(hù)的協(xié)議條款，對(duì)當(dāng)事人或當(dāng)事雙方之間具有強(qiáng)制性的約束力，有效維護(hù)了個(gè)人及集體的合同利益。核電站工程建設(shè)必須依賴于合同條款的約束力，這樣才能保證雙方按照協(xié)議條款完成施工任務(wù)。除了整體修改核電站合同內(nèi)容外，安全施工及造價(jià)控制等問題也是合同條款編制需要注意的問題。

【參考文獻(xiàn)】

[1]陸丹丹.核電站合同條款編制存在的問題與處理[J].華東電力，2010,30（14）：70-72.

[2]金子文.談合同文件對(duì)核電站工程建設(shè)雙方的約束力[J].城市建設(shè)理論，2010,16（5）：32-34.

[3]楊永林.國(guó)內(nèi)核電站工程改造中成本耗資的控制[J].核動(dòng)力工程，2010,15（2）：19-21.

第4篇

--完整條款又稱全部契約條款或一般條款,其作用主要在于明確有關(guān)契約事項(xiàng)均已在合同中完整且排他地作了約定,所有其他口頭或書面文字均不對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生約束力.

--由于電腦契約相公問題比較復(fù)雜,完整條款就成為最重要的條款之一.其目的在于使雙方的權(quán)利義務(wù)清晰且單純,減少企業(yè)不可預(yù)測(cè)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn).該條款的目的一般為:

--(1) 免除供應(yīng)商或其他銷售人員在定約前為促銷目的,以口頭或書面陳述所可能引起的責(zé)任;

--(2) 限制供應(yīng)商擔(dān)保責(zé)任的范圍;

--(3) 限制于爭(zhēng)端發(fā)生時(shí),其他救濟(jì)方法,所得請(qǐng)求損害賠償額總數(shù)等;

--(4) 免除契約簽定前之備忘錄或意向書的權(quán)利與義務(wù);

--(5) 限制契約的范圍,如使用手冊(cè),建議書,規(guī)范書,附件等是否屬于契約的一部分進(jìn)行明確;

--(6) 在履約期間發(fā)生爭(zhēng)端時(shí),使他方除依契約規(guī)定行使契約權(quán)利外,不得援引民法或英美普通法上所得解除或終止契約的原因;

--舉例如下:本契約各條款已完整涵蓋雙方所有之協(xié)議事項(xiàng)及有關(guān)各該事項(xiàng)的共識(shí),并融入雙方在簽定本約前所有討論內(nèi)容.除于本契約各條款已有明示規(guī)定外,雙方當(dāng)事人均不受任何其他口頭或書面所承諾或共識(shí)之條件,定義,保證,建議或意思表示所拘束.契約之增補(bǔ)或修改非經(jīng)雙方當(dāng)事人或經(jīng)合法授權(quán)人以書面為之不生效力.

--2 擔(dān)保及免則條款

    

--計(jì)算機(jī)產(chǎn)品及系統(tǒng)的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任對(duì)電子商務(wù)和信息化來說是一個(gè)相當(dāng)關(guān)鍵的問題,尤其是對(duì)于軟件產(chǎn)品提供者和系統(tǒng)集成商,這一問題則更為關(guān)鍵.前有計(jì)算機(jī)2000年問題,后有東芝筆記本事件等,都從不同角度反映了這一問題.而對(duì)于其中的有些具體問題,可以說,目前還很難找到明確的答案.所以,在這樣的情況下,相應(yīng)的瑕疵擔(dān)保及免則條款就顯得非常重要.

--相應(yīng)的條款可以這樣表述:供應(yīng)商擔(dān)保,如下產(chǎn)品交付客戶時(shí),其功能狀態(tài)良好,在正常使用的狀態(tài)下,在 天的時(shí)間內(nèi),應(yīng)具有如說明書所述之功能.但供應(yīng)商不本產(chǎn)品的軟件如任何錯(cuò)誤或不受任何干擾.軟件如有錯(cuò)誤,供應(yīng)商亦不保證此錯(cuò)誤必然能更正.除以上擔(dān)保外,供應(yīng)商別無其他明示,默示之保證,亦不負(fù)任何其他法定之擔(dān)保責(zé)任.

--3 違約救濟(jì)限制條款

--該條款可以這樣表述:如發(fā)生供應(yīng)商依本契約應(yīng)負(fù)擔(dān)債務(wù)不履行或擔(dān)保責(zé)任時(shí),買方僅得請(qǐng)求供應(yīng)商更換同種類的或退還原物以取回買方所交付之款項(xiàng).除此之外,供應(yīng)商不負(fù)任何給付或損害賠償責(zé)任.

--前項(xiàng)請(qǐng)求自供應(yīng)商交付本產(chǎn)品之日起六個(gè)月內(nèi)不行使而消滅.

第5篇

格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。

【法律依據(jù)】

《合同法》第39條，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。

（來源：文章屋網(wǎng) ）

第6篇

《合同法》第334條規(guī)定研究開發(fā)人的違約責(zé)任是指研究開發(fā)人不履行或者不適當(dāng)履行委托開發(fā)合同，依本條規(guī)定委托開發(fā)合同研究開發(fā)人的違約責(zé)任主要有以下幾個(gè)方面：

1、研究開發(fā)人未按計(jì)劃實(shí)施研究開發(fā)工作的，委托人有權(quán)要求其實(shí)施研究開發(fā)計(jì)劃并采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。研究開發(fā)人逾期兩個(gè)月不實(shí)施研究開發(fā)計(jì)劃的，委托人有權(quán)解除合同，研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)返還研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)，并賠償因此給委托人所造成的損失。

2、研究開發(fā)人將研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)用于履行合同以外的其他目的的，委托人有權(quán)加以制止，并要求研究開發(fā)人退還相應(yīng)的經(jīng)費(fèi)用于研究開發(fā)工作。經(jīng)委托人催告后，研究開發(fā)人逾期2個(gè)月仍未退還經(jīng)費(fèi)用于研究開發(fā)工作的，委托人有權(quán)解除合同，研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)返還研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)，并賠償因此給委托人所造成的損失。

3、由于研究開發(fā)人的過錯(cuò)，造成研究開發(fā)成果不符合合同約定條件的，研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)支付違約金或者賠償損失。由于研究開發(fā)人　的過錯(cuò)，研究開發(fā)工作失敗的，研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)返還部分或者全部研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)，并支付違約金或者賠償損失。

委托人違約責(zé)任

委托人的違約責(zé)任是指委托人不履行或者不適當(dāng)履行委托開發(fā)合同。主要有以下幾項(xiàng)：

1、委托人遲延支付研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)，造成研究開發(fā)工作停滯、延誤的，研究開發(fā)人不承擔(dān)責(zé)任。委托人逾期兩個(gè)月不支付研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)或者報(bào)酬的，研究開發(fā)人有權(quán)解除合同，委托人應(yīng)當(dāng)返還技術(shù)資料、補(bǔ)交應(yīng)付的報(bào)酬，賠償因此給研究開發(fā)人造成的損失或支付違約金。

2、委托人未按照合同約定提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)和完成協(xié)作事項(xiàng)，或者所提供的技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)和協(xié)作事項(xiàng)有重大缺陷，導(dǎo)致研究開發(fā)工作停滯、延誤、失敗的，委托人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。委托人逾期兩個(gè)月不提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)和協(xié)作事項(xiàng)的，研究開發(fā)人有權(quán)解除合同，委托人應(yīng)當(dāng)賠償因此經(jīng)研究開發(fā)人所造成的損失。

3、逾期接受研究開發(fā)成果的責(zé)任。委托人逾期6個(gè)月不接受研究開發(fā)成果的，研究開發(fā)人有權(quán)處分研究開發(fā)成果，所獲得的收益在扣除約定的報(bào)酬、違約金和保管費(fèi)后，退還委托人。如所得利益不足以抵償有關(guān)報(bào)酬、違約金和保管費(fèi)的，有權(quán)請(qǐng)求委托人賠償損失。

委托開發(fā)合同條款內(nèi)容

(一)項(xiàng)目名稱

本條款應(yīng)該用簡(jiǎn)潔、規(guī)范的語(yǔ)言準(zhǔn)確地表述委托開發(fā)合同中研究開發(fā)課題的名稱，從名稱中能反映合同性質(zhì)。如“生測(cè)室專用生物光照培養(yǎng)箱的開發(fā)”或“球玻面干涉儀的研制開發(fā)”，既明確了開發(fā)內(nèi)容，也明確了合同的性質(zhì)。

(二)技術(shù)成果的內(nèi)容、形式和要求

本條款是合同的中心條款，必須用規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)的語(yǔ)言闡述研究開發(fā)課題所屬技術(shù)領(lǐng)域和項(xiàng)目?jī)?nèi)容、技術(shù)構(gòu)成、技術(shù)水平、經(jīng)濟(jì)效益的目標(biāo)及提交研究開發(fā)成果的方式。技術(shù)范圍和對(duì)技術(shù)的具體要求要具體寫明，所提交研究開發(fā)成果的形式，可以是產(chǎn)品設(shè)計(jì)、材料配方等技術(shù)文件，或動(dòng)植物新品種、微生物菌種，或樣品、樣機(jī)等設(shè)備。

(三)研究開發(fā)計(jì)劃

研究開發(fā)計(jì)劃是技術(shù)開發(fā)合同中的指導(dǎo)性文件，是順利完成技術(shù)開發(fā)工作的關(guān)鍵。按照合同約定制定和實(shí)施研究開發(fā)計(jì)劃是研究開發(fā)方的核心義務(wù)。一般情況下，研究開發(fā)計(jì)劃應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：研究開發(fā)目標(biāo)、現(xiàn)有的技術(shù)基礎(chǔ)、現(xiàn)狀及存在的主要問題、研究開發(fā)的方法、攻關(guān)目標(biāo)和內(nèi)容、研究開發(fā)實(shí)驗(yàn)的方法、研究開發(fā)應(yīng)達(dá)到的技術(shù)水平、經(jīng)費(fèi)預(yù)算及技術(shù)人員安排、研究開發(fā)進(jìn)度安排等事項(xiàng)。

(四)研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)或者項(xiàng)目投資的數(shù)額及其支付、結(jié)算方式

委托開發(fā)合同中委托方應(yīng)當(dāng)按約定支付全部研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)。研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)有兩種計(jì)算方式，一是按實(shí)支付。當(dāng)研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)不足時(shí)，委托人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充支付;研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)剩余時(shí)，研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)如數(shù)返還;二是包干使用。結(jié)余的經(jīng)費(fèi)歸研究開發(fā)人所有，不足的經(jīng)費(fèi)由研究開發(fā)人自行解決。如合同沒有約定經(jīng)費(fèi)結(jié)算方式，一般應(yīng)按包干使用處理。

(五)利用研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)購(gòu)置的設(shè)備、器材、資料的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬

合同中應(yīng)明確約定為履行合同購(gòu)置的貴重設(shè)備和儀器的產(chǎn)權(quán)。如果當(dāng)事人沒有約定，凡研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)實(shí)行按實(shí)支付的，所購(gòu)置的設(shè)備、儀器等產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)返還委托人;研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)實(shí)行包干使用的，所購(gòu)置的設(shè)備、儀器等產(chǎn)權(quán)歸研究開發(fā)人。

(六)履行期限、地點(diǎn)和方式

該條款應(yīng)包括委托開發(fā)合同的有效期限、完成開發(fā)研究工作的期限、提供開發(fā)研究成果的地點(diǎn)，以及以何種方式完成開發(fā)研究工作、交付開發(fā)研究成果等。

(七)合同的變更和解除

《合同法》第337條規(guī)定，若作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的，當(dāng)事人可以解除合同。這是技術(shù)開發(fā)合同特有的合同解除事項(xiàng)，不同于一般的合同解除，應(yīng)將其與一般的合同解除加以區(qū)分。

(八)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)

技術(shù)開發(fā)合同中的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任是指研究開發(fā)方在研究開發(fā)過程中，雖然經(jīng)過主觀努力，但是由于現(xiàn)有認(rèn)識(shí)水平、技術(shù)水平和科學(xué)知識(shí)及其他現(xiàn)有條件的限制，無法實(shí)現(xiàn)技術(shù)開發(fā)合同目標(biāo)，而導(dǎo)致研究開發(fā)工作全部或部分失敗而引起的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。在風(fēng)險(xiǎn)處理上，當(dāng)事人可事先約定風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)。如果事先無約定的，當(dāng)事人可達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議。如果當(dāng)事人無補(bǔ)充協(xié)議的，該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。所謂合理分擔(dān)并不是平均分擔(dān)，而應(yīng)充分考慮到技術(shù)開發(fā)合同履行中的具體情況，如合同標(biāo)的、價(jià)款、風(fēng)險(xiǎn)程度等，并斟酌當(dāng)事人雙方的財(cái)產(chǎn)狀況，使合同雙方對(duì)由于技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)造成的財(cái)產(chǎn)損失得到公平合理的解決。在委托開發(fā)中，履行合同中因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，而導(dǎo)致研究開發(fā)失敗的，研究開發(fā)方仍負(fù)有義務(wù)向委托方交付有關(guān)研究開發(fā)數(shù)據(jù)、報(bào)告及實(shí)際取得的階段性成果，同時(shí)在合理分擔(dān)損失時(shí)，這部分也應(yīng)考慮進(jìn)去。

(九)技術(shù)成果的歸屬和分享

委托開發(fā)合同中當(dāng)事人可在合同中約定所完成開發(fā)成果的歸屬和分享的原則、方法，當(dāng)事人既可以約定委托開發(fā)的成果屬于委托人，也可以約定屬于雙方共有。

(十)驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)和方式

委托開發(fā)合同中應(yīng)明確驗(yàn)收項(xiàng)目的范圍、各項(xiàng)驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)收方式。包括有關(guān)技術(shù)文件、資料、樣品等是否齊備、合格;依照合同約定提供的技術(shù)服務(wù)和技術(shù)指導(dǎo)是否合格;研究開發(fā)成果是否達(dá)到約定的技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)。

(十一)報(bào)酬的計(jì)算及其支付方式

《合同法》第331條規(guī)定，報(bào)酬是指研究開發(fā)成果的使用費(fèi)和研究開發(fā)人員的工作報(bào)酬。技術(shù)開發(fā)合同可以約定研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)的一定比例作為報(bào)酬，合同中沒有單獨(dú)約定報(bào)酬的，可理解為報(bào)酬已包含在研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)中，從研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)的結(jié)余中支付。

(十二)保密義務(wù)

本條款明確是哪一方應(yīng)負(fù)保密義務(wù)、保密的內(nèi)容和范圍、保密的期限和泄露技術(shù)秘密的責(zé)任。涉及國(guó)家安全或者重大利益需要保密的技術(shù)，由有關(guān)保密機(jī)關(guān)核定密級(jí)后，按照法律和國(guó)家政策規(guī)定辦理。

(十三)違約金或者損失賠償額的計(jì)算方法

技術(shù)合同的違約金是指違反合同的損失賠償額。違反合同的一方支付違約金后，不再計(jì)算和賠償損失。合同特別約定一方違反合同給另一方造成的損失超過違約金時(shí)，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償違約金不足部分的情況除外。

當(dāng)事人應(yīng)在合同中約定違約金或賠償額的計(jì)算方法，如果沒有約定，應(yīng)根據(jù)違反合同的一方給另一方造成的實(shí)際損失計(jì)算賠償額。

(十四)爭(zhēng)議的解決辦法

技術(shù)開發(fā)合同當(dāng)事人就合同發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，一般由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決糾紛。如果協(xié)商不成，可以選擇訴訟或仲裁其中一種方式解決。當(dāng)事人選定適用仲裁的方式解決糾紛則不得再將同一糾紛訴諸法院，仲裁裁決具有終局效力。所以在條款中應(yīng)明確約定是采用仲裁或是訴訟的解決方式。

第7篇

簽訂合同單位：

借款單位： （簡(jiǎn)稱借款方）

貸款單位：中國(guó)人民建設(shè)銀行 行（簡(jiǎn)稱貸款方）

根據(jù)《建筑流動(dòng)資金貸款辦法》（以下簡(jiǎn)稱《貸款辦法》的規(guī)定，借款方為保證施工生產(chǎn)正常進(jìn)行，向貸款方申請(qǐng)建筑企業(yè)流動(dòng)資金貸款，經(jīng)貸款方審查同意發(fā)放，為明確各方權(quán)責(zé)，特簽訂本合同，共同遵守。

第一條 本合同規(guī)定 年貸款額為人民幣（大寫） 萬元，用于 .

第二條 借款方和貸款方必須共同遵守《貸款辦法》，有關(guān)貸款事項(xiàng)按《貸款辦法》規(guī)定辦理。

第三條 貸款自支用之日起，按實(shí)際支用數(shù)計(jì)收利息，利率為月息 ‰，超計(jì)劃貸款的，超過部分利息為月息 ‰，逾期還款的加計(jì)利息 ％，挪用貸款的，對(duì)挪用部分加收罰息 ％。

第四條 貸款方保證按照合同的規(guī)定供應(yīng)資金，貸款方如因工作差錯(cuò)貽誤放款，以致借款方遭受損失時(shí)，應(yīng)按直接經(jīng)濟(jì)損失，由貸款方負(fù)責(zé)賠償。

第五條 貸款方有權(quán)檢查貸款使用情況。檢查時(shí)，借款方對(duì)調(diào)閱有關(guān)文件、賬冊(cè)、憑證和報(bào)表，查核物資庫(kù)存和施工生產(chǎn)情況等，必須給予方便。

第六條 借款方如違反合同和貸款辦法的規(guī)定，貸款方有權(quán)停止貸款，提前收回部分或全部貸款。

第七條 借款方的擔(dān)保單位是 ，對(duì)借款方歸還貸款本息承擔(dān)連帶責(zé)任，借款方未按期清償貸款本息時(shí)，擔(dān)保方應(yīng)在接到貸款方還款通知后 個(gè)月內(nèi)負(fù)責(zé)歸還。

第八條 本合同有效期自 年 月 日起，至 年 月 日止。

本合同正本一式 3 份，借款方、貸款方、擔(dān)保單位各執(zhí) 1 份；副本 份，××、××、××等單位各執(zhí) 1 份。

借 款 方：（公章）　貸 款 方：（公章）

地 址：　地 址：

法人代表：（簽名） 　法人代表：（簽名）

開戶銀行及賬號(hào)：

擔(dān)保單位：（公章）

地 址：

法人代表：（簽名）

開戶銀行及賬號(hào)：

簽約日期： 年 月 日

第8篇

1．詞語(yǔ)涵義

除上下文另有要求者外，合同中下列詞語(yǔ)應(yīng)具有本條所賦予的涵義。本條內(nèi)的各詞語(yǔ)涵義僅適合于本合同，不是該詞語(yǔ)的通用解釋。這些詞語(yǔ)在合同條款中出現(xiàn)時(shí)，一般應(yīng)認(rèn)為具有本條所賦予的涵義，但若上下文有要求時(shí)，亦可以有其他涵義。

1．1　有關(guān)合同雙方和監(jiān)理人的詞語(yǔ)

（1）發(fā)包人：指專用合同條款中寫明的當(dāng)事人。

（2）承包人：指與發(fā)包人簽訂本合同協(xié)議書的當(dāng)事人。

（3）分包人：指本合同中從承包人處分包某一部分工程的當(dāng)事人。

（4）監(jiān)理人：指專用合同條款中寫明的由發(fā)包人委托對(duì)本合同實(shí)施監(jiān)理的當(dāng)事人。

列入本款的發(fā)包人、承包人、分包人和監(jiān)理人等是本合同的有關(guān)當(dāng)事人。發(fā)包人即一般合同中所稱的甲方，在以往水利水電工程施工合同中也稱為業(yè)主、雇主、建設(shè)單位、發(fā)包方或發(fā)包單位等；承包人即一般合同中所稱的乙方，在以往水利水電工程施工合同中也稱為承包方、承包單位、承包者或承包商等；監(jiān)理人即通常所稱的監(jiān)理單位，在以往水利水電工程施工合同中也稱為工程師、監(jiān)理工程師等。

1．2　有關(guān)合同組成文件的詞語(yǔ)

（1）合同文件（或稱合同）：指由發(fā)包人與承包人簽訂的為完成本合同規(guī)定的各項(xiàng)工作所列入本合同條件第3條的全部文件和圖紙，以及其他在協(xié)議書中明確列入的文件和圖紙。合同文件是發(fā)包人和承包人執(zhí)行合同的文字依據(jù)，以雙方簽訂的協(xié)議書中明確列入合同的文件和圖紙為準(zhǔn)。

（2）技術(shù)條款：指本合同的技術(shù)條款和由監(jiān)理人作出或批準(zhǔn)的對(duì)技術(shù)條款修改或補(bǔ)充的文件。技術(shù)條款是合同的重要組成部分，其內(nèi)容是說明合同標(biāo)的物應(yīng)達(dá)到的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及其施工技術(shù)要求，也是合同支付的實(shí)物依據(jù)和計(jì)量方法。此名詞在以往國(guó)內(nèi)的招標(biāo)和合同文件中常稱為技術(shù)規(guī)范，為了與行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)中的技術(shù)規(guī)范相區(qū)別，本合同文件中改稱技術(shù)條款。

（3）圖紙：指列入合同的招標(biāo)圖紙和發(fā)包人按合同規(guī)定向承包人提供的所有圖紙（包括配套說明和有關(guān)資料），以及列入合同的投標(biāo)圖紙和由承包人提交并經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)的所有圖紙（包括配套說明和有關(guān)資料）。圖紙為列入合同的招標(biāo)圖紙和發(fā)包人按合同規(guī)定向承包人提供的所有圖紙以及列入合同的投標(biāo)圖紙和承包人提交并經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)的所有圖紙的總稱。

（4）施工圖紙：指上述第（3）項(xiàng)規(guī)定的圖紙中由發(fā)包人提供或由承包人提交并經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)的直接用于施工的圖紙（包括配套說明和有關(guān)資料）。施工圖紙僅為圖紙中的一部分。上述各類圖紙的內(nèi)容還應(yīng)包括其配套說明和有關(guān)資料。

（5）投標(biāo)文件：指承包人為完成本合同規(guī)定的各項(xiàng)工作，在投標(biāo)時(shí)按招標(biāo)文件的要求向發(fā)包人提交的投標(biāo)報(bào)價(jià)書、已標(biāo)價(jià)的工程量清單及其他文件。投標(biāo)文件是投標(biāo)報(bào)價(jià)書、已標(biāo)價(jià)的工程量清單（指由投標(biāo)人已填寫價(jià)格的工程量清單）以及由投標(biāo)人按招標(biāo)文件要求，向發(fā)包人提供的其他文件的總稱。投標(biāo)報(bào)價(jià)書、工程量清單和其他投標(biāo)文件的內(nèi)容和格式規(guī)定在招標(biāo)文件的有關(guān)章節(jié)內(nèi)。

（6）中標(biāo)通知書：指發(fā)包人正式向中標(biāo)人授標(biāo)的通知書。中標(biāo)人確定后，發(fā)包人應(yīng)發(fā)中標(biāo)通知書給中標(biāo)人，表明發(fā)包人已接受其投標(biāo)并通知該中標(biāo)人在規(guī)定的期限內(nèi)派代表前來簽訂合同。若在簽訂合同前尚有遺留問題需要洽談，可在發(fā)中標(biāo)通知書前先發(fā)中標(biāo)意向書，邀請(qǐng)對(duì)方就遺留問題進(jìn)行合同談判。一般說來，意向書僅表達(dá)發(fā)包人接受投標(biāo)的意愿，但尚有一些問題需進(jìn)一步洽談，并不說明該投標(biāo)人已中標(biāo)。

1．3　有關(guān)工程和設(shè)備的詞語(yǔ)

（1）工程：指永久工程和臨時(shí)工程或?yàn)槎咧弧?/p>

（2）永久工程：指按本合同規(guī)定應(yīng)建造的并移交給發(fā)包人使用的工程（包括工程設(shè)備）。水利水電建設(shè)項(xiàng)目包含的永久工程指各類檔水工程、泄洪工程、引水工程、發(fā)電廠房和抽水泵房工程、升壓變電站工程、航運(yùn)過壩工程、筏道工程、魚道工程、灌溉渠首工程、河湖疏浚工程、交通工程、房屋建筑工程和其他永久工程。若臨時(shí)工程中某項(xiàng)工程（如導(dǎo)流隧洞）按合同規(guī)定由承包人建造并需移交發(fā)包人時(shí)，則該項(xiàng)工程對(duì)本合同來說，亦可視作永久工程。

（3）臨時(shí)工程：指為完成本合同規(guī)定的各項(xiàng)工作所需的各類非永久工程（不包括施工設(shè)備）。水利水電工程施工中的臨時(shí)工程包括施工交通工程、施工供電工程、施工供水工程、施工照明工程、施工通信工程、砂石料生產(chǎn)系統(tǒng)工程、混凝土生產(chǎn)系統(tǒng)工程、施工期環(huán)境保護(hù)工程、臨時(shí)房屋建筑工程和其他臨時(shí)工程。導(dǎo)流工程亦為臨時(shí)工程，但由于其特殊性，如本款（2）項(xiàng)說明中所述，其中的某項(xiàng)導(dǎo)流建筑物在合同中亦可視作永久工程。

（4）主體工程：指專用合同條款中寫明的全部永久工程中的主要工程。水利水電工程中的主體工程指各類擋水工程、泄洪工程、引水工程、發(fā)電廠房和抽水泵房工程、升（降）壓變電站工程、航運(yùn)過壩工程、筏道工程、魚道工程、灌溉渠首工程和河湖疏浚工程等，不包括上述永久工程中的交通工程、房屋建筑工程和其他附屬永久工程。主體工程的內(nèi)容應(yīng)根據(jù)工程的實(shí)際情況在專用合同條款中寫明。

（5）單位工程：指專用合同條款中寫明的單位工程。單位工程的劃分可參照水利水電工程設(shè)計(jì)概算編制辦法中項(xiàng)目劃分的第二級(jí)項(xiàng)目，如混凝土壩（閘）工程、土（石）壩工程、溢洪道工程、泄洪洞工程、引水明渠工程、地面廠房工程和地下廠房工程等。應(yīng)根據(jù)工程的實(shí)際情況在專用合同條款中列清本合同所包合的全部單位工程項(xiàng)目。

（6）工程設(shè)備：指構(gòu)成或計(jì)劃構(gòu)成永久工程一部分的機(jī)電設(shè)備、金屬結(jié)構(gòu)設(shè)備、儀器裝置及其他類似的設(shè)備和裝置；

（7）施工設(shè)備：指為完成本合同規(guī)定的各項(xiàng)工作所需的全部用于施工的設(shè)備、器具和其它物品（不包括臨時(shí)工程和材料）。

（8）承包人設(shè)備：指承包人的施工設(shè)備。

（9）進(jìn)點(diǎn)：指承包人接到開工通知后進(jìn)入施工場(chǎng)地。

1．4　有關(guān)工期的詞語(yǔ)

（1）開工通知：指發(fā)包人委托監(jiān)理人通知承包人開工的函件。發(fā)包人和承包人簽訂合同協(xié)議書后，應(yīng)在合同文件規(guī)定的期限內(nèi)，由發(fā)包人委托監(jiān)理人簽發(fā)開工通知。本合同條件第18．2款規(guī)定，若監(jiān)理人未按規(guī)定期限發(fā)出開工通知，承包人有權(quán)提出延長(zhǎng)工期的要求。

（2）開工日期：指承包人接到監(jiān)理人按第18．1款發(fā)出的開工通知的日期或開工通知中寫明的開工日。承包人接到開工通知之日（或發(fā)包人在開工通知中寫明的開工日）即視作合同工程的開工日期。發(fā)包人委托監(jiān)理人發(fā)出開工通知的日期（或發(fā)包人已在開工通知中寫明的開工日）以及在專用合同條款中要求承包人完工的日期，作為合同雙方約定的工期。

（3）完工日期：指本合同規(guī)定的全部工程、單位工程或部分工程完工和通過完工驗(yàn)收后在移交證書（或臨時(shí)移交證書）中寫明的完工日。專用合同條款中規(guī)定的全部工程、單位工程和部分工程的完工日期為合同要求的完工日期；在合同實(shí)施過程中，工程進(jìn)度可能提前或拖后，完工驗(yàn)收后在移交證書或臨時(shí)移交證書中寫明的完工日為用以結(jié)算的實(shí)際完工日期。

1．5　有關(guān)合同價(jià)格和費(fèi)用的詞語(yǔ)

（1）合同價(jià)格：指協(xié)議書中寫明的合同總金額。指簽訂合同時(shí)在協(xié)議書上寫明的合同總金額。合同實(shí)施過程中，由于價(jià)格調(diào)整和變更等原因，承包人實(shí)際得到的金額將不同于此金額。

（2）費(fèi)用：指為實(shí)施本合同所發(fā)生的開支，包括管理費(fèi)和應(yīng)分?jǐn)偟钠渌M(fèi)用，但不包括利潤(rùn)。“費(fèi)用”中不包括利潤(rùn)系指計(jì)算各項(xiàng)費(fèi)用時(shí)不應(yīng)計(jì)算利潤(rùn)。

1．6　其他詞語(yǔ)

（1）施工場(chǎng)地（或稱工地）：指由發(fā)包人提供的用于本合同工程施工的場(chǎng)所以及在合同中指定作為施工場(chǎng)地組成部分的其他場(chǎng)所。合同圖紙中應(yīng)有工地范圍圖，圖上應(yīng)明確標(biāo)示工地界線和坐標(biāo)，必要時(shí)還可劃定承包人營(yíng)地、棄渣堆放場(chǎng)地和危險(xiǎn)物品倉(cāng)庫(kù)等分區(qū)場(chǎng)地范圍。

（2）書面形式：指任何手寫、打印、印刷的各種函件，包括電傳、電報(bào)、傳真和電子郵件。

（3）天：指日歷天。合同中規(guī)定的天數(shù)都為7的倍數(shù)，不足7天的以小時(shí)表示。

二、合同文件

2．語(yǔ)言文字和法律

2．1　語(yǔ)言文字

本合同使用的語(yǔ)言文字為漢語(yǔ)文字。

本合同使用漢語(yǔ)文字是由于國(guó)內(nèi)招投標(biāo)和合同文件中涉及的大量國(guó)家和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)及技術(shù)規(guī)范均為漢語(yǔ)文字。

2．2　法律、法規(guī)和規(guī)章

適用于本合同的法律、法規(guī)和規(guī)章是中華人民共和國(guó)法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)章和工程所在地的省、自治區(qū)、直轄市的地方法規(guī)和規(guī)章。

本款規(guī)定的適用于本合同的法律、法規(guī)和規(guī)章是編制本合同文件的法律依據(jù)。在合同實(shí)施期間，上述法律、法規(guī)和規(guī)章與本合同有關(guān)的部分發(fā)生變更時(shí)，本合同需作相應(yīng)修改，由此引起的合同價(jià)格增減應(yīng)按第38條的規(guī)定調(diào)整，若工程引起變更時(shí)，應(yīng)按第39條的規(guī)定辦理。

3．合同文件的優(yōu)先順序：組成合同的各項(xiàng)文件應(yīng)互相解釋，互為說明。當(dāng)合同文件出現(xiàn)含糊不清或不一致時(shí)，由監(jiān)理人作出解釋。除合同另有規(guī)定外，解釋合同文件的優(yōu)先順序規(guī)定在專用合同條款內(nèi)。在規(guī)定合同文件的優(yōu)先順序時(shí)，原則上應(yīng)把文件簽署日期在后的和內(nèi)容重要的排在前面，專用合同條款內(nèi)提供了合同文件的優(yōu)先順序示例，以供參考，發(fā)包人在編制招標(biāo)文件時(shí)，可根據(jù)具體情況酌定。當(dāng)合同文件內(nèi)容出現(xiàn)含糊不清或不一致時(shí)，除合同另有規(guī)定外，應(yīng)以合同的優(yōu)先順序由監(jiān)理人進(jìn)行解釋。

三、雙方的一般義務(wù)和責(zé)任

4．發(fā)包人的一般義務(wù)和責(zé)任：發(fā)包人與承包人簽訂合同后，在合同規(guī)定的期限前委托監(jiān)理人向承包人發(fā)出開工通知，并安排監(jiān)理人進(jìn)入工地開展監(jiān)理工作。此后，監(jiān)理人應(yīng)在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)，負(fù)責(zé)與承包人聯(lián)絡(luò)，并監(jiān)督管理合同的實(shí)施。發(fā)包人的主要義務(wù)和責(zé)任是按合同規(guī)定支付價(jià)款；提供必要的施工條件（包括提供施工用地和部分施工準(zhǔn)備工程）；移交現(xiàn)場(chǎng)測(cè)量基準(zhǔn)及其有關(guān)資料；及時(shí)提供圖紙以及提供已有的水文和地質(zhì)勘探資料，使承包人能順利地開展工作；工程完工后應(yīng)及時(shí)主持和組織工程驗(yàn)收。發(fā)包人還應(yīng)統(tǒng)一管理工地的文明施工工作，包括治安保衛(wèi)、施工安全和環(huán)境保護(hù)等。若發(fā)包人未履行本條規(guī)定的義務(wù)，則應(yīng)按本合同規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

4．1　遵守法律、法規(guī)和規(guī)章

發(fā)包人應(yīng)在其實(shí)施本合同的全部工作中遵守與本合同有關(guān)的法律、法規(guī)和規(guī)章，并應(yīng)承擔(dān)由于其自身違反上述法律、法規(guī)和規(guī)章的責(zé)任。

發(fā)包人應(yīng)在履行合同過程中嚴(yán)格遵守適用于本合同的有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章，并應(yīng)承擔(dān)違反上述法律、法規(guī)或規(guī)章的相應(yīng)責(zé)任。

4．2　開工通知

發(fā)包人應(yīng)委托監(jiān)理人按合同規(guī)定的日期前向承包人開工通知。

專用合同條款第18．1款規(guī)定了開工通知的期限，在此期限前，發(fā)包人應(yīng)委托監(jiān)理人向承包人開工通知，若開工通知未在此期限前發(fā)出，承包人有權(quán)要求延長(zhǎng)工期。

4．3　安排監(jiān)理人及時(shí)進(jìn)點(diǎn)實(shí)施監(jiān)理

發(fā)包人應(yīng)在開工通知發(fā)出前安排監(jiān)理人及時(shí)進(jìn)入工地開展監(jiān)理工作。

向承包人發(fā)出開工通知起，監(jiān)理人應(yīng)開始正式履行本合同的監(jiān)理職責(zé)，為此，發(fā)包人應(yīng)做到在承包人進(jìn)點(diǎn)前，提前安排監(jiān)理人進(jìn)入工地，開展監(jiān)理工作。

4．4　提供施工用地

發(fā)包人應(yīng)按專用合同條款規(guī)定的承包人用地范圍和期限，辦清施工用地范圍內(nèi)的征地和移民，按時(shí)向承包人提供施工用地。

施工用地范圍內(nèi)的征地移民工作由發(fā)包人負(fù)責(zé)辦理，并應(yīng)按合同規(guī)定的施工進(jìn)度要求提供給承包人。一般應(yīng)在招標(biāo)文件中標(biāo)明施工用地的范圍及其可提供給承包人使用的期限，在簽訂合同前，由雙方進(jìn)一步商定分區(qū)分批提供施工用地的計(jì)劃。一旦在簽訂合同時(shí)確定了施工用地的提供計(jì)劃，發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定及時(shí)提供，若發(fā)包人延誤，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

4．5　提供部分施工準(zhǔn)備工程

發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定，完成由發(fā)包人承擔(dān)的施工準(zhǔn)備工程，并按合同規(guī)定的期限提供承包人使用。

合同規(guī)定由發(fā)包人提供的部分施工準(zhǔn)備工程的內(nèi)容和期限，應(yīng)在本合同《技術(shù)條款》中詳細(xì)說明。這些準(zhǔn)備工程一般指道路、橋梁、房屋、供水、供電和通信等需要由發(fā)包人提前準(zhǔn)備的工程。發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定及時(shí)提供，若發(fā)包人延誤，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

4．6　提供測(cè)量基準(zhǔn)

發(fā)包人應(yīng)按第27．1款和本合同《技術(shù)條款》的有關(guān)規(guī)定，委托監(jiān)理人向承包人提供現(xiàn)場(chǎng)測(cè)量基準(zhǔn)點(diǎn)、基準(zhǔn)線和水準(zhǔn)點(diǎn)及其有關(guān)資料。

發(fā)包人應(yīng)委托監(jiān)理人在合同規(guī)定的期限內(nèi)向承包人提供測(cè)量基準(zhǔn)點(diǎn)、基準(zhǔn)線和水準(zhǔn)點(diǎn)及其有關(guān)資料，并對(duì)其正確性負(fù)責(zé)。承包人應(yīng)進(jìn)行復(fù)核，并據(jù)此建立自己的施工控制網(wǎng)，進(jìn)行測(cè)量放線。

4．7　辦理保險(xiǎn)

發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定負(fù)責(zé)辦理由發(fā)包人投保的保險(xiǎn)。

第48．1款和第50．4款規(guī)定了由承包人以承包人和發(fā)包人的共同名義投保工程險(xiǎn)和第三者責(zé)任險(xiǎn)，但當(dāng)一個(gè)建設(shè)項(xiàng)目分成若干合同，并有多個(gè)承包人時(shí)，其投保內(nèi)容可能會(huì)發(fā)生重復(fù)和遺漏，此種情況下，由發(fā)包人統(tǒng)一投保較好，為此在專用合同條款中提供了由發(fā)包人投保工程險(xiǎn)和第三者責(zé)任險(xiǎn)的條文示例，供發(fā)包人在編制招標(biāo)文件時(shí)選用。

4．8　提供已有的水文和地質(zhì)勘探資料

發(fā)包人應(yīng)向承包人提供已有的與本合同工程有關(guān)的水文和地質(zhì)勘探資料，但只對(duì)列入合同文件的水文和地質(zhì)勘探資料負(fù)責(zé)，不對(duì)承包人使用上述資料所作的分析、判斷和推論負(fù)責(zé)。

在進(jìn)行工程設(shè)計(jì)時(shí)，發(fā)包人和有關(guān)單位已收集了大量的水文和地質(zhì)勘探資料，這些資料既可用于設(shè)計(jì)，也可用于施工。承包人在投標(biāo)時(shí)不可能在有限的時(shí)間內(nèi)依靠自己的力量獲得這些資料，中標(biāo)承包后也無必要重新調(diào)查和勘探，這樣還將增加費(fèi)用，導(dǎo)致提高報(bào)價(jià)和影響工期。因此，本款規(guī)定除列入合同文件的水文和地質(zhì)勘探資料外，發(fā)包人還應(yīng)向承包人提供已有的與本合同工程有關(guān)的水文和地質(zhì)勘探資料。若資料較多，也可在專用合同條款中寫明可供承包人查閱資料的地點(diǎn)和資料名稱。另外，本款規(guī)定在這些發(fā)包人提供的資料中只對(duì)列入合同文件的水文和地質(zhì)勘探資料負(fù)責(zé)，列入合同的水文和地質(zhì)勘探資料均為發(fā)包人進(jìn)行工程設(shè)計(jì)的依據(jù)，也是承包人投標(biāo)報(bào)價(jià)和工程施工的依據(jù)，若其與實(shí)際情況有較大差異而引起工程變更時(shí)，應(yīng)按第39條的規(guī)定辦理，但承包人使用上述資料所作的分析、判斷和推論應(yīng)由承包人自己負(fù)責(zé)。未列入合同文件的上述資料僅供承包人參考，發(fā)包人不為此承擔(dān)責(zé)任。承包人要求提供未列入合同文件的水文地質(zhì)勘探資料時(shí)，其所需計(jì)取的費(fèi)用由發(fā)包人商資料擁有單位另行規(guī)定。

4．9　及時(shí)提供圖紙

發(fā)包人應(yīng)委托監(jiān)理人在合同規(guī)定的期限內(nèi)向承包人提供應(yīng)由發(fā)包人負(fù)責(zé)提供的圖紙。

發(fā)包人應(yīng)在合同規(guī)定的期限內(nèi)向承包人提供由發(fā)包人負(fù)責(zé)的施工圖紙，為此，雙方應(yīng)按施工進(jìn)度安排和設(shè)計(jì)工作的進(jìn)展情況分年度商定供圖計(jì)劃。發(fā)包人應(yīng)按供圖計(jì)劃供圖，否則因供圖不及時(shí)而延誤施工，應(yīng)承擔(dān)合同規(guī)定的相應(yīng)責(zé)任。供圖計(jì)劃可根據(jù)實(shí)際施工進(jìn)度和工程變更情況進(jìn)行修改，修改的供圖計(jì)劃亦應(yīng)由承、發(fā)包雙方協(xié)商確認(rèn)。

4．10　支付合同價(jià)款

發(fā)包人應(yīng)按第33條、第35條和第36條的規(guī)定支付合同價(jià)款。

支付合同價(jià)款是發(fā)包人的基本義務(wù)。發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定的期限向承包人支付合同價(jià)款，其具體支付辦法規(guī)定在第33條、第35條和第36條內(nèi)。若發(fā)包人未能在合同規(guī)定的期限內(nèi)支付各項(xiàng)合同價(jià)款，屬發(fā)包人違約，違約處理辦法詳見第42條規(guī)定。

4．11　統(tǒng)一管理工程的文明施工

發(fā)包人應(yīng)按國(guó)家有關(guān)規(guī)定負(fù)責(zé)統(tǒng)一管理本工程的文明施工，為承包人實(shí)現(xiàn)文明施工目標(biāo)創(chuàng)造必要的條件。

除第29．1款、第29．2款和第30條分別對(duì)發(fā)包人和承包人各自的文明施工責(zé)任作了具體規(guī)定外、發(fā)包人還應(yīng)承擔(dān)統(tǒng)一管理工程文明施工的責(zé)任；以保證按國(guó)家的要求和本工程的統(tǒng)一規(guī)劃實(shí)施。

4．12　治安保衛(wèi)和施工安全

發(fā)包人應(yīng)按第29條的有關(guān)規(guī)定履行其治安保衛(wèi)和施工安全職責(zé)。

全工地的治安保衛(wèi)工作，應(yīng)由發(fā)包人統(tǒng)一管理為宜，承包人則應(yīng)負(fù)責(zé)做好自己轄區(qū)內(nèi)的治安保衛(wèi)工作。

施工安全是文明施工的一部分，發(fā)包人亦應(yīng)負(fù)有統(tǒng)一管理的責(zé)任。

4．13　環(huán)境保護(hù)

發(fā)包人應(yīng)按環(huán)境保護(hù)的法律、法規(guī)和規(guī)章的有關(guān)規(guī)定統(tǒng)一籌劃本工程的環(huán)境保護(hù)工作，負(fù)責(zé)審查承包人按第30條規(guī)定所采取的環(huán)境保護(hù)措施，并監(jiān)督其實(shí)施。

環(huán)境保護(hù)亦是文明施工的一部分，應(yīng)由發(fā)包人作出全工程統(tǒng)一的環(huán)境保護(hù)規(guī)劃后，在本合同《技術(shù)條款》中向承包人提出具體要求。

4．14　組織工程驗(yàn)收

發(fā)包人應(yīng)按第52條的規(guī)定主持和組織工程的完工驗(yàn)收。

主持和組織工程完工驗(yàn)收是發(fā)包人的主要責(zé)任，驗(yàn)收辦法規(guī)定在第52條內(nèi)，各類工程的驗(yàn)收內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)見本合同《技術(shù)條款》的有關(guān)章節(jié)。本款所指的工程驗(yàn)收是發(fā)包人對(duì)承包人在本合同規(guī)定范圍內(nèi)進(jìn)行的工程完工驗(yàn)收，并非指由國(guó)家有關(guān)部門對(duì)發(fā)包人進(jìn)行的工程竣工驗(yàn)收。

4．15　其他一般義務(wù)和責(zé)任

發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)專用合同條款中規(guī)定的其他一般義務(wù)和責(zé)任。

根據(jù)具體工程情況在專用合同條款內(nèi)作補(bǔ)充規(guī)定。

5．承包人的一般義務(wù)和責(zé)任：承包人的基本義務(wù)是保證工程質(zhì)量，按時(shí)完成各項(xiàng)承包工作，并保證工程施工和人員的安全。為此，承包人應(yīng)及時(shí)進(jìn)點(diǎn)施工，認(rèn)真編制施工組織設(shè)計(jì)、施工措施計(jì)劃和由他負(fù)責(zé)的施工圖紙，進(jìn)行文明施工，做好保護(hù)環(huán)境和自身責(zé)任范圍內(nèi)的治安保衛(wèi)工作。承包人在施工過程中應(yīng)避免損害公眾利益和為其他人提供方便，并按合同規(guī)定進(jìn)行完工清場(chǎng)和撤離施工隊(duì)伍；工程移交前應(yīng)負(fù)責(zé)照管和維護(hù)，移交后應(yīng)承擔(dān)保修期內(nèi)的缺陷修復(fù)工作。若承包人未履行本條規(guī)定的義務(wù)，則應(yīng)按本合同規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

5．1　遵守法律、法規(guī)和規(guī)章

承包人應(yīng)在其負(fù)責(zé)的各項(xiàng)工作中遵守與本合同工程有關(guān)的法律、法規(guī)和規(guī)章，并保證發(fā)包人免于承擔(dān)由于承包人違反上述法律、法規(guī)和規(guī)章的任何責(zé)任。

承包人應(yīng)在履行合同過程中嚴(yán)格遵守國(guó)家的法律、法規(guī)和規(guī)章，并對(duì)其違反法律、法規(guī)和規(guī)章的行為負(fù)全部責(zé)任。

5．2　提交履約擔(dān)保證件

承包人應(yīng)按第6條的規(guī)定向發(fā)包人提交履約擔(dān)保證件。

履約擔(dān)保證件應(yīng)在協(xié)議書簽訂前提交，承包人在接到中標(biāo)通知書后應(yīng)抓緊辦理按合同規(guī)定的履約保函或履約擔(dān)保書。

5．3　及時(shí)進(jìn)點(diǎn)施工

承包人應(yīng)在接到開工通知后及時(shí)調(diào)遣人員和調(diào)配施工設(shè)備、材料進(jìn)入工地，按施工總進(jìn)度要求完成施工準(zhǔn)備工作。

承包人接到中標(biāo)通知書后即可進(jìn)行進(jìn)點(diǎn)準(zhǔn)備，待接到開工通知后應(yīng)及時(shí)調(diào)遣人員及調(diào)配施工設(shè)備和材料進(jìn)入工地，爭(zhēng)取時(shí)間及早動(dòng)工。

5．4　執(zhí)行監(jiān)理人的指示，按時(shí)完成各項(xiàng)承包工作

承包人應(yīng)認(rèn)真執(zhí)行監(jiān)理人發(fā)出的與合同有關(guān)的任何指示，按合同規(guī)定的內(nèi)容和時(shí)間完成全部承包工作。除合同另有規(guī)定外，承包人應(yīng)提供為完成本合同工作所需的勞務(wù)、材料、施工設(shè)備、工程設(shè)備和其他物品。

承包人應(yīng)認(rèn)真執(zhí)行監(jiān)理人發(fā)出的與合同有關(guān)的任何指示，承包人不能圖持有異議而拒絕執(zhí)行指示。

除合同另有規(guī)定外，承包人應(yīng)負(fù)責(zé)提供為完成本合同各項(xiàng)承包工作所需的全部勞務(wù)、材料、施工設(shè)備、工程設(shè)備和其他物品，并按時(shí)完成全部承包工作。

5．5　提交施工組織設(shè)計(jì)、施工措施計(jì)劃和部分施工圖紙

承包人應(yīng)按合同規(guī)定的內(nèi)容和時(shí)間要求，編制施工組織設(shè)計(jì)、施工措施計(jì)劃和由承包人負(fù)責(zé)的施工圖紙，報(bào)送監(jiān)理人審批，并對(duì)現(xiàn)場(chǎng)作業(yè)和施工方法的完備和可靠負(fù)全部責(zé)任。

上述提交件的內(nèi)容和時(shí)間要求規(guī)定在本合同《技術(shù)條款》內(nèi)，為便于監(jiān)理人和承包人的工作有序地進(jìn)行，在本合同《技術(shù)條款》第l章中還規(guī)定了承包人應(yīng)在規(guī)定的期限內(nèi)向監(jiān)理人報(bào)送承包人的圖紙和文件提交計(jì)劃，經(jīng)監(jiān)理人審批后執(zhí)行。

5．6　辦理保險(xiǎn)

承包人應(yīng)按合同規(guī)定負(fù)責(zé)辦理由承包人投保的保險(xiǎn)。

除專用合同條款另有規(guī)定外，工程險(xiǎn)、第三者責(zé)任險(xiǎn)和承包人人員的人身意外傷害險(xiǎn)以及施工設(shè)備險(xiǎn)均由承包人投保，并需向發(fā)包人提交保險(xiǎn)單的副本，其中工程險(xiǎn)和第三者責(zé)任險(xiǎn)應(yīng)以共同的名義投保。

5．7　文明施工

承包人應(yīng)按國(guó)家有關(guān)規(guī)定文明施工，并應(yīng)在施工組織設(shè)計(jì)中提出施工全過程的文明施工措施計(jì)劃。

承包人應(yīng)在發(fā)包人統(tǒng)一管理和監(jiān)督下進(jìn)行工程的文明施工，承包人的文明施工行為貫穿在施工全過程中，文明施工的內(nèi)容包括重視施工質(zhì)量和安全、治安保衛(wèi)、保護(hù)環(huán)境和提高職工的文明素質(zhì)等。

5．8　保證工程質(zhì)量

承包人應(yīng)嚴(yán)格按施工圖紙和本合同《技術(shù)條款》中規(guī)定的質(zhì)量要求完成各項(xiàng)工作。

保證工程質(zhì)量是承包人的首要義務(wù)和責(zé)任，發(fā)包人支付合同價(jià)款的前提是工程質(zhì)量符合合同規(guī)定。工程的質(zhì)量要求詳細(xì)規(guī)定在施工圖紙和本合同《技術(shù)條款》內(nèi)，完工驗(yàn)收后，承包人在保修期內(nèi)還應(yīng)負(fù)責(zé)按本合同規(guī)定對(duì)工程缺陷進(jìn)行保修。

5．9　保證工程施工和人員的安全

承包人應(yīng)按第29條的有關(guān)規(guī)定認(rèn)真采取施工安全措施，確保工程和由其管轄的人員、材料、設(shè)施和設(shè)備的安全，并應(yīng)采取有效措施防止工地附近建筑物和居民的生命財(cái)產(chǎn)遭受損害。

承包人應(yīng)充分重視工程施工和人員的安全，第29條中規(guī)定了承包人保證工程施工和人員安全的責(zé)任，承包人必須按本合同《技術(shù)條款》第1章中規(guī)定的安全標(biāo)準(zhǔn)和要求制定工程的施工安全措施。

5．10　環(huán)境保護(hù)

承包人應(yīng)遵守環(huán)境保護(hù)的法律、法規(guī)和規(guī)章，并應(yīng)按第30條的規(guī)定采取必要措施保護(hù)工地及其附近的環(huán)境，免受因其施工引起的污染、噪聲和其他因素所造成的環(huán)境破壞和人員傷害及財(cái)產(chǎn)損失。

工程施工對(duì)環(huán)境的污染和破壞，必須由承包人按國(guó)家的法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定和本合同的統(tǒng)一規(guī)劃進(jìn)行治理，并接受國(guó)家環(huán)保部門和發(fā)包人的監(jiān)督。

5．11　避免施工對(duì)公眾利益的損害

承包人在進(jìn)行本合同規(guī)定的各項(xiàng)工作時(shí)，應(yīng)保障發(fā)包人和其他人的財(cái)產(chǎn)和利益以及使用公用道路、水源和公共設(shè)施的權(quán)利免受損害。

本款要求承包人在進(jìn)行本合同規(guī)定的各項(xiàng)工作時(shí)，應(yīng)保障公眾利益免受損害，如果發(fā)生此類事件，應(yīng)由承包人承擔(dān)責(zé)任，并負(fù)責(zé)賠償。

5．12　為其他人提供方便

承包人應(yīng)按監(jiān)理人的指示為其他人在本工地或附近實(shí)施與本工程有關(guān)的其他各項(xiàng)工作提供必要的條件。除合同另有規(guī)定外，有關(guān)提供條件的內(nèi)容和費(fèi)用應(yīng)在監(jiān)理人的協(xié)調(diào)下另行簽訂協(xié)議。若達(dá)不成協(xié)議，則由監(jiān)理人作出決定，有關(guān)各方遵照?qǐng)?zhí)行。

大中型水利水電工程的施工往往分為若干標(biāo)段，多個(gè)承包人在同一時(shí)段和相鄰場(chǎng)地進(jìn)行施工時(shí)，在使用施工用地、道路和公用設(shè)施等方面需要相互提供方便，特別是先進(jìn)點(diǎn)的主要承包人更應(yīng)為其他人提供方便。當(dāng)發(fā)生矛盾時(shí)，應(yīng)由監(jiān)理人協(xié)調(diào)解決。

要求承包人為其他人提供方便的內(nèi)容可能有：

（1）場(chǎng)內(nèi)交通道路的使用。

（2）施工控制網(wǎng)的使用。

（3）住宿和辦公用房的租用。

（4）供水、供電等基礎(chǔ)設(shè)施的使用。

（5）混凝土和砂石料生產(chǎn)系統(tǒng)等臨時(shí)設(shè)施的短期租用。

（6）施工材料的臨時(shí)性調(diào)劑借用。

（7）施工設(shè)備的臨時(shí)性租用。

（8）儲(chǔ)存?zhèn)}庫(kù)的臨時(shí)性租用。

（9）現(xiàn)場(chǎng)試驗(yàn)設(shè)備的調(diào)劑借用。

（10）其他。

發(fā)包人要求承包人為其他人免費(fèi)提供的具體內(nèi)容應(yīng)在合同中寫明。

5．13　工程維護(hù)和保修

工程未移交發(fā)包人前，承包人應(yīng)負(fù)責(zé)照管和維護(hù)，移交后承包人應(yīng)承擔(dān)保修期內(nèi)的缺陷修復(fù)工作。若工程移交證書頒發(fā)時(shí)尚有部分未完工程需在保修期內(nèi)繼續(xù)完成，則承包人還應(yīng)負(fù)責(zé)該未完工程的照管和維護(hù)工作，直至完工后移交給發(fā)包人為止。

在工程移交證書頒發(fā)前，即使工程已完工，承包人仍有責(zé)任照管和維護(hù)工程。工程移交證書頒發(fā)后，承包人將已完工程移交給發(fā)包人時(shí)，其工程的照管和維護(hù)責(zé)任也同時(shí)移交給發(fā)包人，但承包人還應(yīng)按合同規(guī)定履行保修責(zé)任至頒發(fā)保修責(zé)任終止證書為止。

5．14　完工清場(chǎng)和撤離

承包人應(yīng)在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成工地清理并按期撤退其人員、施工設(shè)備和剩余材料。

在頒發(fā)全部工程、單位工程和部分工程移交證書前，承包人應(yīng)清理該移交證書所涉及的那部分場(chǎng)地上的多余材料、施工設(shè)備、臨時(shí)工程和其他物品以及廢棄物等，并撤離多余的施工人員，但應(yīng)保留在保修期內(nèi)繼續(xù)工作的人員及需用的材料、施工設(shè)備和臨時(shí)工程，直至發(fā)包人頒發(fā)保修責(zé)任終止證書為止。

5．15　其他一般義務(wù)和責(zé)任

承包人應(yīng)承擔(dān)專用合同條款中規(guī)定的其他一般義務(wù)和責(zé)任。

根據(jù)具體工程情況，在專用合同條款內(nèi)作補(bǔ)充規(guī)定。

四、履約擔(dān)保

6．履約擔(dān)保

6．1　履約擔(dān)保證件

承包人應(yīng)按合同規(guī)定的格式和專用合同條款規(guī)定的金額，在正式簽訂協(xié)議書前向發(fā)包人提交經(jīng)發(fā)包人同意的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)出具的履約保函或經(jīng)發(fā)包人同意的具有擔(dān)保資格的企業(yè)出具的履約擔(dān)保書。

本款規(guī)定了兩種履約擔(dān)保形式，一種是銀行或其他金融機(jī)構(gòu)出具的履約保函，另一種是企業(yè)出具的履約擔(dān)保書。在招標(biāo)文件中一般均附有這兩種履約擔(dān)保證件的格式。采用何種擔(dān)保形式由承包人選擇，但在簽訂協(xié)議書前應(yīng)將履約擔(dān)保證件提交給發(fā)包人。

履約保函用于承包人違約使發(fā)包人蒙受損失時(shí)由保證人向發(fā)包人支付賠償金，其擔(dān)保范圍（擔(dān)保金額）一般可取合同價(jià)格的5％～10％。履約擔(dān)保書與履約保函不同，發(fā)包人只能要求保證人代替承包人履行合同，但當(dāng)保證人無法代替承包人履行合同時(shí)，也可以由保證人支付由于承包人違約使發(fā)包人蒙受損失的金額，履約擔(dān)保書的擔(dān)保金額一般可取合同價(jià)格的30％左右。

6．2　履約擔(dān)保證件的有效期

承包人應(yīng)保證履約保函或履約擔(dān)保書在發(fā)包人頒發(fā)保修責(zé)任終止證書前一直有效。發(fā)包人應(yīng)在保修責(zé)任終止證書頒發(fā)后14天內(nèi)把上述證件退還給承包人。

在通用合同條款中規(guī)定履約保函和履約擔(dān)保書均需在頒發(fā)保修責(zé)任終止證書前一直有效，若發(fā)包人仍有可能在保修期內(nèi)承擔(dān)較大的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，則應(yīng)采取這種方式以保護(hù)發(fā)包人的利益不受損害；但若保修期內(nèi)缺陷修復(fù)工作量不大，而發(fā)包人在歷次付款中尚扣留一定比例的保留金，其額度又足以補(bǔ)償缺陷修復(fù)費(fèi)用時(shí)，履約擔(dān)保證件的有效期不一定需要持續(xù)到保修責(zé)任終止。

考慮到在合理范圍內(nèi)早一點(diǎn)解除承包人因履約擔(dān)保被凍結(jié)的資金，在專用合同條款中規(guī)定將履約保函的有效期提前到工程移交證書頒發(fā)后28天。在此期限內(nèi)，發(fā)包人有足夠時(shí)間可兌取履約保證金，取回可能由于承包人違約造成的損失。由于履約擔(dān)保書只能要求保證人代替承包人履約，這就需要一定的時(shí)間通過一定的程序要求保證人代替違約的承包人履行其義務(wù)，故在專用合同條款中將履約擔(dān)保書的有效期定為工程移交證書頒發(fā)后一年。

五、監(jiān)理人和總監(jiān)理工程師

7．監(jiān)理人和總監(jiān)理工程師

7．1　監(jiān)理人的職責(zé)和權(quán)力

（1）監(jiān)理人應(yīng)履行本合同規(guī)定的職責(zé)。

（2）監(jiān)理人可以行使合同規(guī)定的和合同中隱含的權(quán)力，但若發(fā)包人要求監(jiān)理人在行使某種權(quán)力之前必須得到發(fā)包人批準(zhǔn)，則應(yīng)在專用合同條款中予以規(guī)定，否則監(jiān)理人行使這種權(quán)力應(yīng)視為已得到發(fā)包人的事先批準(zhǔn)。

（3）除合同中另有規(guī)定外，監(jiān)理人無權(quán)免除或變更合同中規(guī)定的承包人或發(fā)包人的義務(wù)、責(zé)任和權(quán)利。

監(jiān)理人的職責(zé)和權(quán)力是受發(fā)包人委托監(jiān)督管理合同的實(shí)施，其主要工作為控制工程進(jìn)度、質(zhì)量和造價(jià)，并為此進(jìn)行合同管理以及協(xié)調(diào)合同有關(guān)各方的工作關(guān)系。

合同中規(guī)定監(jiān)理人的權(quán)力是由發(fā)包人授權(quán)的，發(fā)包人可以根據(jù)監(jiān)理人的資信和經(jīng)驗(yàn)以及工程的具體情況確定授權(quán)的范圍。發(fā)包人可以要求監(jiān)理人在行使某種權(quán)力之前必須得到發(fā)包人批準(zhǔn)，批準(zhǔn)的內(nèi)容應(yīng)在專用合同條款中規(guī)定。一般說來，發(fā)包人應(yīng)將工程的進(jìn)度控制、質(zhì)量監(jiān)督和日常的合同支付簽證盡量授權(quán)給監(jiān)理人，使其充分行使職權(quán)。有關(guān)工程的分包、工期調(diào)整和大的變更（可規(guī)定價(jià)格限額）等重大問題，監(jiān)理人應(yīng)在作出決定前得到發(fā)包人的批準(zhǔn)。

7．2　總監(jiān)理工程師

總監(jiān)理工程師（以下簡(jiǎn)稱總監(jiān)）是監(jiān)理人駐工地履行監(jiān)理人職責(zé)的全權(quán)負(fù)責(zé)人。發(fā)包人應(yīng)在開工通知前把總監(jiān)的任命通知承包人，總監(jiān)易人時(shí)應(yīng)由發(fā)包人及時(shí)通知承包人。總監(jiān)短期離開工地時(shí)應(yīng)委派代表代行其職責(zé)，并通知承包人。

監(jiān)理人接受發(fā)包人委托后應(yīng)組建現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)理機(jī)構(gòu)，并在開工通知前進(jìn)駐工地，及時(shí)開展監(jiān)理工作。監(jiān)理機(jī)構(gòu)由總監(jiān)理工程師和各崗位的監(jiān)理人員組成，總監(jiān)理工程師是監(jiān)理人派駐現(xiàn)場(chǎng)的全權(quán)代表，在合同賦予監(jiān)理人的權(quán)限范圍內(nèi)，全面負(fù)責(zé)發(fā)包人委托的全部監(jiān)理工作。監(jiān)理人調(diào)換總監(jiān)理工程師須經(jīng)發(fā)包人同意，并應(yīng)及時(shí)通知承包人。總監(jiān)短期離開工地（指總監(jiān)休假或回派出單位辦事或參加其他活動(dòng)等），應(yīng)委派代表代行其職，并通知承包人。

7．3　監(jiān)理人員

總監(jiān)可以指派監(jiān)理人員負(fù)責(zé)實(shí)施監(jiān)理中的某項(xiàng)工作，總監(jiān)應(yīng)將這些監(jiān)理人員的姓名、職責(zé)和授權(quán)范圍通知承包人。他們出于上述目的而發(fā)出的指示均視為已得到總監(jiān)的同意。

監(jiān)理機(jī)構(gòu)內(nèi)一般按工程項(xiàng)目和專業(yè)設(shè)置工作部門，總監(jiān)可以授權(quán)下屬部門負(fù)責(zé)人發(fā)出其權(quán)限內(nèi)的指示和處理日常工作，在特殊情況下，也可授權(quán)給一般監(jiān)理人員處理其力所能及的日常工作，使總監(jiān)能集中精力處理重大問題。

7．4　監(jiān)理人的指示

（1）監(jiān)理人的指示應(yīng)蓋有監(jiān)理人授權(quán)的現(xiàn)場(chǎng)機(jī)構(gòu)公章和總監(jiān)或按上述第7．3款規(guī)定授權(quán)的監(jiān)理人員簽名。

（2）承包人收到監(jiān)理人指示后應(yīng)立即遵照?qǐng)?zhí)行。若承包人對(duì)監(jiān)理人的指示持異議時(shí)，仍應(yīng)遵照?qǐng)?zhí)行，但可向監(jiān)理人提出書面意見。監(jiān)理人研究后可作出修改指示或繼續(xù)執(zhí)行原指示的決定，并通知承包人。若監(jiān)理人決定繼續(xù)執(zhí)行原指示，承包人仍應(yīng)遵照?qǐng)?zhí)行，但承包人有權(quán)按第44．1款的規(guī)定提出按合同爭(zhēng)議處理的要求。

（3）在緊急情況下，監(jiān)理人員可以當(dāng)場(chǎng)簽發(fā)臨時(shí)書面指示，但監(jiān)理人應(yīng)在發(fā)出臨時(shí)書面指示后48小時(shí)內(nèi)補(bǔ)發(fā)正式書面指示，如監(jiān)理人未在48小時(shí)內(nèi)及時(shí)補(bǔ)發(fā)，則承包人可提出書面確認(rèn)函，聲明已視臨時(shí)書面指示為正式指示。

（4）除合同另有規(guī)定外，承包人只從總監(jiān)或上述第7．3款規(guī)定的監(jiān)理人員處取得指示。

（5）監(jiān)理人發(fā)出的指示是合同管理中的重要文件，本款要求發(fā)出的所有書面指示均應(yīng)由總監(jiān)或其授權(quán)的監(jiān)理人員簽名，并同時(shí)加蓋現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)理機(jī)構(gòu)的公章。

（6）執(zhí)行監(jiān)理人的指示是承包人的義務(wù)。當(dāng)承包人對(duì)監(jiān)理人指示持有異議時(shí)，可以按本款（2）項(xiàng)規(guī)定提出書面要求，但在監(jiān)理人作出修改前，承包人仍應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行原指示，以免延誤工程。雙方無法達(dá)成一致時(shí)，承包人可有權(quán)提請(qǐng)爭(zhēng)議調(diào)解組解決，但在爭(zhēng)議調(diào)解組解決前，還應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行原指示。

（7）在緊急情況下，用臨時(shí)書面指示比用口頭指示更有依據(jù)，以免事后無憑證引起爭(zhēng)議。

（8）監(jiān)理人應(yīng)是受發(fā)包人委托在現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)管合同實(shí)施的惟一管理者，發(fā)包人對(duì)本合同的決策和意見應(yīng)通過監(jiān)理人貫徹執(zhí)行，以避免現(xiàn)場(chǎng)指揮混亂。合同中規(guī)定由發(fā)包人直接與承包人聯(lián)系的業(yè)務(wù)，發(fā)包人應(yīng)將有關(guān)情況通知監(jiān)理人。

7．5　監(jiān)理人應(yīng)公正地履行職責(zé)

監(jiān)理人應(yīng)嚴(yán)格按合同規(guī)定公正地履行職責(zé)，監(jiān)理人按合同要求發(fā)出指示、表示意見、審批文件、確定價(jià)格以及采取可能涉及發(fā)包人或承包人的義務(wù)和權(quán)利的行動(dòng)時(shí)，應(yīng)認(rèn)真查清事實(shí)，并與雙方充分協(xié)商后作出公正的決定。

監(jiān)理人受發(fā)包人委托執(zhí)行發(fā)包人和承包人雙方簽訂的合同，進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)合同管理，客觀上處于合同雙方之間的第三方地位，本款要求監(jiān)理人公正地處理承、發(fā)包雙方的爭(zhēng)議。但由于監(jiān)理人是發(fā)包人聘用的，其公正性常常受到承包人的質(zhì)疑，認(rèn)為他們總是偏袒發(fā)包人。有的發(fā)包人則認(rèn)為受我聘用的監(jiān)理人理應(yīng)按我的意圖辦事，也使監(jiān)理人難于堅(jiān)持公正立場(chǎng)。為此，本合同條件專門立款強(qiáng)調(diào)監(jiān)理人應(yīng)公正地履行職責(zé)，要求合同雙方支持和理解監(jiān)理人的公正立場(chǎng)，盡量使雙方的爭(zhēng)議在監(jiān)理人的公正協(xié)調(diào)下獲得解決。監(jiān)理人辦事公正，能夠處理好合同雙方之間的大部分爭(zhēng)議，提高了合同管理的效能，對(duì)順利推進(jìn)工程建設(shè)有利，還能節(jié)省可能用于爭(zhēng)議調(diào)解或仲裁的時(shí)間、精力和費(fèi)用。

六、聯(lián)絡(luò)

8．聯(lián)絡(luò)

8．1　聯(lián)絡(luò)以書面形式為準(zhǔn)

合同中述及的由任何人提或給出的與合同有關(guān)的通知、指示、要求、請(qǐng)求、同意、意見、確認(rèn)、批準(zhǔn)、證書、證明和決定等是雙方聯(lián)絡(luò)和履行合同的憑證，均應(yīng)以書面形式為準(zhǔn)，并應(yīng)送達(dá)雙方約定的地點(diǎn)和辦理簽收手續(xù)。

監(jiān)理人與發(fā)包人和承包人之間以及與其他任何人的聯(lián)絡(luò)均應(yīng)以書面形式為準(zhǔn)，并應(yīng)取得書面的簽收證據(jù)。來往函件應(yīng)歸檔和妥為保存，一旦發(fā)生爭(zhēng)議，這些函件可作為解決爭(zhēng)議的憑據(jù)。

8．2　來往函件的發(fā)出和答復(fù)

上述第8．1款中的通知、指示、要求、請(qǐng)求、同意、意見、確認(rèn)、批準(zhǔn)、證書、證明和決定等來往函件均應(yīng)按合同規(guī)定的期限及時(shí)發(fā)出和答復(fù)，不得無故扣壓和拖延，亦不得無故拒收，否則由責(zé)任方對(duì)由此造成的后果負(fù)責(zé)。

要求答復(fù)的函件，除合同已有規(guī)定者外，應(yīng)提出要求答復(fù)的期限，以避免延誤，要求答復(fù)的期限應(yīng)根據(jù)函件的不同性質(zhì)由雙方商定，或在一方發(fā)出的函件中提出。

七、圖紙

9．圖紙

9．1　招標(biāo)圖紙和投標(biāo)圖紙

（1）列入合同的招標(biāo)圖紙僅作為承包人投標(biāo)報(bào)價(jià)和在履行合同過程中衡量變更的依據(jù)，不能直接用于施工。

（2）列入合同的投標(biāo)圖紙僅作為發(fā)包人選擇中標(biāo)人和在履行合同過程中檢驗(yàn)承包人是否按其投標(biāo)內(nèi)容進(jìn)行施工的依據(jù)，亦不能直接用于施工。

（3）列入合同的招標(biāo)圖紙已成為合同文件的一部分，具有合同效力，主要用于在履行合同過程中作為衡量變更的依據(jù)，但不能直接用于施工。

（4）經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)進(jìn)入合同的投標(biāo)圖紙亦成為合同文件的一部分，用于在履行合同過程中檢驗(yàn)承包人的施工進(jìn)度、施工方法以及投入的施工人員和設(shè)備等是否按其投標(biāo)時(shí)承諾的條件進(jìn)行施工的依據(jù)，亦不能直接用于施工。

9．2　施工圖紙

（1）按合同規(guī)定由發(fā)包人委托監(jiān)理人提供給承包人的施工圖紙，包括工程建筑物的結(jié)構(gòu)圖、體形圖和配筋圖以及合同規(guī)定由發(fā)包人負(fù)責(zé)的細(xì)部設(shè)計(jì)圖、澆筑圖和加工圖等，均應(yīng)按本合同《技術(shù)條款》中規(guī)定的期限和數(shù)量提交給承包人。由于發(fā)包人未能按時(shí)提交施工圖紙而造成的工期延誤，應(yīng)按第42條的有關(guān)規(guī)定辦理；施工圖紙中涉及變更的應(yīng)按第39條的有關(guān)規(guī)定辦理。

（2）按合同規(guī)定由承包人自行負(fù)責(zé)的施工圖紙；包括部分工程建筑物的結(jié)構(gòu)圖、體形圖和配筋圖，以及承包人按發(fā)包人施工圖紙繪制的細(xì)部設(shè)計(jì)圖、澆筑圖和車間加工圖等，均應(yīng)按本合同《技術(shù)條款》中規(guī)定的期限報(bào)送監(jiān)理人審批。監(jiān)理人應(yīng)在本合同《技術(shù)條款》規(guī)定的期限內(nèi)批復(fù)承包人。承包人應(yīng)對(duì)其未能按時(shí)向監(jiān)理人提交施工圖紙而造成的工期延誤負(fù)責(zé)；若監(jiān)理人未在規(guī)定的期限內(nèi)批復(fù)承包人，則應(yīng)視為監(jiān)理人已同意按上述圖紙進(jìn)行施工。監(jiān)理人的批復(fù)不免除承包人對(duì)其提交的施工圖紙應(yīng)負(fù)的責(zé)任。

施工圖紙可分為兩類：一類是由發(fā)包人委托監(jiān)理人發(fā)給承包人的施工圖紙；另一類是由承包人自行負(fù)責(zé)編繪的施工圖紙。前一類圖紙應(yīng)由發(fā)包人與承包人根據(jù)批準(zhǔn)的施工進(jìn)度計(jì)劃要求和本合同《技術(shù)余款》規(guī)定的期限，共同商定供圖計(jì)劃。發(fā)包人應(yīng)嚴(yán)格按商定的供圖計(jì)劃提交施工圖紙，以避免承包人因供圖延誤影響施工工期而提出索賠。后一類施工圖紙應(yīng)由承包人按本合同《技術(shù)條款》第1．4節(jié)的規(guī)定提交一份圖紙和文件的提交計(jì)劃報(bào)送監(jiān)理人批準(zhǔn)后執(zhí)行，承包人自行編繪的圖紙均應(yīng)由監(jiān)理人審批，并加蓋監(jiān)理人的公章后才能使用。

9．3　施工圖紙的修改

發(fā)包人委托監(jiān)理人提交給承包人的施工圖紙需要修改和補(bǔ)充時(shí)，應(yīng)由監(jiān)理人在該工程（或工程相應(yīng)部位）施工前簽發(fā)施工圖紙的修改圖給承包人，具體期限應(yīng)視修改內(nèi)容由雙方商定，承包人應(yīng)按修改后的施工圖紙進(jìn)行施工。施工圖紙的修改涉及變更時(shí)應(yīng)按第39條的有關(guān)規(guī)定辦理。

以往國(guó)內(nèi)設(shè)計(jì)部門常用設(shè)計(jì)修改通知單的方式通知承包人進(jìn)行設(shè)計(jì)修改，這種做法使原型圖紙和修改內(nèi)容分離，不便于管理和查找修改記錄，容易遺失而造成竣工資料不完整。隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展，　目前設(shè)計(jì)單位已有條件采用較先進(jìn)的設(shè)計(jì)修改方式（即修改使用新圖后報(bào)廢舊圖），因此，本款規(guī)定采用施工圖紙的修改圖代替以往常用的設(shè)計(jì)修改通知單。

若某些工程尚不具備在施工現(xiàn)場(chǎng)直接使用計(jì)算機(jī)修改圖紙的條件，可臨時(shí)采取設(shè)計(jì)修改通知單的辦法，但應(yīng)在短期內(nèi)立即補(bǔ)發(fā)設(shè)計(jì)修改圖。

9．4　圖紙的保管

監(jiān)理人和承包人均應(yīng)按第1．2款（3）項(xiàng)所包含的內(nèi)容，在工地各保存一套完整的圖紙。

監(jiān)理人和承包人在工地各保存一套完整的圖紙，便于查閱，有利于工程施工的高效管理和保證工程檔案資料的完整性。

9．5　圖紙的保密

未經(jīng)對(duì)方許可，按合同規(guī)定由發(fā)包人和承包人相互提供的圖紙不得泄露給與本合同無關(guān)的第三方，違者應(yīng)對(duì)泄密造成的后果承擔(dān)責(zé)任。

除應(yīng)按第4．1款和第5．1款規(guī)定遵守國(guó)家保密法外，本款還規(guī)定應(yīng)從保護(hù)合同雙方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)出發(fā)共同注意保密，防止一方利用對(duì)方的技術(shù)去從事與本合同無關(guān)的其他活動(dòng)以謀取不正當(dāng)利益。

八、轉(zhuǎn)讓和分包

10．轉(zhuǎn)讓：承包人不得將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給第三人。未經(jīng)發(fā)包人同意，承包人不得轉(zhuǎn)移合同中的全部或部分義務(wù)，也不得轉(zhuǎn)讓合同中的全部或部分權(quán)利，下述情況除外：（1）承包人的開戶銀行代替承包人收取合同規(guī)定的款額。（2）在保險(xiǎn)人已清償了承包人的損失或免除了承包人的責(zé)任的情況下，承包人將其從任何其他責(zé)任方處獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利轉(zhuǎn)讓給承包人的保險(xiǎn)人。發(fā)包人通過招標(biāo)選擇了較滿意的承包人，不會(huì)允許承包人將合同的全部權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方，因此，本條規(guī)定承包人不得將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給第三人，若僅為有限的部分權(quán)利轉(zhuǎn)讓或義務(wù)轉(zhuǎn)移，也必須事先經(jīng)發(fā)包人同意。由于發(fā)包人向承包人付款均通過銀行轉(zhuǎn)帳或票據(jù)結(jié)算，所以承包人的開戶銀行代替承包人收取合同規(guī)定的款額不必經(jīng)發(fā)包人同意。另外，由于保險(xiǎn)關(guān)系的存在，若保險(xiǎn)人已清償了承包人的損失或免除了承包人的責(zé)任，此時(shí)保險(xiǎn)人已自然接受來自承包人權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，而不必經(jīng)發(fā)包人同意。

11．分包

11．1　工程分包應(yīng)經(jīng)批準(zhǔn)

承包人不得將其承包的工程肢解后分包出去。主體工程不允許分包。除合同另有規(guī)定外，未經(jīng)監(jiān)理人同意，承包人不得把工程的任何部分分包出去。經(jīng)監(jiān)理人同意的分包工程不允許分包人再分包出去。承包人應(yīng)對(duì)其分包出去的工程以及分包人的任何工作和行為負(fù)全部責(zé)任。即使是監(jiān)理人同意的部分分包工作，亦不能免除承包人按合同規(guī)定應(yīng)負(fù)的責(zé)任。分包人應(yīng)就其完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。監(jiān)理人認(rèn)為有必要時(shí)，承包人應(yīng)向監(jiān)理人提交分包合同副本。除合同另有規(guī)定外，下列事項(xiàng)不要求承包人征得監(jiān)理人同意。

（1）按第12．1款的規(guī)定提供勞務(wù)。

（2）采購(gòu)符合合同規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的材料。

（3）合同中已明確了分包人的工程分包。

（4）承包人在投標(biāo)時(shí)提出的分包項(xiàng)目和建議的分包人，在簽訂合同時(shí)已經(jīng)發(fā)包人同意并列入合同文件，此系屬于合同中已明確了的工程分包，不需再經(jīng)監(jiān)理人同意。但在合同實(shí)施過程中，承包人提出新的分包要求時(shí)，則應(yīng)經(jīng)監(jiān)理人同意后才能分包。

（5）若發(fā)包人不授予監(jiān)理人批準(zhǔn)分包的權(quán)力，應(yīng)在專用合同余款第7．1款申明確規(guī)定。

（6）由于施工質(zhì)量或進(jìn)度不能滿足合同要求等原因，發(fā)包人要求承包人把部分工程項(xiàng)目分包出去，并指定分包人，則應(yīng)根據(jù)第11．2款的規(guī)定與承包人協(xié)商解決。

（7）若需要規(guī)定分包總金額的限額時(shí)，應(yīng)在專用合同條款中作補(bǔ)充規(guī)定。

11．2　發(fā)包人指定分包人

（1）發(fā)包人根據(jù)工程特殊情況欲指定分包人時(shí)，應(yīng)在專用合同條款中寫明分包工作內(nèi)容和指定分包人的資質(zhì)情況。承包人可自行決定同意或拒絕發(fā)包人指定的分包人。若承包人在投標(biāo)時(shí)接受了發(fā)包人指定的分包人，則該指定分包人應(yīng)與承包人的其他分包人一樣被視為承包人雇用的分包人，由承包人與其簽訂分包合同，并對(duì)其工作和行為負(fù)全部責(zé)任。

（2）在合同實(shí)施過程中，若發(fā)包人需要指定分包人時(shí)，應(yīng)征得承包人的同意，此時(shí)發(fā)包人應(yīng)負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)承包人與分包人之間簽訂分包合同。發(fā)包人應(yīng)保證承包人不因此項(xiàng)分包而增加額外費(fèi)用；承包人則應(yīng)負(fù)責(zé)該分包工作的管理和協(xié)調(diào)，并向指定分包人計(jì)取管理費(fèi)；指定分包人應(yīng)接受承包人的統(tǒng)一安排和監(jiān)督。由于指定分包人造成的與其分包工作有關(guān)而又屬承包人的安排和監(jiān)督責(zé)任所無法控制的索賠、訴訟和損失賠償均應(yīng)由指定分包人直接對(duì)發(fā)包人負(fù)責(zé)，發(fā)包人也應(yīng)直接向指定分包人追索，承包人不對(duì)此承擔(dān)責(zé)任。

（3）一般情況下，發(fā)包人不應(yīng)指定分包人，應(yīng)由承包人根據(jù)需要自己選擇分包人報(bào)發(fā)包人或監(jiān)理人批準(zhǔn)為宜，但在個(gè)別情況下，發(fā)包人在招標(biāo)時(shí)認(rèn)為指定分包人能保證某項(xiàng)特殊工藝及工程的質(zhì)量和進(jìn)度時(shí)，則可在專用合同條款中寫明分包工作內(nèi)容和指定分包人的資質(zhì)情況。若承包人在投標(biāo)時(shí)接受了發(fā)包人指定的分包人，則該分包人亦應(yīng)與承包人提出的其他分包人一樣被視為承包人雇用的分包人，承包人應(yīng)對(duì)分包人的工作和行為負(fù)全部責(zé)任。

（4）在合同實(shí)施過程中，發(fā)包人在承包人尚未構(gòu)成違約的情況下，出于更有效地保證某項(xiàng)工程的質(zhì)量或進(jìn)度的考慮，需要指定分包人完成承包人的部分工作時(shí)，應(yīng)征得承包人同意。此時(shí)，應(yīng)由指定分包人直接對(duì)發(fā)包人負(fù)責(zé)，發(fā)包人應(yīng)負(fù)責(zé)補(bǔ)償由于指定分包人而增加了承包人的額外費(fèi)用，　包括由于指定分包人造成的與其分包工作有關(guān)的一切索賠、訴訟和損失賠償。

九、承包人的人員及其管理

12．承包人的人員

12．1　承包人的職員和工人

承包人應(yīng)為完成合同規(guī)定的各項(xiàng)工作向工地派遣或雇用技術(shù)合格和數(shù)量足夠的下述人員：

（1）具有合格證明的各類專業(yè)技工和普工。

（2）具有相應(yīng)技術(shù)理論知識(shí)和施工經(jīng)驗(yàn)的各類專業(yè)技術(shù)人員及有能力進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)施工管理和指導(dǎo)施工作業(yè)的工長(zhǎng)。

（3）具有相應(yīng)崗位資格的管理人員。

本款不僅要求承包人配備足夠數(shù)量的人員，還對(duì)各類人員提出了素質(zhì)要求。承包人在投標(biāo)時(shí)應(yīng)按招標(biāo)文件的要求和本款的規(guī)定提交詳細(xì)的《擬投入合同工作的主要人員表》，發(fā)包人在選擇中標(biāo)人時(shí)據(jù)此衡量承包人配備的人員能否滿足工程施工的需要。為了保證承包人的主要人員符合投標(biāo)時(shí)的承諾，可將投標(biāo)文件中的主要人員表列入中標(biāo)后雙方簽訂的合同文件中，承包人按此配備人員，未經(jīng)發(fā)包人同意，主要人員不能隨意更換。

12．2　承包人項(xiàng)目經(jīng)理

（1）承包人項(xiàng)目經(jīng)理是承包人駐工地的全權(quán)負(fù)責(zé)人，按合同規(guī)定的承包人義務(wù)、責(zé)任和權(quán)利履行其職責(zé)。承包人項(xiàng)目經(jīng)理應(yīng)按本合同的規(guī)定和監(jiān)理人的指示負(fù)責(zé)組織本工程的圓滿實(shí)施。在情況緊急且無法與監(jiān)理人聯(lián)系時(shí)，可采取保證工程和人員生命財(cái)產(chǎn)安全的緊急措施，并在決定采取措施后24小時(shí)內(nèi)向監(jiān)理人提交報(bào)告。

（2）承包人為實(shí)施本合同發(fā)出的一切函件均應(yīng)蓋有承包人授權(quán)的現(xiàn)場(chǎng)機(jī)構(gòu)公章和承包人項(xiàng)目經(jīng)理或其授權(quán)代表簽名。

（3）承包人指派的項(xiàng)目經(jīng)理應(yīng)經(jīng)發(fā)包人同意。項(xiàng)目經(jīng)理易人，應(yīng)事先征得發(fā)包人同意。項(xiàng)目經(jīng)理短期離開工地，應(yīng)委派代表代行其職，并通知監(jiān)理人。

本款規(guī)定承包人的項(xiàng)目經(jīng)理是承包人駐工地的全權(quán)負(fù)責(zé)人，正如總監(jiān)是監(jiān)理人駐工地的全權(quán)負(fù)責(zé)人一樣，這樣規(guī)定旨在能迅速、準(zhǔn)確、高效地解決工地上發(fā)生的急需解決的問題。

本款中有關(guān)承包人發(fā)出的函件需要簽名蓋章以及項(xiàng)目經(jīng)理易人和短期離開工地時(shí)的規(guī)定均與對(duì)監(jiān)理人的規(guī)定相對(duì)應(yīng)。

13．承包人人員的管理

13．1　承包人人員的安排

（1）除合同另有規(guī)定外，承包人應(yīng)自行安排和調(diào)遣其本單位和從本工程所在地或其他地方雇用的所有職員和工人，并為上述人員提供必要的工作和生活條件及負(fù)責(zé)支付報(bào)酬。

（2）承包人安排在工地的主要管理人員和專業(yè)技術(shù)骨干應(yīng)相對(duì)穩(wěn)定，上述人員的調(diào)動(dòng)應(yīng)經(jīng)監(jiān)理人同意。

（3）本款明確規(guī)定承包人有責(zé)任為其雇用的所有職員和工人提供必要的工作和生活條件，包括住房、膳食、交通和辦公室等。為了使承包人進(jìn)點(diǎn)后盡快開始工程施工，發(fā)包人可以在承包人進(jìn)點(diǎn)前建好部分臨時(shí)辦公室和生活用房及其他必要的設(shè)施供承包人有償使用，此時(shí)應(yīng)在本合同《技術(shù)條款》中詳細(xì)說明提供的內(nèi)容和取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)以供投標(biāo)人準(zhǔn)確報(bào)價(jià)。

（4）本款還規(guī)定承包人在工地的主要管理人員和專業(yè)技術(shù)骨干應(yīng)相對(duì)穩(wěn)定，不應(yīng)頻繁調(diào)動(dòng)，旨在保證工程連續(xù)有效地進(jìn)行，不因人員調(diào)動(dòng)而影響工程的進(jìn)展。

13．2　提交管理機(jī)構(gòu)和人員情況報(bào)告

承包人應(yīng)在接到開工通知后84天內(nèi)向監(jiān)理人提交承包人在工地的管理機(jī)構(gòu)以及人員安排的報(bào)告，其內(nèi)容應(yīng)包括管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、主要技術(shù)和管理人員資質(zhì)以及各工種技術(shù)工人的配備狀況。若監(jiān)理人認(rèn)為有必要時(shí)，承包人還應(yīng)按規(guī)定的格式，定期向監(jiān)理人提交工地人員變動(dòng)情況的報(bào)告。

本款規(guī)定承包人向監(jiān)理人提交工地的管理機(jī)構(gòu)及人員安排報(bào)告是為了檢查承包人進(jìn)點(diǎn)后的人員配備是否滿足工程施工需要，并便于監(jiān)理人與承包人的人員對(duì)口聯(lián)系工作。要求定期提供人員變動(dòng)情況報(bào)告是為了檢查變動(dòng)后的人員素質(zhì)和數(shù)量是否仍能滿足工程施工需要，并需及時(shí)向上級(jí)主管部門上報(bào)工地的人員情況和便于治安管理。

13．3　承包人人員的上崗資格

技術(shù)崗位和特殊工種的工人均應(yīng)持有通過國(guó)家或有關(guān)部門統(tǒng)一考試或考核的資格證明，監(jiān)理人認(rèn)為有必要時(shí)可進(jìn)行考核，合格者才準(zhǔn)上崗。承包人應(yīng)在按第13．2款要求提交的人員情況報(bào)告中，說明承包人人員持有上崗資格證明的情況。監(jiān)理人有權(quán)隨時(shí)檢查承包人人員的上崗資格證明。

為了保證工程質(zhì)量，國(guó)家或有關(guān)部門規(guī)定對(duì)技術(shù)崗位和特殊工種的工人（如從事鋼管和鋼結(jié)構(gòu)焊接的焊工）均需通過統(tǒng)一考試或考核后才能上崗，這些人員必須持有資格證明才能上崗。監(jiān)理人還可隨時(shí)抽查承包人人員的工作能力是否達(dá)到資格證明中載明的等級(jí)。

13．4　監(jiān)理人有權(quán)要求撤換承包人的人員

承包人應(yīng)對(duì)其在工地的人員進(jìn)行有效的管理，使其能做到盡職盡責(zé)。監(jiān)理人有權(quán)要求撤換那些不能勝任本職工作或行為不端或玩忽職守的任何人員，承包人應(yīng)及時(shí)予以撤換。

本款規(guī)定了監(jiān)理人可以要求承包人撤換其不合格的人員，承包人應(yīng)及時(shí)予以撤換。但是撤換人員絕不是發(fā)包人可予經(jīng)常使用的手段，遇到這種情況時(shí)，監(jiān)理人應(yīng)慎重考慮，仔細(xì)分析那些人員所犯，過錯(cuò)的性質(zhì)和程度，盡可能先提出警告，不得已時(shí)才由總監(jiān)正式向承包人項(xiàng)目經(jīng)理發(fā)出撤換人員的書面通知。承包人項(xiàng)目經(jīng)理的撤換必須由發(fā)包人向承包人的法定代表人提出。

13．5　保障承包人人員的合法權(quán)益

承包人應(yīng)遵守有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，充分保障承包人，人員的合法權(quán)益。承包人應(yīng)做到（但不限于）：

（1）保證其人員有享受休息和休假的權(quán)利，承包人應(yīng)按勞動(dòng)法的規(guī)定安排其人員的工作時(shí)間。因工程施工的特殊需要占用休假日或延長(zhǎng)工作時(shí)間，不應(yīng)超過規(guī)定的限度，并應(yīng)按規(guī)定給予補(bǔ)休或付酬。

（2）為其人員提供必要的食宿條件以及符合環(huán)境保護(hù)和衛(wèi)生要求的生活環(huán)境，配備必要的傷病預(yù)防、治療和急救的醫(yī)務(wù)人員和醫(yī)療設(shè)施。

（3）按有關(guān)勞動(dòng)保護(hù)的規(guī)定采取有效的防止粉塵、降低噪聲、控制有害氣體和保障高溫、高寒、高空作業(yè)安全等措施。若其人員在施工中受到傷害，承包人應(yīng)有責(zé)任立即采取有效措施進(jìn)行搶救和治療。

（4）按有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，為其管轄的所有人員辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)。

（5）負(fù)責(zé)處理其管轄人員傷亡事故的全部善后事宜。

本款所列的關(guān)于保障承包人人員合法權(quán)益的5項(xiàng)規(guī)定，是針對(duì)水利水電工程施工的特點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)了承包人在合同實(shí)施中較常遇到的此類義務(wù)和責(zé)任。除此以外，承包人還應(yīng)按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》及其他有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，切實(shí)保障其人員的所有合法權(quán)益。

十、材料和設(shè)備

14．材料和工程設(shè)備的提供

若發(fā)包人根據(jù)工程的特殊情況需要指定部分材料和工程設(shè)備的供應(yīng)來源時(shí)，本條應(yīng)增加第14．3款，其內(nèi)容見專用合同條款第14．3款《發(fā)包人指定供應(yīng)來源的材料和工程設(shè)備》。

14．1　承包人提供的材料和工程設(shè)備

（1）除合同另有規(guī)定外，為完成本合同各項(xiàng)工作所需的材料和按合同規(guī)定由承包人提供的工程設(shè)備，均由承包人負(fù)責(zé)采購(gòu)、驗(yàn)收、運(yùn)輸和保管。

（2）合同規(guī)定由承包人負(fù)責(zé)采購(gòu)的主要材料和工程設(shè)備，一經(jīng)與供貨廠家簽訂供貨協(xié)議，應(yīng)將一份副本提交監(jiān)理人。

（3）為完成合同內(nèi)各項(xiàng)工作所需的材料，原則上應(yīng)由承包人負(fù)責(zé)采購(gòu)，以免一旦發(fā)生工程質(zhì)量事故或施工進(jìn)度延誤時(shí)因材料供應(yīng)問題分不清責(zé)任。但在有些情況下，也可由發(fā)包人供應(yīng)某些特殊材料，如炸藥和油料等危險(xiǎn)材料，需要建造特種倉(cāng)庫(kù)并應(yīng)與工地和生活區(qū)保持足夠的安全距離，若一個(gè)建設(shè)項(xiàng)目有多個(gè)合同并由幾家承包單位同時(shí)施工時(shí)，各家分別采購(gòu)和自建倉(cāng)庫(kù)，不僅耗資大，且不便于安全管理，因而由發(fā)包人或由其委托的專業(yè)公司統(tǒng)一采購(gòu)供應(yīng)較好。施工合同中常包含有一部分工程設(shè)備，這些設(shè)備可由發(fā)包人采購(gòu)后交承包人安裝，也可由承包人負(fù)責(zé)采購(gòu)和安裝。

（4）本款第（2）項(xiàng)規(guī)定承包人應(yīng)向監(jiān)理人提交合同中規(guī)定的主要材料的供貨協(xié)議副本，有利于監(jiān)理人及時(shí)了解承包人訂貨情況是否滿足工程需要，供貨協(xié)議還可作為價(jià)格調(diào)整的參考。對(duì)于次要材料和零星小設(shè)備，可不提交供貨協(xié)議，但承包人應(yīng)留存?zhèn)洳椤?/p>

14．2　發(fā)包人提供的工程設(shè)備

（1）按合同規(guī)定由發(fā)包人提供的工程設(shè)備的名稱、規(guī)格、數(shù)量、交貨地點(diǎn)和計(jì)劃交貨日期，均規(guī)定在專用合同條款中。

（2）承包人應(yīng)根據(jù)合同進(jìn)度計(jì)劃的安排，提交一份滿足工程設(shè)備安裝進(jìn)度要求的交貨日期計(jì)劃報(bào)送監(jiān)理人審批，并抄送發(fā)包人。監(jiān)理人收到上述交貨日期計(jì)劃后，應(yīng)與發(fā)包人共同協(xié)商確定交貨日期。

（3）發(fā)包人提供的工程設(shè)備不能按期交貨時(shí)，應(yīng)事先通知承包人，并應(yīng)按第20．2款的規(guī)定辦理，由此增加的費(fèi)用和工期延誤責(zé)任，由發(fā)包人承擔(dān)。

（4）發(fā)包人要求按專用合同條款中規(guī)定的提前交貨期限內(nèi)交貨時(shí)，承包人不應(yīng)拒絕，并不得要求增加任何費(fèi)用。

（5）承包人要求更改交貨日期時(shí)，應(yīng)事先報(bào)監(jiān)理人批準(zhǔn)，否則由于承包人要求提前交貨或不按時(shí)提貨所增加的費(fèi)用和工期延誤責(zé)任，由承包人承擔(dān)。

（6）若發(fā)包人提供的工程設(shè)備的規(guī)格、數(shù)量或質(zhì)量不符合合同要求或交貨日期拖后，由此增加的費(fèi)用和工期延誤責(zé)任，由發(fā)包人承擔(dān)。

由承包人負(fù)責(zé)安裝的工程設(shè)備中，某些重要的和具有特殊要求的工程設(shè)備宜由發(fā)包人自行采購(gòu)后交給承包人安裝，在專用合同條款第14．2款中列出了發(fā)包人提供的工程設(shè)備表的參考格式。該表中的計(jì)劃交貨日期僅為發(fā)包人的初步安排，需按本款第（2）項(xiàng)的規(guī)定由監(jiān)理人與發(fā)包人和承包人共同協(xié)商確定交貨日期。

本款第（4）項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)發(fā)包人需要比商定的交貨日期提前交貨時(shí)，承包人應(yīng)予接受，但提前的期限應(yīng)在專用合同余款中規(guī)定，一般可取56天，視工程具體情況酌定。

15．承包人材料和設(shè)備的管理

15．1　承包人設(shè)備應(yīng)及時(shí)進(jìn)入工地

合同規(guī)定的承包人設(shè)備應(yīng)按合同進(jìn)度計(jì)劃（在施工總進(jìn)度計(jì)劃尚未批準(zhǔn)前，按簽訂協(xié)議書時(shí)商定的設(shè)備進(jìn)點(diǎn)計(jì)劃）進(jìn)人工地，并需經(jīng)監(jiān)理人核查后投入使用，若承包人需更換合同規(guī)定的承包人設(shè)備時(shí)，須經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)。

承包人投標(biāo)時(shí)提交了《擬投入本合同工作的主要施工設(shè)備表》，表內(nèi)列出了設(shè)備的型號(hào)、規(guī)格和現(xiàn)狀，并承諾了進(jìn)場(chǎng)時(shí)間，在簽訂協(xié)議書時(shí)經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后可列入合同文件。在開工初期施工總進(jìn)度計(jì)劃未批準(zhǔn)前，承包人應(yīng)按上述承諾的施工設(shè)備進(jìn)點(diǎn)計(jì)劃及時(shí)安排進(jìn)場(chǎng)；施工總進(jìn)度計(jì)劃批準(zhǔn)后，應(yīng)按合同計(jì)劃及修改后的施工設(shè)備進(jìn)點(diǎn)計(jì)劃安排進(jìn)場(chǎng)。此后，若承包人要求改變?cè)瓉淼脑O(shè)備進(jìn)點(diǎn)計(jì)劃時(shí)，須重新報(bào)監(jiān)理人批準(zhǔn)。承包人設(shè)備在投入使用前，還應(yīng)經(jīng)監(jiān)理人核查。

15．2　承包人的材料和設(shè)備專用子本合同工程

（1）承包人運(yùn)人工地的所有材料和設(shè)備應(yīng)專用于本合同工程。

（2）承包人除在工地內(nèi)轉(zhuǎn)移這些材料和設(shè)備外，未經(jīng)監(jiān)理人同意，不得將上述材料和設(shè)備中的任何部分運(yùn)出工地。但承包人從事運(yùn)送人員和外出接運(yùn)貨物的車輛不要求辦理同意手續(xù)。

（3）承包人在征得監(jiān)理人同意后，可以按不同施工階段的計(jì)劃撤走其屬于自己的閑置設(shè)備。

承包人按合同要求調(diào)入工地的材料和施工設(shè)備是根據(jù)工程的施工需要安排的，必須專用于本工程。雖然這些施工設(shè)備的所有權(quán)原屬承包人，但通過雙方的合同約定進(jìn)入工地的這些施工設(shè)備是確保工程施工順利進(jìn)展的必要條件，為此，承包人必須接受監(jiān)理人對(duì)施工設(shè)備的監(jiān)管，尤其是本合同規(guī)定第二次工程預(yù)付款不再需要預(yù)付款保函，是以承包人的進(jìn)點(diǎn)施工設(shè)備作抵押的方式保護(hù)發(fā)包人提供的預(yù)付款安全。本款還規(guī)定，未經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)，不得將進(jìn)入工地的施工設(shè)備運(yùn)出工地，承包人按計(jì)劃撤走閑置設(shè)備也應(yīng)征得監(jiān)理人同意。

基于同樣理由，承包人按合同要求使用材料預(yù)付款采購(gòu)的工程材料亦應(yīng)專用于本工程，未經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)，亦不得運(yùn)出工地。

15．3　承包人舊施工設(shè)備的管理

承包人的舊施工設(shè)備進(jìn)入工地前必須按有關(guān)規(guī)定進(jìn)行年檢和定期檢修，并應(yīng)由具有設(shè)備檢定資格的機(jī)構(gòu)出具檢修合格證或經(jīng)監(jiān)理人檢查后才準(zhǔn)進(jìn)入工地。承包人還應(yīng)在舊施工設(shè)備進(jìn)入工地前提交主要設(shè)備的使用和檢修記錄，并應(yīng)配置足夠的備品備件以保證舊施工設(shè)備的正常運(yùn)行。

承包人的舊施工設(shè)備應(yīng)有使用檔案卡和檢修記錄。舊施工設(shè)備進(jìn)入工地前須按有關(guān)規(guī)定進(jìn)行年檢和定期檢修，并需經(jīng)設(shè)備檢定機(jī)構(gòu)出具檢修合格證。　目前國(guó)內(nèi)尚無專門的施工設(shè)備檢定機(jī)構(gòu)，但經(jīng)監(jiān)理人同意后，承包人可以委托有檢定能力的機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢定并出具檢修合格證，或由監(jiān)理人檢查后才準(zhǔn)進(jìn)入工地。

15．4　承包人租用的施工設(shè)備

（1）發(fā)包人擬向承包人出租施工設(shè)備時(shí)，應(yīng)在專用合同條款中寫明各種租賃設(shè)備的型號(hào)、規(guī)格、完好程度和租賃價(jià)格。

第9篇

關(guān)鍵詞：施工合同；管理；風(fēng)險(xiǎn)

引言

施工企業(yè)在承接工程任務(wù)時(shí)，需要與業(yè)主簽訂施工合同，雙方均需要嚴(yán)格執(zhí)行合同條款。但是受到市場(chǎng)環(huán)境、地質(zhì)人文條件以及社會(huì)環(huán)境等因素的影響，加上施工企業(yè)缺乏市場(chǎng)意識(shí)，業(yè)主在合同中處于被動(dòng)地位，需要承擔(dān)較多施工合同履行的風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)其造成一定的經(jīng)濟(jì)損失。為了維護(hù)業(yè)主的合法權(quán)益，需要進(jìn)一步加強(qiáng)施工合同管理，提高其風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，預(yù)防履行合同過程中產(chǎn)生的災(zāi)害和損失。

1施工合同中的風(fēng)險(xiǎn)

1.1不明確的合同條款標(biāo)準(zhǔn)

在施工合同中，往往涉及到復(fù)雜的生產(chǎn)和技術(shù)元素，需要對(duì)相關(guān)細(xì)節(jié)問題進(jìn)行斟酌，約定關(guān)于施工質(zhì)量等方面的標(biāo)準(zhǔn)，并作出具體、詳細(xì)的解釋，并形成明確的、可操作性的條款。但是在實(shí)際的工作當(dāng)中，往往忽視了這一點(diǎn)，缺乏對(duì)于細(xì)節(jié)性問題的明確解釋，合同條款的標(biāo)準(zhǔn)較為模糊，容易產(chǎn)生陷阱。對(duì)于承包方和業(yè)主雙方而言，某些合同條款對(duì)于業(yè)主并不公平，會(huì)對(duì)其造成一定的損失。

1.2固定價(jià)格合同

在固定價(jià)格合同當(dāng)中，在合同雙方的商議下，確定固定的合同價(jià)款，并不再做出調(diào)整，便于工程結(jié)算，其中包含風(fēng)險(xiǎn)范圍和風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用。但是采用該類型和合同條款，業(yè)主所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)高于承包方，一旦出現(xiàn)報(bào)價(jià)計(jì)算錯(cuò)誤、漏報(bào)項(xiàng)目、工程量估算錯(cuò)誤等情況，容易造成較大的經(jīng)濟(jì)損失，而業(yè)主還需要承擔(dān)主要的責(zé)任[1]。

1.3工程設(shè)計(jì)變更

在工程施工過程中，受到環(huán)境等多重因素的影響，往往和預(yù)計(jì)情況出現(xiàn)偏差，需要對(duì)施工工藝和技術(shù)進(jìn)行調(diào)整，做出工程設(shè)計(jì)變更。而承包方在進(jìn)行工程技術(shù)變更時(shí)，必須得到監(jiān)理工程師的同意，并明確呈于書面。但是一些承包方自行做出工程設(shè)計(jì)變更，無論是否合理，都違反了合同條款，一旦出現(xiàn)延誤工期等情況，業(yè)主可以扣除承包方部分的工程款。在施工合同當(dāng)中，關(guān)于工程設(shè)計(jì)變更的條款不明確，難以追究承包方擅自進(jìn)行工程設(shè)計(jì)變更的責(zé)任。

1.4不明確的合同條款內(nèi)容

業(yè)主應(yīng)對(duì)施工合同條款內(nèi)容一一明確，并及時(shí)對(duì)不公平條款提出異議，并與對(duì)方進(jìn)行洽商。當(dāng)中間過程中出現(xiàn)合同條款變更的情況時(shí)，需要合同雙方共同商議并達(dá)成一致，并對(duì)變更后的合同條款內(nèi)容進(jìn)行審查，并呈于書面協(xié)議當(dāng)中。如果承包方不了解施工合同條款內(nèi)容及其變更內(nèi)容，或是變更內(nèi)容未明確呈于書面協(xié)議當(dāng)中，容易出現(xiàn)合同條款前后不一致的情況，尤其是工程款支付約定的相關(guān)內(nèi)容，如合同條款內(nèi)容不明確、前后不一致等情況，對(duì)于業(yè)主不利。

2施工合同的風(fēng)險(xiǎn)管理辦法

2.1完善施工合同管理制度

完善施工合同管理制度，對(duì)于合同的審查批準(zhǔn)、使用登記、信息統(tǒng)計(jì)等內(nèi)容進(jìn)行明確的規(guī)定，并將其作為嚴(yán)格履行合同的基礎(chǔ)。在簽訂合同的過程中，需要對(duì)投資、工期、環(huán)境影響等因素進(jìn)行考慮分析。在確定合同條款時(shí)，避免漏項(xiàng)的情況。對(duì)于不明確的條款內(nèi)容，需要做出準(zhǔn)確的解釋，在合同雙方達(dá)成一致后，對(duì)書面協(xié)議進(jìn)行修改和完善，經(jīng)嚴(yán)格的審核后。認(rèn)真予以執(zhí)行。加強(qiáng)投招標(biāo)管理，做好施工合同簽訂前的工作。在工程量清單計(jì)價(jià)模式下，業(yè)主需要對(duì)施工企業(yè)進(jìn)行考察，對(duì)于各項(xiàng)專用條款進(jìn)行嚴(yán)格的核查，保證其項(xiàng)目特征描述的準(zhǔn)確性，并根據(jù)工程施工的實(shí)際情況進(jìn)行定價(jià)。該過程中，需要參考并嚴(yán)格執(zhí)行《建設(shè)工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》。

2.2采用工程結(jié)算專用條款

采用工程結(jié)算專用條款，充分考慮到工程量、計(jì)費(fèi)基數(shù)以及材料價(jià)格的改變。當(dāng)發(fā)生工程設(shè)計(jì)變更時(shí)，工程項(xiàng)目?jī)?nèi)容會(huì)發(fā)生相應(yīng)的改變，這就需要對(duì)合同價(jià)格等內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整，形成新的條款項(xiàng)目，并落實(shí)于書面協(xié)議的當(dāng)中。而工程量的改變則會(huì)影響到項(xiàng)目措施費(fèi)用、規(guī)費(fèi)和稅金，進(jìn)而引起計(jì)費(fèi)基數(shù)的改變。當(dāng)發(fā)生材料價(jià)格變化時(shí)，則會(huì)帶動(dòng)承包價(jià)格的變化，需要將其作為合同價(jià)款及調(diào)整的相關(guān)約定，對(duì)其調(diào)整幅度進(jìn)行明確的規(guī)定，并將其列入工程結(jié)算專用條款當(dāng)中，可有效避免雙方在工程結(jié)算方面產(chǎn)生糾紛。

2.3索賠治理

提高業(yè)主的法律意識(shí)，學(xué)會(huì)保護(hù)自身的合法權(quán)益。在合同當(dāng)中，需要列入索賠和反索賠的相關(guān)條款。如施工單位違反了合同條款，業(yè)主則可以將其作為證據(jù)進(jìn)行來扣除工程款。當(dāng)施工單位提出索賠要求時(shí)，業(yè)主可根據(jù)法律法規(guī)和合同條款，并按照合理、合法的程序進(jìn)行反索賠[2]。

3結(jié)論

加強(qiáng)施工合同風(fēng)險(xiǎn)管理，能夠有效保障業(yè)主在合同中的合法權(quán)益，加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)因素控制。針對(duì)不明確的合同條款標(biāo)準(zhǔn)和合同條款內(nèi)容、工程設(shè)計(jì)變更以及固定合同風(fēng)險(xiǎn)等問題，采取科學(xué)、合理施工合同的風(fēng)險(xiǎn)管理辦法。結(jié)合施工實(shí)際情況進(jìn)行分析，考量當(dāng)前的建筑市場(chǎng)環(huán)境，完善施工合同管理制度。然后采用工程結(jié)算專用條款，加強(qiáng)索賠治理，全面提高施工合同管理水平。

參考文獻(xiàn)

[1]楊敏.淺談基建工程招投標(biāo)和基建施工合同管理存在的風(fēng)險(xiǎn)隱患及防范建議[J].金融經(jīng)濟(jì)，2013（14）：163~164.

第10篇

關(guān)鍵詞： 格式條款；國(guó)外經(jīng)驗(yàn)；規(guī)制體系；立法模式

中圖分類號(hào)：D912　文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006－1894(2007)03-0047-06

一、對(duì)保險(xiǎn)合同格式條款規(guī)制的理論基礎(chǔ)

20世紀(jì)二三十年代之前，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的各國(guó)對(duì)合同幾乎都是采取“意思自治”，“合同自由”的態(tài)度。合同“意思自治”不僅是當(dāng)時(shí)盛行的“自由主義”法哲學(xué)觀念在合同法領(lǐng)域的體現(xiàn)，也是根植于19世紀(jì)以前資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)。即市場(chǎng)的充分競(jìng)爭(zhēng)以及國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)的自由放任政策。合同當(dāng)事人地位的平等使得雙方有自由磋商的機(jī)會(huì)和條件，合同訂立中的一方利用自己的優(yōu)勢(shì)地位欺壓相對(duì)人的情況并不明顯。國(guó)家于是充分尊重當(dāng)事人的自由意志，對(duì)待合同采取“旁觀者”的態(tài)度。

20世紀(jì)二三十年代以后，自由資本主義經(jīng)濟(jì)進(jìn)入一個(gè)新的階段，交易中雙方地位不平等的情形日益顯著。經(jīng)濟(jì)強(qiáng)者利用其優(yōu)勢(shì)地位，為達(dá)到交易的便捷和控制成本的目的而使用定式合同。通過定式合同，他們以自己?jiǎn)畏矫娴囊庵救〈p方的合意。通過定式合同排除法律的強(qiáng)制性規(guī)范在合同條款中適用的余地，如在定式合同中免除自己的主要義務(wù)，免除或減輕自己的違約責(zé)任，甚至預(yù)先免除基于自身的故意或重大過失給對(duì)方造成的人身傷害的侵權(quán)責(zé)任。除此之外，處于強(qiáng)勢(shì)地位的商事主體甚至在合同中恣意提高對(duì)方的義務(wù)。如單方面否定對(duì)方的權(quán)利主張，如抗辯權(quán)。強(qiáng)行縮短相對(duì)方請(qǐng)求權(quán)的法定時(shí)效。在這種地位失衡的情況下，相對(duì)人雖然表面上還保留著拒絕與經(jīng)濟(jì)強(qiáng)者訂立合同的“自由”，但是當(dāng)條款使用者處于經(jīng)濟(jì)或行政壟斷的情況下，相對(duì)人特別是消費(fèi)者被迫與之訂立定式合同幾乎是無法避免的事。特別是交易的標(biāo)的是生活必需品而銷售方具有市場(chǎng)獨(dú)占和壟斷地位時(shí)。

傳統(tǒng)合同法上的“合同自由”和“國(guó)家不干預(yù)合同的原則”所基于的自由經(jīng)濟(jì)、當(dāng)事人地位平等的社會(huì)背景已經(jīng)發(fā)生變化。“合同自由”正在被作為幌子，掩蓋著經(jīng)濟(jì)強(qiáng)者對(duì)弱者的“侵權(quán)自由”。國(guó)家必須正視自由被濫用，弱者遭欺凌的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，調(diào)整“旁觀者”的角色定位。應(yīng)對(duì)定式合同進(jìn)行規(guī)制。因?yàn)樵凇艾F(xiàn)代社會(huì)，一個(gè)把不干預(yù)私人活動(dòng)確定為政府政策的主要原則的社會(huì)制度，可能會(huì)產(chǎn)生一種高度不平等的社會(huì)形式”。

隨著保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展，對(duì)保險(xiǎn)合同的規(guī)制也被提出。因?yàn)椋ｋU(xiǎn)合同雙方當(dāng)事人地位并不平等。保險(xiǎn)業(yè)務(wù)中的專業(yè)化和技術(shù)化問題非一般投保人、要保人或被保險(xiǎn)人所能理解。特別是保險(xiǎn)合同中存在大量的除外責(zé)任條款和保險(xiǎn)人免責(zé)任條款，會(huì)直接影響到投保人投保目的的實(shí)現(xiàn)。

二、對(duì)合同格式條款規(guī)制的國(guó)外經(jīng)驗(yàn)

各國(guó)對(duì)包括保險(xiǎn)合同在內(nèi)的定式合同的重視和控制與國(guó)家干預(yù)經(jīng)濟(jì)的理論是分不開的。以1929～1933年資本主義世界經(jīng)濟(jì)危機(jī)的發(fā)生為肇始，市場(chǎng)自發(fā)調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)的失靈，各國(guó)政府紛紛對(duì)經(jīng)濟(jì)進(jìn)行干預(yù)；作為對(duì)凱恩斯主義的呼應(yīng)，各國(guó)開始通過司法、行政等手段對(duì)合同這種經(jīng)濟(jì)交往的主要媒介，包括定式合同進(jìn)行管理，賦予法官變更合同的權(quán)力。到了20世紀(jì)70年代，隨著消費(fèi)者保護(hù)運(yùn)動(dòng)的興起，對(duì)定式合同的控制又成為消費(fèi)者保護(hù)運(yùn)動(dòng)的一個(gè)主要組成部分和內(nèi)容。消費(fèi)者保護(hù)運(yùn)動(dòng)中出臺(tái)的許多旨在防止供應(yīng)商或廠家濫用優(yōu)勢(shì)地位侵害消費(fèi)者利益的法律與定式合同的立法密不可分，以至使人很難在消費(fèi)者保護(hù)運(yùn)動(dòng)與對(duì)定式合同的控制間劃出一條明確的界線。

總的來說，各國(guó)都開始重視定式合同問題，并采取了公力介入的做法，對(duì)一般契約條款采取立法、行政、司法等多元控制的手段，以期達(dá)到社會(huì)正義，現(xiàn)分析如下：

1．行政規(guī)制 行政手段是各國(guó)最早用來控制定式合同的方法。從規(guī)制的時(shí)間上來看，行政規(guī)制可分為事先規(guī)制和事后規(guī)制。就保險(xiǎn)業(yè)而言，前者是指保險(xiǎn)公司須將他們準(zhǔn)備訂入合同的一般契約條款事先向有關(guān)保險(xiǎn)行政主管部門呈報(bào)，在獲得主管部門的批準(zhǔn)、許可后方可使用并訂入合同。德國(guó)、日本、以色列多采取事先控制的行政規(guī)制的方法。如以色列設(shè)立專門的部門接受條款使用者的呈報(bào)。在事先呈報(bào)制上各國(guó)又有不同，以色列采取“自愿呈報(bào)制”，而德日法英等國(guó)則采取“強(qiáng)制呈報(bào)制”。法國(guó)成立了一個(gè)15人組成的特別調(diào)查委員會(huì)，對(duì)不公平的“一般約款”進(jìn)行調(diào)查，政府根據(jù)該委員會(huì)的建議命令，禁止使用特定類型的條款。在英國(guó)，內(nèi)閣中的國(guó)務(wù)大臣，有權(quán)禁令，禁止不公平條款的使用。總的來說，各國(guó)行政控制的實(shí)效并不大。

2．司法控制　主要是指法院接受消費(fèi)者因保險(xiǎn)合同中的格式條款糾紛提起的訴訟，并予以裁決。司法控制具有直接性、終局性和事后性的優(yōu)點(diǎn)，因而它是各國(guó)規(guī)制合同普遍采用的方法。在司法控制中，法官擁有一定程度的自由裁量權(quán)。法官根據(jù)法律、判例或法理對(duì)一般條款進(jìn)行解釋，在此基礎(chǔ)上宣布某些合同條款為無效或可撤銷條款，并禁止此種條款在類似合同中的應(yīng)用。令人遺憾的是，雖然法國(guó)、以色列是較早采用司法控制定式合同的國(guó)家，但效果與上述行政控制一樣并不理想。主要的原因是，兩國(guó)都擔(dān)心法官的司法裁量權(quán)會(huì)給經(jīng)濟(jì)生活帶來不安定的因素從而有意限制法院對(duì)合同條款的裁量權(quán)。反對(duì)者擔(dān)心法院通過對(duì)涉及保險(xiǎn)公司使用的合同條款進(jìn)行合法性裁決，特別是宣布條款無效或可撤銷，會(huì)損害保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展，從而不利于國(guó)家金融業(yè)的發(fā)展。

3．立法控制 各國(guó)有關(guān)定式合同的立法大致可分為兩類：(1)以單行法的形式中對(duì)保險(xiǎn)合同的相關(guān)問題作出規(guī)定，法國(guó)在這方面尤為突出。如《法國(guó)保險(xiǎn)法》R310-6條規(guī)定，禁止保險(xiǎn)公司對(duì)要求投保人簽署事先未經(jīng)國(guó)家財(cái)政部審核的一般條款；上述對(duì)特定行業(yè)的定式合同進(jìn)行的立法雖有針對(duì)性，但并不具備廣泛適用性。(2)針對(duì)包括保險(xiǎn)合同在內(nèi)的所有定式合同條款的廣泛的統(tǒng)一立法，主要有：以色列1964年的《標(biāo)準(zhǔn)合同法》，德國(guó)1976年《一般合同條款法》(又譯作《一般約款法》)，英國(guó)1977年的《不公平合同條款法》，歐共體《不公平合同條款指令(草案)》，瑞典1971年《瑞典不當(dāng)契約禁止法》，另外，《(荷蘭民法典修訂草案》第2、3條，1942年公布施行的意大利民法典第1341條、1342條、1370條關(guān)于一般約款的規(guī)定基本上可被列入第2類，即“統(tǒng)一立法”，上述法律幾乎都對(duì)不公平合同條款的效力作出了兩種不同的規(guī)定，一類是絕對(duì)無效(黑名單)、另一類便是相對(duì)無效(灰名單)。

三、我國(guó)對(duì)保險(xiǎn)合同格式控制的模式選擇

定式合同在我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活中也大量存在。從條款使用者的角度可以分為兩類：(1)由行政單位或政府控制的企業(yè)使用的定式合同。如郵電部門的電話的裝機(jī)合同，電話費(fèi)繳付合

同；土地房產(chǎn)部門的土地使用權(quán)出讓合同。這些合同的訂立以及條款的使用，帶有法律壟斷或權(quán)力介入的因素，可將之稱為行政性定式合同，(2)可以稱之為私人性定式合同。保險(xiǎn)合同顯然屬于第2種。

近年來，在我國(guó)，涉及標(biāo)準(zhǔn)合同的糾紛也呈上升趨勢(shì)，據(jù)統(tǒng)計(jì)從1996～2004年消費(fèi)者協(xié)會(huì)共受理消費(fèi)者投訴116萬件，其中許多涉及到保險(xiǎn)合同問題。司法實(shí)踐中，涉及保險(xiǎn)合同格式條款的訴訟也屢見不鮮。在這些糾紛中存在著一個(gè)共同現(xiàn)象，便是保險(xiǎn)合同的條款內(nèi)容缺乏公正性，使投保人的利益遭到損失。如，對(duì)于《保險(xiǎn)法》第17條、第18條規(guī)定的說明義務(wù)規(guī)定的過于簡(jiǎn)單。合同條款中，對(duì)于保險(xiǎn)人的免責(zé)條款，沒有以醒目的字體標(biāo)明，也沒有在合同中設(shè)立“已了解免責(zé)條款”的聲明欄。一旦發(fā)生糾紛，投保人和保險(xiǎn)人往往在舉證的問題上耗費(fèi)大量精力，案件也難以很快得到公正處理。

由上可見，在我國(guó)保險(xiǎn)合同格式條款使用的現(xiàn)狀不容樂觀，對(duì)保險(xiǎn)合同的規(guī)制應(yīng)提上議程。那么我國(guó)應(yīng)選擇何種模式來控制此類合同?權(quán)衡國(guó)外此舉的成敗得失，并結(jié)合我國(guó)的現(xiàn)實(shí)國(guó)情，筆者認(rèn)為我國(guó)應(yīng)采取立法、行政、司法以及社會(huì)監(jiān)督4個(gè)方面良性互動(dòng)的綜合控制模式。現(xiàn)闡述如下：

1．立法控制　《合同法》第39、40、41條只對(duì)格式條款的定義、提示義務(wù)、合同條款的效力認(rèn)定等作了原則規(guī)定。除此之外，還有一些零星的規(guī)定，如《消費(fèi)者保護(hù)法》第24條、34條。我國(guó)尚無一部規(guī)范定式合同的統(tǒng)一立法。目前的法律也還有完善的必要，相關(guān)立法可以從以下幾個(gè)方面完善：

(1)吸收國(guó)外標(biāo)準(zhǔn)合同的有益經(jīng)驗(yàn)，如對(duì)不公平的格式條款采取區(qū)別對(duì)待的立法政策。除了對(duì)于那些直接違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定認(rèn)定絕對(duì)無效外，對(duì)有些不公正條款可采取相對(duì)無效的規(guī)定。從而保護(hù)交易的安全和合同雙方的利益。例如，對(duì)于保險(xiǎn)人或保險(xiǎn)人違反保險(xiǎn)法第17、18條的規(guī)定，沒有適當(dāng)履行“訂約說明義務(wù)”的，不應(yīng)該導(dǎo)致“該條款不產(chǎn)生效力”的后果。因?yàn)椋袷綏l款中存在不同的情況，有的本身是保險(xiǎn)監(jiān)管部門制定1的法定免責(zé)條款，顯然不能“當(dāng)然無效”。因此，可以借鑒韓國(guó)、第638條第2款的規(guī)定：如保險(xiǎn)人違反說明義務(wù)，投保人可以在保險(xiǎn)合同成立之日起一個(gè)月內(nèi)取消該合同；另一方面可通過合同解釋(適用有利投保人解釋原則)來保護(hù)投保人。

(2)適當(dāng)擴(kuò)大相關(guān)立法的規(guī)制范圍。德國(guó)的《一般約款法》將自己的適用范圍僅限于“消費(fèi)性合同”，不適用商人、公法人或財(cái)團(tuán)法人作為相對(duì)人的交易合同。且將勞動(dòng)關(guān)系、公司經(jīng)營(yíng)關(guān)系中的標(biāo)準(zhǔn)合同也排除于控制之外。這種局限性使得德國(guó)的《一般約款法》的效力大打折扣。有鑒于此，在我國(guó)相關(guān)的合同立法中。除了對(duì)自然人作為保險(xiǎn)人的消費(fèi)性合同進(jìn)行規(guī)制外，還應(yīng)包括法人作為投保人所簽訂的定式合同條款；對(duì)于法人(包括企業(yè)法人)作為投保人一方，特別是與條款使用人經(jīng)營(yíng)不同種業(yè)務(wù)的法人或商人，他們與條款使用者訂立的標(biāo)準(zhǔn)合同中出現(xiàn)的不公正條款，也應(yīng)受到《定式合同法》的規(guī)范和調(diào)整。例如，一個(gè)大規(guī)模的冰箱生產(chǎn)企業(yè)在辦理運(yùn)輸海運(yùn)保險(xiǎn)時(shí)，由于不通曉海運(yùn)業(yè)務(wù)，其對(duì)保險(xiǎn)條款的陌生程度也近乎于普通的個(gè)人。因此，雖然這種投保人為公司，也不能將其排除在《定式合同法》的保護(hù)之外。

2．行政控制 在我國(guó)應(yīng)有一個(gè)中立的行政部門來負(fù)責(zé)對(duì)包括保險(xiǎn)合同在內(nèi)的不公正格式條款的行政規(guī)制。為了保證行政規(guī)制的有效性，應(yīng)采取條款使用者的強(qiáng)行呈報(bào)制。有關(guān)條款只有在獲得批準(zhǔn)后，才可訂入合同。當(dāng)然對(duì)于行政機(jī)關(guān)的決定不服的，可向有關(guān)部門提請(qǐng)行政復(fù)議或向法院提起行政訴訟；除了事先監(jiān)督外，事后監(jiān)督也非常重要，通過事后監(jiān)督，行政部門可以了解和掌握條款使用者對(duì)監(jiān)督部門所作出決定的執(zhí)行情況，從而作出相應(yīng)的反應(yīng)。可根據(jù)變化了的實(shí)際情況對(duì)自己原先作出的決定進(jìn)行修正。當(dāng)然，為了保證經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，應(yīng)規(guī)定定式合同行政規(guī)制的專門機(jī)關(guān)作出的行政決定在一定時(shí)期內(nèi)不可更改。事先監(jiān)督與事后監(jiān)督中應(yīng)以事先監(jiān)督為主。

3．司法控制

我國(guó)目前對(duì)保險(xiǎn)合同的司法規(guī)制力度不足。法官在裁定保險(xiǎn)合同條款的合理性與效力時(shí)態(tài)度保守。為了改變這種狀況，積極發(fā)揮司法控制的不可替代的作用，應(yīng)賦予法官一定程度的司法裁量權(quán)。法官可根據(jù)《合同法》、《民法通則》、《消費(fèi)者保護(hù)法》以及《憲法》的相關(guān)條款，法官享有根據(jù)客觀情況和法理對(duì)不公正條款是否訂入合同、條款的內(nèi)容、含義等進(jìn)行解釋；一般來說，格式條款無論是載于保險(xiǎn)合同中，或獨(dú)立于保險(xiǎn)合同外單獨(dú)存在的宣傳單，只有在相對(duì)人被給予閱讀、了解機(jī)會(huì)的情況下，相對(duì)人的“承諾”，如簽名于定式合同上，才為有效；否則該部分格式條款視為未訂入合同。格式條款的不利解釋方法和解釋結(jié)果的確認(rèn)應(yīng)由當(dāng)事人提出并經(jīng)過法院確認(rèn)。

對(duì)于那些已經(jīng)被保險(xiǎn)行政主管部門核準(zhǔn)使用的格式合同條款，司法機(jī)關(guān)也可對(duì)其進(jìn)行審查。即使條款直接來源于行政規(guī)章，如果其內(nèi)容完全是基于保險(xiǎn)業(yè)本位主義而對(duì)保險(xiǎn)公司從事交易活動(dòng)規(guī)則的制定，且涉及到第三人的權(quán)利、義務(wù)，也應(yīng)列入屬于司法控制的范圍。如果相關(guān)條款侵犯了廣大投保者的利益，司法機(jī)關(guān)可宣布此類“行政性定式合同條款”無效。

應(yīng)承認(rèn)判例的法源作用以擴(kuò)大判例的適用面和影響面，保護(hù)不特定關(guān)系人的利益，即有條件承認(rèn)這些判例對(duì)類似的定式合同條款的糾紛具有的先例作用。德國(guó)《一般約款法》為擴(kuò)大判決的影響力，別出心裁，將法院作出的關(guān)于定式合同的判決進(jìn)行公告，并向聯(lián)邦同業(yè)聯(lián)盟局進(jìn)行登記，該登記保存20年，供任何人查詢。德國(guó)的上述做法可資借鑒，我國(guó)法院也可將涉及保險(xiǎn)合同條款的判決通報(bào)給中國(guó)保險(xiǎn)業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)，以便它更好地行使行政監(jiān)督職能。

4．社會(huì)監(jiān)督　在今天整個(gè)社會(huì)已呈現(xiàn)出集團(tuán)多元化和階層分化的態(tài)勢(shì)。就定式合同而言，經(jīng)濟(jì)強(qiáng)者挾持其集團(tuán)優(yōu)勢(shì)，對(duì)單個(gè)、弱勢(shì)的消費(fèi)者進(jìn)行侵害，．為了保護(hù)自身利益，經(jīng)濟(jì)弱者也組成了利益團(tuán)體，利用集團(tuán)的力量捍衛(wèi)自身利益，這些團(tuán)體有工會(huì)、消協(xié)、個(gè)體勞動(dòng)者協(xié)會(huì)等。為了發(fā)揮反對(duì)不公平條款對(duì)本集團(tuán)成員的侵害。他們主要通過3種方法對(duì)不公平條款進(jìn)行監(jiān)督：(1)這些團(tuán)體，特別是消費(fèi)者協(xié)會(huì)以自己的名義對(duì)不公平條款的使用者提起團(tuán)體訴訟，以保護(hù)本集團(tuán)成員的利益。德國(guó)的法院就接受這種團(tuán)體訴訟；(2)這些團(tuán)體可就定式合同條款的訂立，事先與相對(duì)方磋商，以使定式合同條款可以反映經(jīng)濟(jì)弱者的利益，如工會(huì)與企業(yè)就雇傭合同條款的內(nèi)容進(jìn)行談判；(3)這些團(tuán)體將條款的使用情況反饋給政府部門，以便政府部門作為決策的依據(jù)。在我國(guó)，有關(guān)部門應(yīng)重視社會(huì)團(tuán)體在對(duì)定式合同規(guī)制中的作用，從制度上對(duì)社會(huì)監(jiān)督作用的發(fā)揮作出保證。此外，還應(yīng)重視新聞媒體、社會(huì)輿論對(duì)定式合同的規(guī)制作用。

就保險(xiǎn)合同格式條款的規(guī)制而言，除了借助于消費(fèi)者協(xié)會(huì)、新聞媒體等手段發(fā)揮社會(huì)監(jiān)督外，應(yīng)該發(fā)揮保險(xiǎn)同業(yè)公會(huì)和保險(xiǎn)業(yè)協(xié)會(huì)的作用。

四、規(guī)則中應(yīng)該注意的幾個(gè)問題

1。在判斷某_合同是否是定式合同時(shí)，不應(yīng)拘泥于合同的外在形式

有人認(rèn)為合同是統(tǒng)一印刷的便是標(biāo)準(zhǔn)合同。而合同是口頭的，或是手寫的便是普通合同。這種認(rèn)識(shí)是錯(cuò)

誤的。判斷的唯一標(biāo)準(zhǔn)只能是“相對(duì)人”是否有平等磋商的能力與機(jī)會(huì)，相對(duì)人的自由意志是否得到了尊重。所謂“協(xié)商的自由程度取決于當(dāng)事人在不對(duì)自己造成嚴(yán)重?fù)p失的情況下終止談判的可能性的大小。”德國(guó)《一般約款法》第1條對(duì)一般契約條款的定義中所云：“只要是一方片面制定，不論該條款系獨(dú)立于契約之外，為契約的一部分，或者載于契約書面上，也不論其范圍，字體或契約的方式如何均屬之”，在有些情況下，合同雖然是印刷體、格式化的，但只要是經(jīng)平等協(xié)商而訂立的，它仍然是普通合同；而即使是手書的或者條款使用者只是應(yīng)相對(duì)人的要求僅將印刷的定式合同條款的次要部分做些修改，而合同仍然是以條款使用者的單方意志為基礎(chǔ)的，合同也應(yīng)被認(rèn)為是定式合同，受格式合同法以及司法、行政等手段的控制；對(duì)于否認(rèn)自己使用的合同為格式合同的，條款使用者應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任。

2．不應(yīng)過分?jǐn)骋暥ㄊ胶贤≡谡J(rèn)識(shí)到定式合同對(duì)消費(fèi)者利益可能會(huì)造成侵害，從而應(yīng)對(duì)其進(jìn)行規(guī)制的同時(shí)，我們也應(yīng)認(rèn)識(shí)到定式合同的正面價(jià)值。即一方面它可使條款使用者節(jié)約交易成本，使交易便捷，從而有效率價(jià)值；另一方面對(duì)交易價(jià)款等重要事項(xiàng)的預(yù)先確定，使得條款使用者，特別是大企業(yè)對(duì)未來的市場(chǎng)會(huì)有一個(gè)明確的預(yù)期，使得其經(jīng)營(yíng)決策減少不確定因素；而上述兩方面的優(yōu)點(diǎn)，必然有利于企業(yè)，以至整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

就保險(xiǎn)合同而言，同樣如此，保險(xiǎn)條款的“同一”性，也有利于規(guī)制措施的統(tǒng)一性和提高監(jiān)管效果。因此，我們僅僅是反對(duì)保險(xiǎn)合同條款的不公正性，并非反對(duì)所有的保險(xiǎn)合同中的格式條款。

3．對(duì)定式合同的規(guī)制，從本質(zhì)上言是公力介入私法領(lǐng)域(社會(huì)監(jiān)督似乎應(yīng)除外)

這種公力介入是矯正合同雙方地位失衡的必要措施，但這種介入并非沒有限度。也并非像某些學(xué)者所主張的完全以“他治”代替合同的“自治”。公力介入的范圍應(yīng)是恢復(fù)失衡的 契約自由，而不是全然否定契約自由。如前所言，立法者和法院不應(yīng)簡(jiǎn)單宣布所有不公正的保險(xiǎn)條款無效，而允許當(dāng)事人保險(xiǎn)人或投保方變更或修改合同，以意志自由來補(bǔ)足合同；法院在司法解釋時(shí)，應(yīng)盡力探求合同雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思。在保險(xiǎn)合同中，當(dāng)格式條款與普通契約條款發(fā)生矛盾時(shí)，應(yīng)采取雙方磋商的普通契約條款(單個(gè)契約條款)的效力優(yōu)先于一般契約條款的做法；法院對(duì)合同條款應(yīng)采取合目的性解釋和就整體性解釋原則。對(duì)定式合同的公力介入應(yīng)以保護(hù)雙方當(dāng)事人的利益為目標(biāo)。在某些條款因違反強(qiáng)制性規(guī)定而無效，但并不影響其他條款和整個(gè)合同的存在時(shí)，應(yīng)只裁量一部分無效；即使整個(gè)合同無效，在無效合同的后果上，應(yīng)使合同無效只面向?qū)恚凰菁凹韧?/p>

第11篇

[關(guān)鍵詞]合同審查；方案設(shè)計(jì)；企業(yè)

[DOI]10.13939/ki.zgsc.2017.10.183

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)作為契約經(jīng)濟(jì)，不斷發(fā)展完善的同時(shí)必然帶動(dòng)企業(yè)法律合同管理不斷發(fā)展完善，需要加快促進(jìn)法律管理與經(jīng)營(yíng)管理的深度融合，將法律審核嵌入管理流程，在確保合同審核全覆蓋的同時(shí)，不斷提高審核質(zhì)量。這意味著對(duì)企業(yè)的合同審核機(jī)構(gòu)審核質(zhì)量做出了更高的要求。企業(yè)內(nèi)部合同審查作為一個(gè)系統(tǒng)工程，涉及審查原則、審查依據(jù)、審查標(biāo)準(zhǔn)及相應(yīng)的審查技巧等多方面的內(nèi)容，需要設(shè)計(jì)一套完整的方案。

1 審查原則

（1）合法審查原則是合同審查的根本前提，合同必須符合國(guó)家法律要求，不能違反法律強(qiáng)制性規(guī)定。任何違反法律的合同都是無效的，不能實(shí)現(xiàn)合同的目的，最終無法滿足企業(yè)的簽約需求。

（2）同步審查原則主要是指把合同的審查與商務(wù)過程文件審查相結(jié)合，兩者相輔相成。只有對(duì)商務(wù)過程、商務(wù)文件透徹了解，才能追溯合同條款的淵源，從而保證合同條款符合企業(yè)的簽約目的。

（3）平衡審查原則指將風(fēng)險(xiǎn)把控與實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)目標(biāo)相結(jié)合的原則。企業(yè)內(nèi)部合同審查要堅(jiān)持風(fēng)險(xiǎn)把控和經(jīng)濟(jì)目標(biāo)實(shí)現(xiàn)兼顧的原則，使兩者盡量達(dá)到平衡。不能過分把控風(fēng)險(xiǎn)，而使商務(wù)合同談判和簽約活動(dòng)陷入僵局，無法根本實(shí)現(xiàn)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)目標(biāo)。

2 審查依據(jù)

（1）合同審查依據(jù)法律審查，首先是指依據(jù)《合同法》審查，合同條款的約定要符合《合同法》平等、自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用、合法等基本原則。也要符合相關(guān)部門和地方性法規(guī)的規(guī)定。《合同法》是對(duì)于合同訂立的一般原則性規(guī)定，是普遍適用的規(guī)范化要求及原則性條款，其他法律法規(guī)如果出于行業(yè)交易安全的需要，在符合《合同法》立法原則的基礎(chǔ)上有更細(xì)化的規(guī)定，那么應(yīng)該作為審查的依據(jù)優(yōu)先適用。

（2）企業(yè)內(nèi)部控制表現(xiàn)在合同管理方面，主要是識(shí)別合同簽署和執(zhí)行過程中的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，繼而設(shè)置關(guān)鍵控制點(diǎn)，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)的有效防范。可以說，合同審查本身就是內(nèi)部控制及風(fēng)險(xiǎn)管理的一個(gè)重要工具和手段。因此，合同審查工作作為企業(yè)合同管理內(nèi)部控制的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，應(yīng)遵循企業(yè)內(nèi)部控制規(guī)章制度的相關(guān)要求而開展。[1]

（3）商業(yè)慣例審查要包括國(guó)際認(rèn)可的、行業(yè)通行的、權(quán)威協(xié)會(huì)認(rèn)可的商業(yè)慣例等。商務(wù)活動(dòng)中，合同雙方當(dāng)事人對(duì)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)的條款往往會(huì)更易接受商業(yè)慣例的標(biāo)準(zhǔn)。比如合同的違約責(zé)任條款，除了在符合法律規(guī)定的違約金比例范圍內(nèi)，如何確定具體違約金比例，往往會(huì)看整個(gè)行業(yè)內(nèi)商業(yè)慣例是多少。合同審查人員如果對(duì)本行業(yè)有豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，依據(jù)商業(yè)慣例進(jìn)行合同審查，有利于較好地把握尺度，既把風(fēng)險(xiǎn)控制在可承受的范圍，又能有效推進(jìn)商務(wù)談判進(jìn)程。[2]

3 審查標(biāo)準(zhǔn)及技巧

（1）形式方面的要求及文義審查法。合同審查，從形式方面要求合同本身文義準(zhǔn)確、簡(jiǎn)潔明了、邏輯合理、結(jié)構(gòu)完整。按照合同形式方面的要求，可以采取文義審查方法：應(yīng)從合同名稱到合同結(jié)構(gòu)做全面審查。如合同名稱是否與合同內(nèi)容一致、合同簽約主體名稱在合同抬頭處和落款處是否表述一致；合同履行期與有效期是否一致；條款文字表述之間有沒有矛盾等。

文義審查要充分關(guān)注字面背后的交易背景，只有充分了解和追溯合同文本形成的過程、雙方談判中的立場(chǎng)、觀點(diǎn)，才能保證合同條款的具體描述符合雙方的真實(shí)意思表示。

（2）實(shí)質(zhì)方面的要求及對(duì)照審查法、條款分析審查法。合同實(shí)質(zhì)方面的要求包括兩方面：一是合同的約定符合法律的定，主要條款完整。二是要求合同雙方權(quán)利義務(wù)明晰、具體。針對(duì)合同條款合法、完備的要求，可以采取對(duì)照審查方法：

對(duì)照法律法規(guī)的規(guī)定，檢查合同主要條款是否完整、合同條款有無與之相抵觸之處。對(duì)于不一致的地方，要按照法律法規(guī)的規(guī)定修改或補(bǔ)充相應(yīng)條款。合同條款合法、完整是合同審查工作的最低紅線要求，不能逾越。

在符合法律法規(guī)的情況下，檢查合同條款的表達(dá)是否準(zhǔn)確、到位。針對(duì)合同權(quán)利義務(wù)明晰、具體的要求，可采取條款分析審查法。

要求合同權(quán)利義務(wù)明晰、具體是在合同條款合法、完整的基礎(chǔ)上，提出的更高要求。合同雙方的權(quán)利義務(wù)明確，除了要求合同中設(shè)置齊備相應(yīng)的條款之外，更重要的是這些條款要具有可辨識(shí)性，能明確具體地表明雙方的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。這些條款越容易被辨識(shí)，權(quán)利義務(wù)越明確具體。[3]

采取條款分析審查法主要體現(xiàn)在對(duì)合同履行義務(wù)主體、客體、標(biāo)準(zhǔn)、期限、履行方式、違約責(zé)任等方面約定時(shí)，審查其易辨識(shí)性。如對(duì)履行主體，是否有對(duì)委托代表及人權(quán)限的明確約定；履行客體方面，商品的規(guī)格是否明確具體，服務(wù)的技術(shù)要求是否清晰；履行時(shí)間方面，延期交貨具體的含義約定是否清晰；違約責(zé)任的約定須達(dá)到依約即能判斷哪種行為出現(xiàn)便屬于違約的程度。如果這些條款約定得沒有辨識(shí)度，那么將是糾紛和爭(zhēng)議的易發(fā)處。

（3）商務(wù)性方面的要求及會(huì)簽審查法。企業(yè)合同是商務(wù)活動(dòng)的結(jié)果，要求合同條款具有較強(qiáng)的可操作性。企業(yè)進(jìn)行合同的內(nèi)部審查時(shí)，要根據(jù)合同類型、簽署的背景、企業(yè)經(jīng)營(yíng)目的、合同相對(duì)方的特點(diǎn)，對(duì)合同履行中會(huì)發(fā)生的情況和問題，進(jìn)行預(yù)判并形成相應(yīng)的針對(duì)性條款，提高合同條款的可操作性。如根據(jù)合同標(biāo)的特性，對(duì)標(biāo)的的測(cè)量及計(jì)算約定誤差范圍、對(duì)服務(wù)的完成約定可量化的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)；根據(jù)合同相對(duì)方的資信及強(qiáng)勢(shì)程度，設(shè)定不同標(biāo)準(zhǔn)的防范性條款；根據(jù)合同背景及類型特點(diǎn)，增加實(shí)用性條款等。[4]

對(duì)此，可采取會(huì)簽審查法。企業(yè)各部門根據(jù)自己的職能分工，對(duì)相應(yīng)條款提出可操作性的審查意見。一般而言，通用條款主要屬于商務(wù)部門和法律部門的審查職責(zé)，包括合同主體的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、違約責(zé)任、適用法律和爭(zhēng)議解決方式等。對(duì)于專用條款，如健康安全環(huán)保條款、保險(xiǎn)條款、政府批準(zhǔn)條款等，要發(fā)揮相應(yīng)業(yè)務(wù)部門的職能和優(yōu)勢(shì)，提出專業(yè)的審查意見。

以某企業(yè)為例，合同的經(jīng)濟(jì)性由商務(wù)部門負(fù)責(zé)；技術(shù)性由業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)；財(cái)稅保險(xiǎn)合理性由財(cái)務(wù)部門審核；質(zhì)量健康安全環(huán)保的內(nèi)容由HSE部負(fù)責(zé)；合同相對(duì)方的資信，合同條款是否完整、確切、公平、合理，合同條款是否符合交易慣例和具有可執(zhí)行性，雙方的權(quán)利義務(wù)是否明確，由法律部門、商務(wù)部門、業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)；合同條款是否違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，是否符合內(nèi)部規(guī)章制度的規(guī)定，合同邏輯及用語(yǔ)是否清晰、準(zhǔn)確，授權(quán)委托等手續(xù)是否齊備等由法律部門負(fù)責(zé)審核。

綜上所述，從知識(shí)體系方面而言，合同審查人員需具備多種知識(shí)體系才能出色審查合同，不但要懂法律，懂經(jīng)濟(jì)、財(cái)務(wù)，還要懂行業(yè)專有知識(shí)。[5]在技術(shù)層面上，合同審查人員在審查時(shí)需能將法律強(qiáng)制性規(guī)定與行業(yè)慣例有效地結(jié)合起來，促成合同商務(wù)目的的實(shí)現(xiàn)。在溝通能力方面，要能發(fā)動(dòng)相關(guān)會(huì)簽部門的積極性、發(fā)揮會(huì)簽部門的優(yōu)勢(shì)提出會(huì)簽意見。在經(jīng)驗(yàn)儲(chǔ)備方面，合同審查人員要根據(jù)每類商務(wù)項(xiàng)目的特點(diǎn)，總結(jié)對(duì)應(yīng)的責(zé)任條款范圍、技術(shù)規(guī)格要求、施工程序等，作為經(jīng)驗(yàn)儲(chǔ)備下來，形成企業(yè)合同審查人員的軟實(shí)力，提升價(jià)值貢獻(xiàn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]王保平.企業(yè)內(nèi)部控制操作實(shí)務(wù)與案例分析[M].北京：中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2010.

[2]曾慧萍.淺談若干國(guó)際貿(mào)易慣例與合同條款之間關(guān)系的處理[J].福建商業(yè)高等專科學(xué)校學(xué)報(bào)，2006（3）：15-18.

第12篇

隨著我國(guó)人民生活水平的不斷提高，保險(xiǎn)進(jìn)入千家萬戶已逐漸成為現(xiàn)實(shí)。保險(xiǎn)合同糾紛案件隨之大量涌現(xiàn)。因保險(xiǎn)合同是一種格式合同，在產(chǎn)生糾紛時(shí)，對(duì)于保險(xiǎn)合同條款的理解，合同雙方當(dāng)事人往往會(huì)作出不同的解釋。而作為法院或仲裁機(jī)關(guān)在處理此類糾紛時(shí)，又應(yīng)如何作出公正裁決呢？正如英國(guó)的P.S.阿蒂亞所指出：“合同解釋決不是形式上或技術(shù)性的服務(wù)，它是法院必然要遇到的、最難應(yīng)付的任務(wù)之一。”由此看出，認(rèn)真理解合同的解釋，并在處理保險(xiǎn)合同糾紛案件時(shí)能正確解釋合同，成為從事民事審判工作法官需解決的問題之一。

一、保險(xiǎn)合同解釋的涵義及適用范圍

（一）涵義

保險(xiǎn)合同解釋的涵義有廣義和狹義之分。從廣義上講，保險(xiǎn)合同的解釋是指任何人對(duì)保險(xiǎn)合同的內(nèi)容所作出的分析及說明。從狹義上講，保險(xiǎn)合同的解釋是指受理保險(xiǎn)合同糾紛的法院或仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)該保險(xiǎn)合同的內(nèi)容所作的具有法律約束力的分析和說明，因其解釋具有法律約束力，所以也成為有權(quán)解釋。

（二）保險(xiǎn)合同解釋的客體

保險(xiǎn)合同解釋的客體，又稱保險(xiǎn)合同解釋的對(duì)象，即指保險(xiǎn)合同的條款，包括合同文件、合同行為。保險(xiǎn)合同的條款是保險(xiǎn)人和投保人約定而載明于保險(xiǎn)合同或者并入保險(xiǎn)合同而作為其內(nèi)容的、用以明確當(dāng)事人相互間的基本權(quán)利和義務(wù)的條文。保險(xiǎn)合同的條款依據(jù)其產(chǎn)生效力的基礎(chǔ)不同，分為法定和約定條款。但基于保險(xiǎn)合同應(yīng)盡可能反映當(dāng)事人的意志，所以，法定條款在保險(xiǎn)合同上并不多見；保險(xiǎn)合同的條款基本上由約定條款所構(gòu)成。

（三）主體

對(duì)于保險(xiǎn)合同解釋的主體的劃分，普遍認(rèn)為可分為以下幾種：（1）保險(xiǎn)合同的雙方當(dāng)事人；（2）理論界的學(xué)者或從事法律研究工作的專家；（3）其他社會(huì)組織；（4）法院或仲裁機(jī)關(guān)。

上述保險(xiǎn)合同解釋的主體不同，可能對(duì)同一保險(xiǎn)條文作出多種不同的解釋，但只有法院或仲裁機(jī)構(gòu)才能對(duì)保險(xiǎn)合同條款作出具有法律效力的解釋，所以法院或仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)保險(xiǎn)合同的解釋又可稱之為有權(quán)解釋。

（四）保險(xiǎn)合同解除的適用范圍

保險(xiǎn)合同的條款是由文字組成的，當(dāng)事人在遵守和履行保險(xiǎn)合同的條款所規(guī)定的內(nèi)容之前，首先應(yīng)對(duì)保險(xiǎn)合同的條款予以解釋。當(dāng)保險(xiǎn)合同的條款沒有發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，當(dāng)事人依照保險(xiǎn)合同的約定履行義務(wù)、行使權(quán)利，似乎沒有特別的必要解釋保險(xiǎn)合同；當(dāng)事人履行保險(xiǎn)合同的內(nèi)容的行為，離不開當(dāng)事人已經(jīng)對(duì)保險(xiǎn)合同的內(nèi)容作出了無異議“解釋”這一事實(shí)，只不過保險(xiǎn)合同的解釋并沒有外化而已。所以，保險(xiǎn)合同的解釋成為保險(xiǎn)合同的內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，推斷保險(xiǎn)合同的確切內(nèi)容的專用語(yǔ)。

故保險(xiǎn)合同解釋的范圍應(yīng)適用保險(xiǎn)合同條款所約定的文字出現(xiàn)文義不清或者保險(xiǎn)合同的內(nèi)容欠缺、不完整，使得保險(xiǎn)合同的當(dāng)事人對(duì)保險(xiǎn)合同條款產(chǎn)生不同的理解，從而引發(fā)糾紛的情況。

二、保險(xiǎn)合同解釋的原則

（一）保險(xiǎn)合同解釋原則的提出源于合同的解釋原則。合同的解釋是指法院或仲裁機(jī)關(guān)對(duì)合同條款所用的文句的正確含義所作的解釋。對(duì)于當(dāng)事人締結(jié)的保險(xiǎn)合同所發(fā)生的爭(zhēng)議，如何解釋與之相關(guān)的保險(xiǎn)合同的條款，應(yīng)當(dāng)首先考慮適用合同解釋的一般原則。應(yīng)該講，合同解釋的一般原則是一種意圖解釋，因此適用合同解釋的一般原則解釋保險(xiǎn)合同爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意圖表示、并尊重當(dāng)事人選擇使用的語(yǔ)言文字，不能通過解釋隨意擴(kuò)充或縮小保險(xiǎn)合同的條款內(nèi)容。

保險(xiǎn)合同作為一種格式合同，其是以定式條款為基礎(chǔ)訂立的合同，格式保險(xiǎn)合同是由表意強(qiáng)勢(shì)方即保險(xiǎn)公司訂立的，很少反映投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人的意思，投保人在訂立保險(xiǎn)合同時(shí)，一般只能表示接受或者不接受保險(xiǎn)人擬就的條款。而格式保險(xiǎn)合同的格式化也體現(xiàn)了合同術(shù)語(yǔ)的專業(yè)化，所用術(shù)語(yǔ)非普通人所能理解，因此在客觀上有利于保險(xiǎn)人的利益。在現(xiàn)代合同法實(shí)踐中，保險(xiǎn)合同的解釋一般遵循合同的一般解釋原則。但由于該合同限制了合同一方當(dāng)事人的意思表示自由，同時(shí)另一方可以精確計(jì)算風(fēng)險(xiǎn)，相比較而言，意思表示弱勢(shì)方處于不利地位，有可能使合同喪失平等、公平的原則。甚至在合同中出現(xiàn)有失誠(chéng)實(shí)信用原則的條款。故格式保險(xiǎn)合同在適用一般解釋原則時(shí)應(yīng)遵循誠(chéng)信原則。

除此之外，格式合同還有特殊解釋原則，格式合同的特殊解釋原則大致分為三種：一是一般理解解釋，即依意思表示弱勢(shì)方平均的合理的理解而解釋；其二是歧義不利表意者解釋，即作對(duì)決定合同條款一方或使用格式合同一方不利的解釋；三是嚴(yán)格責(zé)任解釋，即作不利于條款提供者的、使其免責(zé)最小的解釋。在實(shí)踐中上述解釋的適用是有順序的，因而各原則的適用順序也應(yīng)以何種解釋更接近合同當(dāng)事人真意為序。從學(xué)理角度講，通常而言，對(duì)于具體合同，合同目的應(yīng)具有最初最真切的事實(shí)性、文義次之、習(xí)慣解釋更次。法院在審判實(shí)踐中常先適用解釋，只有法院認(rèn)為合同有疑問或缺漏時(shí)，才適用其他方法，即多種原則同時(shí)運(yùn)用并相互佐證。

（二）我國(guó)法律關(guān)于保險(xiǎn)合同解釋原則的規(guī)定

我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)合同的一般解釋原則作出了規(guī)定，即在《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）第一百二十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。”這一規(guī)定意味著我國(guó)合同解釋制度的確立。在《合同法》第四十一條中規(guī)定：“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采取非格式條款。”依照該規(guī)定可以看出，《合同法》對(duì)解釋格式合同條款的原則是：第一、通常理解原則；第二、不利于提供格式條款一方的解釋原則，即疑義利益解釋原則；第三、非格式條款優(yōu)先于格式條款。在《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》（以下簡(jiǎn)稱《保險(xiǎn)法》）第三十條規(guī)定：“對(duì)于保險(xiǎn)合同的條款，保險(xiǎn)人與投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人有爭(zhēng)議時(shí)，人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作有利于被保險(xiǎn)人和受益人的解釋”。因此，《保險(xiǎn)法》對(duì)保險(xiǎn)合同的解釋僅采取疑義利益解釋原則。

三、合同解釋原則在保險(xiǎn)合同中的具體適用

在解釋保險(xiǎn)合同的爭(zhēng)議條款，尤其是因?yàn)楸ｋU(xiǎn)合同的條款發(fā)生歧義而需要解釋合同條款時(shí)，一般遵循和適用關(guān)于格式合同的“不利解釋原則。所謂”不利解釋“原則，又稱疑義利益解釋原則或有利解釋原則，是指保險(xiǎn)人和投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人對(duì)保險(xiǎn)合同的內(nèi)容有爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)對(duì)保險(xiǎn)合同所用文字或者條款作有利于被保險(xiǎn)人而不利于保險(xiǎn)人的解釋。不利解釋原則是合同解釋中對(duì)于格式合同的具體解釋的原則，是對(duì)合同雙方當(dāng)事人所約定的合同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的解釋。但是不利解釋原則又為解釋保險(xiǎn)合同的歧義條款提供了一種手段，其本身不能取代合同解釋的一般原則。其在具體適用時(shí)，不能排斥解釋合同的一般原則的運(yùn)用，以達(dá)到對(duì)保險(xiǎn)合同任意作出不利于保險(xiǎn)人的解釋。

如前文所述，我國(guó)《保險(xiǎn)法》第30條將不利解釋原則以法律的形式加以確立。在此情況下，發(fā)生保險(xiǎn)合同爭(zhēng)議或者條款有歧義時(shí)，究竟如何運(yùn)用不利解釋原則呢？所謂“保險(xiǎn)合同的條款爭(zhēng)議”是指：當(dāng)事人對(duì)保險(xiǎn)合同所使用的語(yǔ)言文字的含義有不同的理解和認(rèn)識(shí)，或者依照社會(huì)觀念，保險(xiǎn)合同所使用的語(yǔ)言文字的含義不清楚或有二種以上的解釋。當(dāng)保險(xiǎn)合同的語(yǔ)言文字語(yǔ)義清晰、當(dāng)事人訂立保險(xiǎn)合同的意圖明確以及法律對(duì)保險(xiǎn)合同的內(nèi)容已有規(guī)定時(shí)，盡管當(dāng)事人對(duì)保險(xiǎn)合同的內(nèi)容存在爭(zhēng)議，也不能適用不利解釋原則。對(duì)于不利解釋原則的適用應(yīng)當(dāng)考慮保險(xiǎn)合同成立時(shí)合同當(dāng)事人所使用的合同語(yǔ)言環(huán)境、意圖、行為等因素，并對(duì)保險(xiǎn)合同的內(nèi)容作出全面的整體評(píng)價(jià)。即將不利解釋原則與其他的用以解釋合同的原則有機(jī)地結(jié)合起來，共同完成對(duì)保險(xiǎn)合同的條款爭(zhēng)議的解釋任務(wù)。正確地適用不利解釋原則，其目的在于對(duì)保險(xiǎn)合同的條款爭(zhēng)議作出公正、合理的解釋，最終達(dá)到維護(hù)投保人、被保險(xiǎn)人和保險(xiǎn)人雙方的利益。法官作為解釋的主體，在對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生歧義的保險(xiǎn)合同條款進(jìn)行解釋時(shí)，應(yīng)遵循《合同法》第四十一條及《保險(xiǎn)法》第三十條的規(guī)定，正確運(yùn)用不利解釋原則解決保險(xiǎn)合同糾紛。

四、在保險(xiǎn)合同中不適用合同解釋原則的幾種情況

（一）對(duì)于保險(xiǎn)合同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，對(duì)該條款進(jìn)行解釋仍以探尋當(dāng)事人的真實(shí)意思為根本。不利解釋原則的適用僅是指保險(xiǎn)合同有歧義而致使當(dāng)事人的意圖不明確的情況。進(jìn)一步地講，就保險(xiǎn)合同有歧義而致使當(dāng)事人的意圖不明確時(shí)，有以下情況不適用不利解釋原則：1.文義不明的條款經(jīng)合同雙方當(dāng)事人的解釋已經(jīng)明了的；2.保險(xiǎn)合同當(dāng)事人的意圖可以通過其他途徑得以證實(shí)的。

（二）對(duì)保險(xiǎn)合同的不利解釋原則是為了保護(hù)保險(xiǎn)合同中所指的經(jīng)濟(jì)上的弱者的利益，這里所說的“經(jīng)濟(jì)上的弱者”僅指保險(xiǎn)合同中的投保人或被保險(xiǎn)人、受益人系自然人的情況。而如果保險(xiǎn)合同中的投保人或被保險(xiǎn)人、受益人是企業(yè)，該企業(yè)又委托具有專業(yè)保險(xiǎn)水準(zhǔn)的公司與保險(xiǎn)公司簽訂保險(xiǎn)合同，該保險(xiǎn)合同的條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，則不應(yīng)適用不利解釋原則。比如，因再保險(xiǎn)合同的條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，由于合同雙方當(dāng)事人均為專門從事保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司，對(duì)再保險(xiǎn)合同的條款及內(nèi)容具有充分的判斷力，故不能適用不利解釋原則。

（三）關(guān)于專業(yè)、專門術(shù)語(yǔ)的解釋，則應(yīng)區(qū)別對(duì)待。如果保險(xiǎn)合同的一方為普通消費(fèi)者時(shí)，應(yīng)以消費(fèi)者平均而合理的解釋來解釋該術(shù)語(yǔ)；但當(dāng)雙方當(dāng)事人均為具有專業(yè)、專門知識(shí)的商人時(shí)，可依該術(shù)語(yǔ)所具有的特殊意義加以解釋，即第二種情況不適用不利解釋原則。

（四）中國(guó)人民銀行、保監(jiān)會(huì)作為我國(guó)的國(guó)家保險(xiǎn)管理機(jī)關(guān)，其所的保險(xiǎn)合同基本保險(xiǎn)條款是用以在全國(guó)范圍內(nèi)統(tǒng)一實(shí)施的，對(duì)于基本保險(xiǎn)條款或者說法定保險(xiǎn)條款所發(fā)生的歧義或文義不清時(shí)，如何處理的問題，在《保險(xiǎn)法》第106條中作了具體規(guī)定：“商業(yè)保險(xiǎn)的主要險(xiǎn)種的基本保險(xiǎn)條款和保險(xiǎn)費(fèi)率，由金融監(jiān)督管理部門制訂。…”因此，依據(jù)基本保險(xiǎn)條款簽訂的保險(xiǎn)合同，與純粹作為附合合同的保險(xiǎn)合同不具有相同的含義，在發(fā)生歧義或文義不清時(shí)，應(yīng)當(dāng)由國(guó)家保險(xiǎn)管理機(jī)關(guān)依照相關(guān)的法律及基本保險(xiǎn)條款所使用的語(yǔ)言文字制定基本保險(xiǎn)條款的目的作出公正的解釋，而不能適用不利解釋原則。

在審判實(shí)踐中，遇有上述情形即不適用不利解釋原則對(duì)保險(xiǎn)合同進(jìn)行解釋，認(rèn)真判斷并排除上述情形，能更好地將不利解釋原則運(yùn)用于審判實(shí)踐之中。

五、保險(xiǎn)合同解釋原則在具體適用中存在的問題及建議

（一）現(xiàn)有的關(guān)于保險(xiǎn)合同的解釋原則在運(yùn)用到審判實(shí)踐中存在以下問題：

第一，法官對(duì)保險(xiǎn)合同雙方當(dāng)事人產(chǎn)生歧義的條款進(jìn)行解釋時(shí)，按合同解釋的方法首先要探尋當(dāng)事人的真實(shí)意思。但法官如果按這種合同解釋的方法解決糾紛時(shí)，作為保險(xiǎn)合同的當(dāng)事人的真實(shí)意思常常難以探究。

第二，在我國(guó)《保險(xiǎn)法》中僅對(duì)疑義解釋原則（即不利解釋原則）進(jìn)行了規(guī)定，而未涉及其他的解釋原則，單一的合同解釋原則使法官在處理此類案件時(shí)，往往會(huì)作出一味有利于被保險(xiǎn)人的解釋，而不能使保險(xiǎn)人的利益得以保護(hù)，這種做法有違民法基本原理中的公平原則。

（二）適用保險(xiǎn)合同解釋原則的建議

總結(jié)審判工作實(shí)踐中的體會(huì)并結(jié)合相關(guān)的理論，筆者認(rèn)為，在處理因保險(xiǎn)合同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，法官首先應(yīng)確認(rèn)該發(fā)生爭(zhēng)議的合同條款是否應(yīng)適用合同解釋的原則：如果屬于前文所述的幾種不適用合同解釋原則之情況，則予以排除；如果認(rèn)為可以適用合同解釋的原則，應(yīng)采取以下多種解釋原則并用的方法，對(duì)發(fā)生爭(zhēng)議的合同條款加以解釋：

第一，誠(chéng)實(shí)信用的解釋原則，是指本著誠(chéng)實(shí)信用的原則來理解重大誤解、含混不清的文字與詞句。