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申請執(zhí)行書

時間:2022-12-15 03:38:43

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申請執(zhí)行書

第1篇

調(diào)解后不還錢,當事人可以在兩年內(nèi)向法院申請強制執(zhí)行。

《民事訴訟法》第二百三十九條規(guī)定,申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷,適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。前款規(guī)定的期間,從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算;法律文書規(guī)定分期履行的,從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算;法律文書未規(guī)定履行期間的,從法律文書生效之日起計算。

第二百四十條規(guī)定,執(zhí)行員接到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書,應當向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知,并可以立即采取強制執(zhí)行措施。

法律依據(jù):

《民事訴訟法》第二百三十九條

申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷,適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。前款規(guī)定的期間,從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算;法律文書規(guī)定分期履行的,從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算;法律文書未規(guī)定履行期間的,從法律文書生效之日起計算。

《民事訴訟法》第二百四十條

執(zhí)行員接到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書,應當向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知,并可以立即采取強制執(zhí)行措施。

(來源:文章屋網(wǎng) )

第2篇

依據(jù)我國相關法律的規(guī)定,執(zhí)行立案需要:申請執(zhí)行書兩份,要寫明申請執(zhí)行的理由;申請執(zhí)行人的身份證明,法人代表人的營業(yè)執(zhí)照副本及身份證明;委托律師代為申請執(zhí)行的,應提交已授權(quán)的委托書,并且包括律師執(zhí)業(yè)證復印件;申請執(zhí)行人涉外、涉港澳臺的認證材料。如果民事判決和裁定發(fā)生了法律效力,雙方當事人必須履行。

法律依據(jù):《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十六條發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,當事人必須履行。一方拒絕履行的,對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行,也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行。

(來源:文章屋網(wǎng) )

第3篇

我國法律規(guī)定,對于判決生效拒絕還款,法院可以將被執(zhí)行人不履行義務的不良信息予以公開。同時通過互聯(lián)網(wǎng)絡,以及法院公告進行曝光。然后還可以向金融機構(gòu)以及房管、國土、稅務等部門進行通告。向公安出入境的管理部門通報備案,限制被執(zhí)行人出境。其次根據(jù)情況去限制,被執(zhí)行人實施高消費的行為。

法律依據(jù)

《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十三條執(zhí)行員接到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書,應當向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知,并可以立即采取強制執(zhí)行措施。

(來源:文章屋網(wǎng) )

第4篇

為了加強勞動和社會保障行政執(zhí)法決定執(zhí)行工作,解決勞動和社會保障行政部門作出的“行政處理決定”和“行政處罰決定”等勞動監(jiān)察決定(以下簡稱勞動監(jiān)察決定)強制執(zhí)行問題,最高人民法院辦公廳作出了《關于對〈關于請解決勞動監(jiān)察決定強制執(zhí)行問題的函〉的答復》(法辦〔1998〕69號,以下簡稱法辦〔1998〕69號文件)。現(xiàn)予以轉(zhuǎn)發(fā),并就有關問題通知如下:

一、關于《勞動監(jiān)察責令改正指令書》的適用問題。在勞動和社會保障行政執(zhí)法中,發(fā)現(xiàn)用人單位有違法行為,對違法行為輕微并能及時改正的,應口頭責令其改正,對立即改正確有困難的,應下達《勞動監(jiān)察限期改正指令書》,責令其限期整改,對拒不整改的,勞動和社會保障行政部門應依法給予行政處罰。對單位的違法行為,依法應給予行政處理或行政處罰的,勞動和社會保障行政部門可在責令其改正的同時,給予行政處理或行政處罰。

二、關于行政處理決定和行政處罰決定的執(zhí)行問題。對用人單位違反勞動法律、法規(guī),侵害勞動者經(jīng)濟權(quán)益的行為,勞動和社會保障行政部門應依照《勞動法》、《勞動監(jiān)察規(guī)定》等規(guī)定作出有關用人單位履行清償財產(chǎn)義務內(nèi)容的行政處理決定。用人單位實施了法律、法規(guī)、規(guī)章明示規(guī)定應給予行政處罰的違法行為,勞動和社會保障行政部門應按照《勞動法》和《行政處罰法》對用人單位作出行政處罰決定。對用人單位不服行政處理決定和行政處罰決定,在法定期限內(nèi)不申請行政復議或不起訴,又不履行的,勞動和社會保障行政部門可根據(jù)《行政訴訟法》和最高人民法院辦公廳法辦〔1998〕69號文件有關規(guī)定,申請人民法院強制執(zhí)行。

三、關于申請人民法院強制執(zhí)行程序問題。勞動和社會保障行政部門在申請人民法院強制執(zhí)行時,必須提交申請執(zhí)行書、據(jù)以申請執(zhí)行的行政處理決定書或行政處罰決定書及其他材料,并按規(guī)定預交執(zhí)行費,如預交執(zhí)行費確有困難的,可以向執(zhí)行法院提出緩交、減交或者免交的申請。

四、各級勞動和社會保障行政部門要積極采取措施,促進解決勞動監(jiān)察決定執(zhí)行難的問題。要加強勞動和社會保險法律知識宣傳教育工作,幫助用人單位規(guī)范勞動用工行為,督促用人單位自覺履行勞動監(jiān)察決定規(guī)定義務。勞動保障監(jiān)察機構(gòu)要加強與人民法院的聯(lián)系,自覺接受司法監(jiān)督,并積極爭取人民法院對勞動監(jiān)察決定執(zhí)行工作的支持,切實保障勞動和社會保險法律、法規(guī)的實施。

最高人民法院辦公廳關于對《關于請解決勞動監(jiān)察決定強制執(zhí)行問題的函》的答復

(法辦〔1998〕69號)

勞動和社會保障部辦公廳:

你辦《關于請解決勞動監(jiān)察決定強制執(zhí)行問題的函》收悉。經(jīng)研究,現(xiàn)答復如下:

一、關于《勞動監(jiān)察限期改正指令書》的適用范圍,《勞動法》和《勞動監(jiān)察規(guī)定》已有具體明確的規(guī)定,實踐中如何具體適用,不屬于由我院作具體解釋的問題。

第5篇

一、執(zhí)行機構(gòu)及其職責

1.人民法院根據(jù)需要,依據(jù)有關法律的規(guī)定,設立執(zhí)行機構(gòu),專門負責執(zhí)行工作。

2.執(zhí)行機構(gòu)負責執(zhí)行下列生效法律文書:

(1)人民法院民事、行政判決、裁定、調(diào)解書,民事制裁決定、支付令,以及刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書;

(2)依法應由人民法院執(zhí)行的行政處罰決定、行政處理決定;

(3)我國仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決和調(diào)解書;人民法院依據(jù)《中華人民共和國仲裁法》有關規(guī)定作出的財產(chǎn)保全和證據(jù)保全裁定;

(4)公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的關于追償債款、物品的債權(quán)文書;

(5)經(jīng)人民法院裁定承認其效力的外國法院作出的判決、裁定,以及國外仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決;

(6)法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書。

3.人民法院在審理民事、行政案件中作出的財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行裁定,由審理案件的審判庭負責執(zhí)行。

4.人民法庭審結(jié)的案件,由人民法庭負責執(zhí)行。其中復雜、疑難或被執(zhí)行人不在本法院轄區(qū)的案件,由執(zhí)行機構(gòu)負責執(zhí)行。

5.執(zhí)行程序中重大事項的辦理,應由三名以上執(zhí)行員討論,并報經(jīng)院長批準。

6.依據(jù)民事訴訟法第二百一十七條或第二百六十條的規(guī)定對仲裁裁決是否有不予執(zhí)行事由進行審查的,應組成合議庭進行。

7.執(zhí)行機構(gòu)應配備必要的交通工具、通訊設備、音像設備和警械用具等,以保障及時有效地履行職責。

8.執(zhí)行人員執(zhí)行公務時,應向有關人員出示工作證和執(zhí)行公務證,并按規(guī)定著裝。必要時應由司法警察參加。

執(zhí)行公務證由最高人民法院統(tǒng)一制發(fā)。

9.上級人民法院執(zhí)行機構(gòu)負責本院對下級人民法院執(zhí)行工作的監(jiān)督、指導和協(xié)調(diào)。

二、執(zhí)行管轄

10.仲裁機構(gòu)作出的國內(nèi)仲裁裁決、公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書,由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

前款案件的級別管轄,參照各地法院受理訴訟案件的級別管轄的規(guī)定確定。

11.在國內(nèi)仲裁過程中,當事人申請財產(chǎn)保全,經(jīng)仲裁機構(gòu)提交人民法院的,由被申請人住所地或被申請保全的財產(chǎn)所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行;申請證據(jù)保全的,由證據(jù)所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行。

12.在涉外仲裁過程中,當事人申請財產(chǎn)保全,經(jīng)仲裁機構(gòu)提交人民法院的,由被申請人住所地或被申請保全的財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行;申請證據(jù)保全的,由證據(jù)所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行。

13.專利管理機關依法作出的處理決定和處罰決定,由被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的省、自治區(qū)、直轄市有權(quán)受理專利糾紛案件的中級人民法院執(zhí)行。

14.國務院各部門、各省、自治區(qū)、直轄市人民政府和海關依照法律、法規(guī)作出的處理決定和處罰決定,由被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院執(zhí)行。

15.兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的,當事人可以向其中一個人民法院申請執(zhí)行;當事人向兩個以上人民法院申請執(zhí)行的,由最先立案的人民法院管轄。

16.人民法院之間因執(zhí)行管轄權(quán)發(fā)生爭議的,由雙方協(xié)商解決;協(xié)商不成的,報請雙方共同的上級人民法院指定管轄。

17.基層人民法院和中級人民法院管轄的執(zhí)行案件,因特殊情況需要由上級人民法院執(zhí)行的,可以報請上級人民法院執(zhí)行。

三、執(zhí)行的申請和移送

18.人民法院受理執(zhí)行案件應當符合下列條件:

(1)申請或移送執(zhí)行的法律文書已經(jīng)生效;

(2)申請執(zhí)行人是生效法律文書確定的權(quán)利人或其繼承人、權(quán)利承受人;

(3)申請執(zhí)行人在法定期限內(nèi)提出申請;

(4)申請執(zhí)行的法律文書有給付內(nèi)容,且執(zhí)行標的和被執(zhí)行人明確;

(5)義務人在生效法律文書確定的期限內(nèi)未履行義務;

(6)屬于受申請執(zhí)行的人民法院管轄。

人民法院對符合上述條件的申請,應當在七日內(nèi)予以立案;不符合上述條件之一的,應當在七日內(nèi)裁定不予受理。

19.生效法律文書的執(zhí)行,一般應當由當事人依法提出申請。

發(fā)生法律效力的具有給付贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、扶育費內(nèi)容的法律文書、民事制裁決定書,以及刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書,由審判庭移送執(zhí)行機構(gòu)執(zhí)行。

20.申請執(zhí)行,應向人民法院提交下列文件和證件:

(1)申請執(zhí)行書。申請執(zhí)行書中應當寫明申請執(zhí)行的理由、事項、執(zhí)行標的,以及申請執(zhí)行人所了解的被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況。

申請執(zhí)行人書寫申請執(zhí)行書確有困難的,可以口頭提出申請。人民法院接待人員對口頭申請應當制作筆錄,由申請執(zhí)行人簽字或蓋章。

外國一方當事人申請執(zhí)行的,應當提交中文申請執(zhí)行書。當事人所在國與我國締結(jié)或共同參加的司法協(xié)助條約有特別規(guī)定的,按照條約規(guī)定辦理。

(2)生效法律文書副本。

(3)申請執(zhí)行人的身份證明。公民個人申請的,應當出示居民身份證;法人申請的,應當提交法人營業(yè)執(zhí)照副本和法定代表人身份證明;其他組織申請的,應當提交營業(yè)執(zhí)照副本和主要負責人身份證明。

(4)繼承人或權(quán)利承受人申請執(zhí)行的,應當提交繼承或承受權(quán)利的證明文件。

(5)其他應當提交的文件或證件。

21.申請執(zhí)行仲裁機構(gòu)的仲裁裁決,應當向人民法院提交有仲裁條款的合同書或仲裁協(xié)議書。

申請執(zhí)行國外仲裁機構(gòu)的仲裁裁決的,應當提交經(jīng)我國駐外使領館認證或我國公證機關公證的仲裁裁決書中文本。

22.申請執(zhí)行人可以委托人代為申請執(zhí)行。委托的,應當向人民法院提交經(jīng)委托人簽字或蓋章的授權(quán)委托書,寫明委托事項和人的權(quán)限。

委托人代為放棄、變更民事權(quán)利,或代為進行執(zhí)行和解,或代為收取執(zhí)行款項的,應當有委托人的特別授權(quán)。

23.申請人民法院強制執(zhí)行,應當按照人民法院訴訟收費辦法的規(guī)定繳納申請執(zhí)行的費用。

四、執(zhí)行前的準備和對被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況的查明

24.人民法院決定受理執(zhí)行案件后,應當在三日內(nèi)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書,責令其在指定的期間內(nèi)履行生效法律文書確定的義務,并承擔民事訴訟法第二百三十二條規(guī)定的遲延履行期間的債務利息或遲延履行金。

25.執(zhí)行通知書的送達,適用民事訴訟法關于送達的規(guī)定。

26.被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的義務的,應當及時采取執(zhí)行措施。

在執(zhí)行通知書指定的期限內(nèi),被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣、毀損財產(chǎn)的,應當立即采取執(zhí)行措施。

人民法院采取執(zhí)行措施,應當制作裁定書,送達被執(zhí)行人。

27.人民法院執(zhí)行非訴訟生效法律文書,必要時可向制作生效法律文書的機構(gòu)調(diào)取卷宗材料。

28.申請執(zhí)行人應當向人民法院提供其所了解的被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況或線索。被執(zhí)行人必須如實向人民法院報告其財產(chǎn)狀況。

人民法院在執(zhí)行中有權(quán)向被執(zhí)行人、有關機關、社會團體、企業(yè)事業(yè)單位或公民個人,調(diào)查了解被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況,對調(diào)查所需的材料可以進行復制、抄錄或拍照,但應當依法保密。

29.為查明被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況和履行義務的能力,可以傳喚被執(zhí)行人或被執(zhí)行人的法定代表人或負責人到人民法院接受詢問。

30.被執(zhí)行人拒絕按人民法院的要求提供其有關財產(chǎn)狀況的證據(jù)材料的,人民法院可以按照民事訴訟法第二百二十七條的規(guī)定進行搜查。

31.人民法院依法搜查時,對被執(zhí)行人可能存放隱匿的財物及有關證據(jù)材料的處所、箱柜等,經(jīng)責令被執(zhí)行人開啟而拒不配合的,可以強制開啟。

五、金錢給付的執(zhí)行

32.查詢、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人在銀行(含其分理處、營業(yè)所和儲蓄所)、非銀行金融機構(gòu)、其他有儲蓄業(yè)務的單位(以下簡稱金融機構(gòu))的存款,依照中國人民銀行、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于查詢、凍結(jié)、扣劃企業(yè)事業(yè)單位、機關、團體銀行存款的通知》的規(guī)定辦理。

33.金融機構(gòu)擅自解凍被人民法院凍結(jié)的款項,致凍結(jié)款項被轉(zhuǎn)移的,人民法院有權(quán)責令其限期追回已轉(zhuǎn)移的款項。在限期內(nèi)未能追回的,應當裁定該金融機構(gòu)在轉(zhuǎn)移的款項范圍內(nèi)以自己的財產(chǎn)向申請執(zhí)行人承擔責任。

34.被執(zhí)行人為金融機構(gòu)的,對其交存在人民銀行的存款準備金和備付金不得凍結(jié)和扣劃,但對其在本機構(gòu)、其他金融機構(gòu)的存款,及其在人民銀行的其他存款可以凍結(jié)、劃撥,并可對被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)采取執(zhí)行措施,但不得查封其營業(yè)場所。

35.作為被執(zhí)行人的公民,其收入轉(zhuǎn)為儲蓄存款的,應當責令其交出存單。拒不交出的,人民法院應當作出提取其存款的裁定,向金融機構(gòu)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,并附生效法律文書,由金融機構(gòu)提取被執(zhí)行人的存款交人民法院或存入人民法院指定的賬戶。

36.被執(zhí)行人在有關單位的收入尚未支取的,人民法院應當作出裁定,向該單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,由其協(xié)助扣留或提取。

37.有關單位收到人民法院協(xié)助執(zhí)行被執(zhí)行人收入的通知后,擅自向被執(zhí)行人或其他人支付的,人民法院有權(quán)責令其限期追回;逾期未追回的,應當裁定其在支付的數(shù)額內(nèi)向申請執(zhí)行人承擔責任。

38.被執(zhí)行人無金錢給付能力的,人民法院有權(quán)裁定對被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)采取查封、扣押措施。裁定書應送達被執(zhí)行人。

采取前款措施需有關單位協(xié)助的,應當向有關單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,連同裁定書副本一并送達有關單位。

39.查封、扣押財產(chǎn)的價值應當與被執(zhí)行人履行債務的價值相當。

40.人民法院對被執(zhí)行人所有的其他人享有抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)或留置權(quán)的財產(chǎn),可以采取查封、扣押措施。財產(chǎn)拍賣、變賣后所得價款,應當在抵押權(quán)人、質(zhì)押權(quán)人或留置權(quán)人優(yōu)先受償后,其余額部分用于清償申請執(zhí)行人的債權(quán)。

41.對動產(chǎn)的查封,應當采取加貼封條的方式。不便加貼封條的,應當張貼公告。

對有產(chǎn)權(quán)證照的動產(chǎn)或不動產(chǎn)的查封,應當向有關管理機關發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,要求其不得辦理查封財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移過戶手續(xù),同時可以責令被執(zhí)行人將有關財產(chǎn)權(quán)證照交人民法院保管。必要時也可以采取加貼封條或張貼公告的方法查封。

既未向有關管理機關發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,也未采取加貼封條或張貼公告的辦法查封的,不得對抗其他人民法院的查封。

42.被查封的財產(chǎn),可以指令由被執(zhí)行人負責保管。如繼續(xù)使用被查封的財產(chǎn)對其價值無重大影響,可以允許被執(zhí)行人繼續(xù)使用。因被執(zhí)行人保管或使用的過錯造成的損失,由被執(zhí)行人承擔。

43.被扣押的財產(chǎn),人民法院可以自行保管,也可以委托其他單位或個人保管。對扣押的財產(chǎn),保管人不得使用。

44.被執(zhí)行人或其他人擅自處分已被查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的,人民法院有權(quán)責令責任人限期追回財產(chǎn)或承擔相應的賠償責任。

45.被執(zhí)行人的財產(chǎn)經(jīng)查封、扣押后,在人民法院指定的期間內(nèi)履行義務的,人民法院應當及時解除查封、扣押措施。

46.人民法院對查封、扣押的被執(zhí)行人財產(chǎn)進行變價時,應當委托拍賣機構(gòu)進行拍賣。

財產(chǎn)無法委托拍賣、不適于拍賣或當事人雙方同意不需要拍賣的,人民法院可以交由有關單位變賣或自行組織變賣。

47.人民法院對拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn),應當委托依法成立的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行價格評估。

48.被執(zhí)行人申請對人民法院查封的財產(chǎn)自行變賣的,人民法院可以準許,但應當監(jiān)督其按照合理價格在指定的期限內(nèi)進行,并控制變賣的價款。

49.拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)成交后,必須即時錢物兩清。

委托拍賣、組織變賣被執(zhí)行人財產(chǎn)所發(fā)生的實際費用,從所得價款中優(yōu)先扣除。所得價款超出執(zhí)行標的數(shù)額和執(zhí)行費用的部分,應當退還被執(zhí)行人。

50.被執(zhí)行人不履行生效法律文書確定的義務,人民法院有權(quán)裁定禁止被執(zhí)行人轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)、注冊商標專用權(quán)、著作權(quán)(財產(chǎn)權(quán)部分)等知識產(chǎn)權(quán)。上述權(quán)利有登記主管部門的,應當同時向有關部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,要求其不得辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù),必要時可以責令被執(zhí)行人將產(chǎn)權(quán)或使用權(quán)證照交人民法院保存。

對前款財產(chǎn)權(quán),可以采取拍賣、變賣等執(zhí)行措施。

51.對被執(zhí)行人從有關企業(yè)中應得的已到期的股息或紅利等收益,人民法院有權(quán)裁定禁止被執(zhí)行人提取和有關企業(yè)向被執(zhí)行人支付,并要求有關企業(yè)直接向申請執(zhí)行人支付。

對被執(zhí)行人預期從有關企業(yè)中應得的股息或紅利等收益,人民法院可以采取凍結(jié)措施,禁止到期后被執(zhí)行人提取和有關企業(yè)向被執(zhí)行人支付。到期后人民法院可從有關企業(yè)中提取,并出具提取收據(jù)。

52.對被執(zhí)行人在其他股份有限公司中持有的股份憑證(股票),人民法院可以扣押,并強制被執(zhí)行人按照公司法的有關規(guī)定轉(zhuǎn)讓,也可以直接采取拍賣、變賣的方式進行處分,或直接將股票抵償給債權(quán)人,用于清償被執(zhí)行人的債務。

53.對被執(zhí)行人在有限責任公司、其他法人企業(yè)中的投資權(quán)益或股權(quán),人民法院可以采取凍結(jié)措施。

凍結(jié)投資權(quán)益或股權(quán)的,應當通知有關企業(yè)不得辦理被凍結(jié)投資權(quán)益或股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù),不得向被執(zhí)行人支付股息或紅利。被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán),被執(zhí)行人不得自行轉(zhuǎn)讓。

54.被執(zhí)行人在其獨資并辦的法人企業(yè)中擁有的投資權(quán)益被凍結(jié)后,人民法院可以直接裁定予以轉(zhuǎn)讓,以轉(zhuǎn)讓所得清償其對申請執(zhí)行人的債務。

對被執(zhí)行人在有限責任公司中被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán),人民法院可以依據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十五條、第三十六條的規(guī)定,征得全體股東過半數(shù)同意后,予以拍賣、變賣或以其他方式轉(zhuǎn)讓。不同意轉(zhuǎn)讓的股東,應當購買該轉(zhuǎn)讓的投資權(quán)益或股權(quán),不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓,不影響執(zhí)行。

人民法院也可允許并監(jiān)督被執(zhí)行人自行轉(zhuǎn)讓其投資權(quán)益或股權(quán),將轉(zhuǎn)讓所得收益用于清償對申請執(zhí)行人的債務。

55.對被執(zhí)行人在中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)中的投資權(quán)益或股權(quán),在征得合資或合作他方的同意和對外經(jīng)濟貿(mào)易主管機關的批準后,可以對凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓。

如果被執(zhí)行人除在中外合資、合作企業(yè)中的股權(quán)以外別無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行,其他股東又不同意轉(zhuǎn)讓的,可以直接強制轉(zhuǎn)讓被執(zhí)行人的股權(quán),但應當保護合資他方的優(yōu)先購買權(quán)。

56.有關企業(yè)收到人民法院發(fā)出的協(xié)助凍結(jié)通知后,擅自向被執(zhí)行人支付股息或紅利,或擅自為被執(zhí)行人辦理已凍結(jié)股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù),造成已轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)無法追回的,應當在所支付的股息或紅利或轉(zhuǎn)移的股權(quán)價值范圍內(nèi)向申請執(zhí)行人承擔責任。

六、交付財產(chǎn)和完成行為的執(zhí)行

57.生效法律文書確定被執(zhí)行人交付特定標的物的,應當執(zhí)行原物。原物被隱匿或非法轉(zhuǎn)移的,人民法院有權(quán)責令其交出。原物確已變質(zhì)、損壞或滅失的,應當裁定折價賠償或按標的物的價值強制執(zhí)行被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)。

58.有關單位或公民持有法律文書指定交付的財物或票證,在接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書或通知書后,協(xié)同被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移財物或票證的,人民法院有權(quán)責令其限期追回;逾期未追回的,應當裁定其承擔賠償責任。

59.被執(zhí)行人的財產(chǎn)經(jīng)拍賣、變賣或裁定以物低債后,需從現(xiàn)占有人處交付給買受人或申請執(zhí)行人的,適用民事訴訟法第二百二十八條、第二百二十九條和本規(guī)定57條、58條的規(guī)定。

60.被執(zhí)行人拒不履行生效法律文書中指定的行為的,人民法院可以強制其履行。

對于可以替代履行的行為,可以委托有關單位或他人完成,因完成上述行為發(fā)生的費用由被執(zhí)行人承擔。

對于只能由被執(zhí)行人完成的行為,經(jīng)教育,被執(zhí)行人仍拒不履行的,人民法院應當按照妨害執(zhí)行行為的有關規(guī)定處理。

七、被執(zhí)行人到期債權(quán)的執(zhí)行

61.被執(zhí)行人不能清償債務,但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的,人民法院可以依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請,向第三人發(fā)出履行到期債務的通知(以下簡稱履行通知)。履行通知必須直接送達第三人。

履行通知應當包含下列內(nèi)容:

(1)第三人直接向申請執(zhí)行人履行其對被執(zhí)行人所負的債務,不得向被執(zhí)行人清償;

(2)第三人應當在收到履行通知后的十五日內(nèi)向申請執(zhí)行人履行債務;

(3)第三人對履行到期債權(quán)有異議的,應當在收到履行通知后的十五日內(nèi)向執(zhí)行法院提出;

(4)第三人違背上述義務的法律后果。

62.第三人對履行通知的異議一般應當以書面形式提出,口頭提出的,執(zhí)行人員應記入筆錄,并由第三人簽字或蓋章。

63.第三人在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的,人民法院不得對第三人強制執(zhí)行,對提出的異議不進行審查。

64.第三人提出自己無履行能力或其與申請執(zhí)行人無直接法律關系,不屬于本規(guī)定所指的異議。

第三人對債務部分承認、部分有異議的,可以對其承認的部分強制執(zhí)行。

65.第三人在履行通知指定的期限內(nèi)沒有提出異議,而又不履行的,執(zhí)行法院有權(quán)裁定對其強制執(zhí)行。此裁定同時送達第三人和被執(zhí)行人。

66.被執(zhí)行人收到人民法院履行通知后,放棄其對第三人的債權(quán)或延緩第三人履行期限的行為無效,人民法院仍可在第三人無異議又不履行的情況下予以強制執(zhí)行。

67.第三人收到人民法院要求其履行到期債務的通知后,擅自向被執(zhí)行人履行,造成已向被執(zhí)行人履行的財產(chǎn)不能追回的,除在已履行的財產(chǎn)范圍內(nèi)與被執(zhí)行人承擔連帶清償責任外,可以追究其妨害執(zhí)行的責任。

68.在對第三人作出強制執(zhí)行裁定后,第三人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的,不得就第三人對他人享有的到期債權(quán)強制執(zhí)行。

69.第三人按照人民法院履行通知向申請執(zhí)行人履行了債務或已被強制執(zhí)行后,人民法院應當出具有關證明。

八、對案外人異議的處理

70.案外人對執(zhí)行的主張權(quán)利的,可以向執(zhí)行法院提出異議。

案外人異議一般應當以書面形式提出,并提供相應的證據(jù)。以書面形式提出確有困難的,可以允許以口頭形式提出。

71.對案外人提出的異議,執(zhí)行法院應當依照民事訴訟法第二百零八條的規(guī)定進行審查。

審查期間可以對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等保全措施,但不得進行處分。正在實施的處分措施應當停止。

經(jīng)審查認為案外人的異議理由不成立的,裁定駁回其異議,繼續(xù)執(zhí)行。

72.案外人提出異議的執(zhí)行標的物是法律文書指定交付的特定物,經(jīng)審查認為案外人的異議成立的,報經(jīng)院長批準,裁定對生效法律文書中該項內(nèi)容中止執(zhí)行。

73.執(zhí)行標的物不屬生效法律文書指定交付的特定物,經(jīng)審查認為案外人的異議成立的,報經(jīng)院長批準,停止對該標的物的執(zhí)行。已經(jīng)采取的執(zhí)行措施應當裁定立即解除或撤銷,并將該標的物交還案外人。

74.對案外人提出的異議一時難以確定是否成立,案外人已提供確實有效的擔保的,可以解除查封、扣押措施。申請執(zhí)行人提供確實有效的擔保的,可以繼續(xù)執(zhí)行。因提供擔保而解除查封扣押或繼續(xù)執(zhí)行有錯誤,給對方造成損失的,應裁定以擔保的財產(chǎn)予以賠償。

75.執(zhí)行上級人民法院的法律文書遇有本規(guī)定72條規(guī)定的情形的,或執(zhí)行的財產(chǎn)是上級人民法院裁定保全的財產(chǎn)時遇有本規(guī)定73條、74條規(guī)定的情形的,需報經(jīng)上級人民法院批準。

九、被執(zhí)行主體的變更和追加

76.被執(zhí)行人為無法人資格的私營獨資企業(yè),無能力履行法律文書確定的義務的,人民法院可以裁定執(zhí)行該獨資企業(yè)業(yè)主的其他財產(chǎn)。

77.被執(zhí)行人為個人合伙組織或合伙型聯(lián)營企業(yè),無能力履行生效法律文書確定的義務的,人民法院可以裁定追加該合伙組織的合伙人或參加該聯(lián)營企業(yè)的法人為被執(zhí)行人。

78.被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機構(gòu)不能清償債務時,可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財產(chǎn)仍不能清償債務的,人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機構(gòu)的財產(chǎn)。

若必須執(zhí)行已被承包或租賃的企業(yè)法人分支機構(gòu)的財產(chǎn)時,對承包人或承租人投入及應得的收益應依法保護。

79.被執(zhí)行人按法定程序分立為兩個或多個具有法人資格的企業(yè),分立后存續(xù)的企業(yè)按照分立協(xié)議確定的比例承擔債務;不符合法定程序分立的,裁定由分立后存續(xù)的企業(yè)按照其從被執(zhí)行企業(yè)分得的資產(chǎn)占原企業(yè)總資產(chǎn)的比例對申請執(zhí)行人承擔責任。

80.被執(zhí)行人無財產(chǎn)清償債務,如果其開辦單位對其開辦時投入的注冊資金不實或抽逃注冊資金,可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人,在注冊資金不實或抽逃注冊資金的范圍內(nèi),對申請執(zhí)行人承擔責任。

81.被執(zhí)行人被撤銷、注銷或歇業(yè)后,上級主管部門或開辦單位無償接受被執(zhí)行人的財產(chǎn),致使被執(zhí)行人無遺留財產(chǎn)清償債務或遺留財產(chǎn)不足清償?shù)模梢圆枚ㄓ缮霞壷鞴懿块T或開辦單位在所接受的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔責任。

82.被執(zhí)行人的開辦單位已經(jīng)在注冊資金范圍內(nèi)或接受財產(chǎn)的范圍內(nèi)向其他債權(quán)人承擔了全部責任的,人民法院不得裁定開辦單位重復承擔責任。

83.依照民事訴訟法第二百一十三條、最高人民法院關于適用民事訴訟法若干問題的意見第271條至第274條及本規(guī)定裁定變更或追加被執(zhí)行主體的,由執(zhí)行法院的執(zhí)行機構(gòu)辦理。

十、執(zhí)行擔保和執(zhí)行和解

84.被執(zhí)行人或其擔保人以財產(chǎn)向人民法院提供執(zhí)行擔保的,應當依據(jù)《中華人民共和國擔保法》的有關規(guī)定,按照擔保物的種類、性質(zhì),將擔保物移交執(zhí)行法院,或依法到有關機關辦理登記手續(xù)。

85.人民法院在審理案件期間,保證人為被執(zhí)行人提供保證,人民法院據(jù)此未對被執(zhí)行人的財產(chǎn)采取保全措施或解除保全措施的,案件審結(jié)后如果被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或其財產(chǎn)不足清償債務時,即使生效法律文書中未確定保證人承擔責任,人民法院有權(quán)裁定執(zhí)行保證人在保證責任范圍內(nèi)的財產(chǎn)。

86.在執(zhí)行中,雙方當事人可以自愿達成和解協(xié)議,變更生效法律文書確定的履行義務主體、標的物及其數(shù)額、履行期限和履行方式。

和解協(xié)議一般應當采取書面形式。執(zhí)行人員應將和解協(xié)議副本附卷。無書面協(xié)議的,執(zhí)行人員應將和解協(xié)議的內(nèi)容記入筆錄,并由雙方當事人簽名或蓋章。

87.當事人之間達成的和解協(xié)議合法有效并已履行完畢的,人民法院作執(zhí)行結(jié)案處理。

十一、多個債權(quán)人對一個債務人申請執(zhí)行和參與分配

88.多份生效法律文書確定金錢給付內(nèi)容的多個債權(quán)人分別對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行,各債權(quán)人對執(zhí)行標的物均無擔保物權(quán)的,按照執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施的先后順序受償。

多個債權(quán)人的債權(quán)種類不同的,基于所有權(quán)和擔保物權(quán)而享有的債權(quán),優(yōu)先于金錢債權(quán)受償。有多個擔保物權(quán)的,按照各擔保物權(quán)成立的先后順序清償。

一份生效法律文書確定金錢給付內(nèi)容的多個債權(quán)人對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行,執(zhí)行的財產(chǎn)不足清償全部債務的,各債權(quán)人對執(zhí)行標的物均無擔保物權(quán)的,按照各債權(quán)比例受償。

89.被執(zhí)行人為企業(yè)法人,其財產(chǎn)不足清償全部債務的,可告知當事人依法申請被執(zhí)行人破產(chǎn)。

90.被執(zhí)行人為公民或其他組織,其全部或主要財產(chǎn)已被一個人民法院因執(zhí)行確定金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié),無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足清償全部債務的,在被執(zhí)行的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前,對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人可以申請對該被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配。

91.對參與被執(zhí)行人財產(chǎn)的具體分配,應當由首先查封、扣押或凍結(jié)的法院主持進行。

首先查封、扣押、凍結(jié)的法院所采取的執(zhí)行措施如系為執(zhí)行財產(chǎn)保全裁定,具體分配應當在該院案件審理終結(jié)后進行。

92.債權(quán)人申請參與分配的,應當向其原申請執(zhí)行法院提交參與分配申請書,寫明參與分配的理由,并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院,并說明執(zhí)行情況。

93.對人民法院查封、扣押或凍結(jié)的財產(chǎn)有優(yōu)先權(quán)、擔保物權(quán)的債權(quán)人,可以申請參加參與分配程序,主張優(yōu)先受償權(quán)。

94.參與分配案件中可供執(zhí)行的財產(chǎn),在對享有優(yōu)先權(quán)、擔保權(quán)的債權(quán)人依照法律規(guī)定的順序優(yōu)先受償后,按照各個案件債權(quán)額的比例進行分配。

95.被執(zhí)行人的財產(chǎn)分配給各債權(quán)人后,被執(zhí)行人對其剩余債務應當繼續(xù)清償。債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有其他財產(chǎn)的,人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請繼續(xù)依法執(zhí)行。

96.被執(zhí)行人為企業(yè)法人,未經(jīng)清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè),其財產(chǎn)不足清償全部債務的,應當參照本規(guī)定90條至95條的規(guī)定,對各債權(quán)人的債權(quán)按比例清償。

十二、對妨害執(zhí)行行為的強制措施的適用

97.對必須到人民法院接受詢問的被執(zhí)行人或被執(zhí)行人的法定代表人或負責人,經(jīng)兩次傳票傳喚,無正當理由拒不到場的,人民法院可以對其進行拘傳。

98.對被拘傳人的調(diào)查詢問不得超過二十四小時,調(diào)查詢問后不得限制被拘傳人的人身自由。

99.在本轄區(qū)以外采取拘傳措施時,應當將被拘傳人拘傳到當?shù)胤ㄔ海數(shù)胤ㄔ簯枰詤f(xié)助。

100.被執(zhí)行人或其他人有下列拒不履行生效法律文書或者妨害執(zhí)行行為之一的,人民法院可以依照民事訴訟法第一百零二條的規(guī)定處理:

(1)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損向人民法院提供執(zhí)行擔保的財產(chǎn)的;

(2)案外人與被執(zhí)行人惡意串通轉(zhuǎn)移被執(zhí)行人財產(chǎn)的;

(3)故意撕毀人民法院執(zhí)行公告、封條的;

(4)偽造、隱藏、毀滅有關被執(zhí)行人履行能力的重要證據(jù),妨礙人民法院查明被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況的;

(5)指使、賄買、脅迫他人對被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況和履行義務的能力問題作偽證的;

(6)妨礙人民法院依法搜查的;

(7)以暴力、威脅或其他方法妨礙或抗拒執(zhí)行的;

(8)哄鬧、沖擊執(zhí)行現(xiàn)場的;

(9)對人民法院執(zhí)行人員或協(xié)助執(zhí)人員進行侮辱、誹謗、誣陷、圍攻、威脅、毆打或者打擊報復的;

(10)毀損、搶奪執(zhí)行案件材料、執(zhí)行公務車輛、其他執(zhí)行器械、執(zhí)行人員服裝和執(zhí)行公務證件的。

101.在執(zhí)行過程中遇有被執(zhí)行人或其他拒不履行生效法律文書或者妨害執(zhí)行情節(jié)嚴重,需要追究刑事責任的,應將有關材料移交有關機關處理。

十三、執(zhí)行的中止、終結(jié)、結(jié)案和執(zhí)行回轉(zhuǎn)

102.有下列情形之一的,人民法院應當依照民事訴訟法第二百三十四條第一款第五項的規(guī)定裁定中止執(zhí)行:

(1)人民法院已受理以被執(zhí)行人為債務人的破產(chǎn)申請的;

(2)被執(zhí)行人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的;

(3)執(zhí)行的標的物是其他法院或仲裁機構(gòu)正在審理的案件爭議標的物,需要等待該案件審理完畢確定權(quán)屬的;

(4)一方當事人申請執(zhí)行仲裁裁決,另一方當事人申請撤銷仲裁裁決的;

(5)仲裁裁決的被申請執(zhí)行人依據(jù)民事訴訟法第二百一十七條第二款的規(guī)定向人民法院提出不予執(zhí)行請求,并提供適當擔保的。

103.按照審判監(jiān)督程序提審或再審的案件,執(zhí)行機構(gòu)根據(jù)上級法院或本院作出的中止執(zhí)行裁定書中止執(zhí)行。

104.中止執(zhí)行的情形消失后,執(zhí)行法院可以根據(jù)當事人的申請或依職權(quán)恢復執(zhí)行。

恢復執(zhí)行應當書面通知當人。

105.在執(zhí)行中,被執(zhí)行人被人民法院裁定宣告破產(chǎn)的,執(zhí)行法院應當依照民事訴訟法第二百三十五條第六項的規(guī)定,裁定終結(jié)執(zhí)行。

106.中止執(zhí)行和終結(jié)執(zhí)行的裁定書應當寫明中止或終結(jié)執(zhí)行的理由和法律依據(jù)。執(zhí)

107.人民法院執(zhí)行生效法律文書,一般應當在立案之日起六個月內(nèi)執(zhí)行結(jié)案,但中止行的期間應當扣除。確有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。

108.執(zhí)行結(jié)案的方式為:

(1)生效法律文書確定的內(nèi)容全部執(zhí)行完畢;

(2)裁定終結(jié)執(zhí)行;

(3)裁定不予執(zhí)行;

(4)當事人之間達成執(zhí)行和解協(xié)議并已履行完畢。

109.在執(zhí)行中或執(zhí)行完畢后,據(jù)以執(zhí)行的法律文書被人民法院或其他有關機關撤銷或變更的,原執(zhí)行機構(gòu)應當依照民事訴訟法第二百一十四條的規(guī)定,依當事人申請或依職權(quán),按照新的生效法律文書,作出執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定,責令原申請執(zhí)行人返還已取得的財產(chǎn)及其孳息。拒不返還的,強制執(zhí)行。

執(zhí)行回轉(zhuǎn)應重新立案,適用執(zhí)行程序的有關規(guī)定。

110.執(zhí)行回轉(zhuǎn)時,已執(zhí)行的標的物系特定物的,應當退還原物。不能退還原物的,可以折價抵償。

十四、委托執(zhí)行、協(xié)助執(zhí)行和執(zhí)行爭議的協(xié)調(diào)

111.凡需要委托執(zhí)行的案件,委托法院應在立案后一個月內(nèi)辦妥委托執(zhí)行手續(xù)。超過此期限委托的,應當經(jīng)對方法院同意。

112.委托法院明知被執(zhí)行人有下列情形的,應當及時依法裁定中止執(zhí)行或終結(jié)執(zhí)行,不得委托當?shù)胤ㄔ簣?zhí)行:

(1)無確切住所,長期下落不明,又無財產(chǎn)可供執(zhí)行的;

(2)有關法院已經(jīng)受理以被執(zhí)行人為債務人的破產(chǎn)案件或者已經(jīng)宣告其破產(chǎn)的。

113.委托執(zhí)行一般應在同級人民法院之間進行。經(jīng)對方法院同意,也可委托上一級的法院執(zhí)行。

被執(zhí)行人是軍隊企業(yè)的,可以委托其所在地的軍事法院執(zhí)行。

執(zhí)行標的物是船舶的,可以委托有關海事法院執(zhí)行。

114.委托法院應當向受委托法院出具書面委托函,并附送據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書副本原件、立案審批表復印件及有關情況說明,包括財產(chǎn)保全情況、被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況、生效法律文書履行的情況,并注明委托法院地址、聯(lián)系電話、聯(lián)系人等。

115.委托執(zhí)行案件的實際支出費用,由受托法院向被執(zhí)行人收取,確有必要的,可以向申請執(zhí)行人預收。委托法院已經(jīng)向申請執(zhí)行人預收費用的,應當將預收的費用轉(zhuǎn)交受托法院。

116.案件委托執(zhí)行后,未經(jīng)受托法院同意,委托法院不得自行執(zhí)行。

117.受托法院接到委托后,應當及時將指定的承辦人、聯(lián)系電話、地址等告知委托法院;如發(fā)現(xiàn)委托執(zhí)行的手續(xù)、資料不全,應及時要求委托法院補辦。但不得據(jù)此拒絕接受委托。

118.受托法院對受托執(zhí)行的案件應當嚴格按照民事訴訟法和最高人民法院有關規(guī)定執(zhí)行,有權(quán)依法采取強制執(zhí)行措施和對妨害執(zhí)行行為的強制措施。

119.被執(zhí)行人在受托法院當?shù)赜泄ど痰怯浕驊艏怯洠藛T下落不明,如有可供執(zhí)行的財產(chǎn),可以直接執(zhí)行其財產(chǎn)。

120.對執(zhí)行擔保和執(zhí)行和解的情況以及案外人對非屬法律文書指定交付的執(zhí)行標的物提出的異議,受托法院可以按照有關法律規(guī)定處理,并及時通知委托法院。

121.受托法院在執(zhí)行中,認為需要變更被執(zhí)行人的,應當將有關情況函告委托法院。由委托法院依法決定是否作出變更被執(zhí)行人的裁定。

122.受托法院認為受托執(zhí)行的案件應當中止、終結(jié)執(zhí)行的,應提供有關證據(jù)材料,函告委托法院作出裁定。受托法院提供的證據(jù)材料確實、充分的,委托法院應當及時作出中止或終結(jié)執(zhí)行的裁定。

123.受托法院認為委托執(zhí)行的法律文書有錯誤,如執(zhí)行可能造成執(zhí)行回轉(zhuǎn)困難或無法執(zhí)行回轉(zhuǎn)的,應當首先采取查封、扣押、凍結(jié)等保全措施,必要時要將保全款項劃到法院賬戶,然后函請委托法院審查。受托法院按照委托法院的審查結(jié)果繼續(xù)執(zhí)行或停止執(zhí)行。

124.人民法院在異地執(zhí)行時,當?shù)厝嗣穹ㄔ簯敺e極配合,協(xié)同排除障礙,保證執(zhí)行人員的人身安全和執(zhí)行裝備、執(zhí)行標的物不受侵害。

125.兩個或兩個以上人民法院在執(zhí)行相關案件中發(fā)生爭議的,應當協(xié)商解決。協(xié)商不成的,逐級報請上級法院,直至報請共同的上級法院協(xié)調(diào)處理。

執(zhí)行爭議經(jīng)高級人民法院協(xié)商不成的,由有關的高級人民法院書面報請最高人民法院協(xié)調(diào)處理。

126.執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)兩地法院或人民法院與仲裁機構(gòu)就同一法律關系作出不同裁判內(nèi)容的法律文書的,各有關法院應當立即停止執(zhí)行,報請共同的上級法院處理。

127.上級法院協(xié)調(diào)處理有關執(zhí)行爭議案件,認為必要時,可以決定將有關款項劃到本院指定的賬戶。

128.上級法院協(xié)調(diào)下級法院之間的執(zhí)行爭議所作出的處理決定,有關法院必須執(zhí)行。

十五、執(zhí)行監(jiān)督

129.上級人民法院依法監(jiān)督下級人民法院的執(zhí)行工作。最高人民法院依法監(jiān)督地方各級人民法院和專門法院的執(zhí)行工作。

130.上級法院發(fā)現(xiàn)下級法院在執(zhí)行中作出的裁定、決定、通知或具體執(zhí)行行為不當或有錯誤的,應當及時指令下級法院糾正,并可以通知有關法院暫緩執(zhí)行。

下級法院收到上級法院指令后必須立即糾正。如果認為上級法院的指令有錯誤。可以在收到該指令后五日內(nèi)請求上級法院復議。

上級法院認為請求復議的理由不成立,而下級法院仍不糾正的,上級法院可直接作出裁定或決定予以糾正,送達有關法院及當事人,并可直接向有關單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。

131.上級法院發(fā)現(xiàn)下級法院執(zhí)行的非訴訟生效法律文書有不予執(zhí)行事由,應當依法作出不予執(zhí)行裁定而不制作的,可以責令下級法院在指定時限內(nèi)作出裁定,必要時可直接裁定不予執(zhí)行。

132.上級法院發(fā)現(xiàn)下級法院的執(zhí)行案件(包括受委托執(zhí)行的案件)在規(guī)定的期限內(nèi)未能執(zhí)行結(jié)案的;應當作出裁定、決定、通知而不制作的,或應當依法實施具體執(zhí)行行為而不實施的,應當督促下級法院限期執(zhí)行,及時作出有關裁定等法律文書,或采取相應措施。

對下級法院長期未能執(zhí)結(jié)的案件,確有必要的,上級法院可以決定由本院執(zhí)行或與下級法院共同執(zhí)行,也可以指定本轄區(qū)其他法院執(zhí)行。

133.上級法院在監(jiān)督、指導、協(xié)調(diào)下級法院執(zhí)行案件中,發(fā)現(xiàn)據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書確有錯誤的,應當書面通知下級法院暫緩執(zhí)行,并按照審判監(jiān)督程序處理。

134.上級法院在申訴案件復查期間,決定對生效法律文書暫緩執(zhí)行的,有關審判庭應當將暫緩執(zhí)行的通知抄送執(zhí)行機構(gòu)。

135.上級法院通知暫緩執(zhí)行的,應同時指定暫緩執(zhí)行的期限。暫緩執(zhí)行的期限一般不得超過三個月。有特殊情況需要延長的,應報經(jīng)院長批準,并及時通知下級法院。

暫緩執(zhí)行的原因消除后,應當及時通知執(zhí)行法院恢復執(zhí)行。期滿后上級法院未通知繼續(xù)暫緩執(zhí)行的,執(zhí)行法院可以恢復執(zhí)行。

136.下級法院不按照上級法院的裁定、決定或通知執(zhí)行,造成嚴重后果的,按照有關規(guī)定追究有關主管人員和直接責任人員的責任。

十六、附則

第6篇

第二條合同糾紛由簽約企業(yè)負責處理。涉及內(nèi)部幾個企業(yè)的,可以協(xié)商或由公司確定一個企業(yè)為主負責修理。簽約人對糾紛的處理必須具體負責到到底。

第三條處理合同糾紛的原則是:

1.堅持以事實為依據(jù)、以法律為準繩,法律沒規(guī)定的,以國家政策或合同條款為準。

2.以雙方協(xié)商解決為基本辦法。糾紛發(fā)生后,應及時與對方當事人友好協(xié)商,在既維護本企業(yè)合法權(quán)益,又不侵犯對方合法權(quán)益的基礎上,互諒互讓,達成協(xié)議,解決糾紛。

3.因?qū)Ψ截熑我鸬募m紛,應堅持原則,保障我方合法權(quán)益不受侵犯;因我方責任引起的糾紛,應尊重對方的合法權(quán)益,主動承擔責任,并盡量采取補救措施,減少我方損失;因雙方責任引起的糾紛,應實事求是,分清主次,合情合理解決。

第四條各企業(yè)在處理糾紛時,應加強聯(lián)系,及時通氣,積極主動地做好應做的工作,不互相推諉、指責、埋怨,統(tǒng)一意見,統(tǒng)一行動,一致對外。

第五條法律顧問室處理合同糾紛的范圍是:

1.董事會、總經(jīng)理交辦的;

2.經(jīng)各企業(yè)處理解決不了的;

3.其他應由法律顧問室處理的。

第六條提請?zhí)幚砗贤m紛的程序是:

1.承辦人填寫“對外經(jīng)濟合同糾紛申報表(一式二分),按本《制度》第二百二十二條的規(guī)定報批。

2.審批單位可依據(jù)情況,在1天內(nèi)作出;由上報單位負責處理;由法律顧問室負責處理。

3.法律顧問室對經(jīng)協(xié)商仍無法解決或認為有必要的合同糾紛,經(jīng)主管領導同意,可提交上級主管機關、仲裁部門或人民法院依法處理。

第七條合同糾紛的提出,加上由我方與對方當事人協(xié)商處理糾紛的時間,應在法律規(guī)定的時效內(nèi)進行,并必須考慮有申請仲裁或記拆的足夠時間。

第八條凡由法律顧問室處理的經(jīng)濟合同糾紛,有關企業(yè)必須主動提供下列證據(jù)材料(原件或影印件):

1.經(jīng)濟合同的文本(包括變更、解除合同的協(xié)議),以及與合同有關的附件、文書、電報、圖表等;

2.關貨、提貨、托運、驗收、發(fā)票等有關憑證;

3.貨款的承付、托收憑證,有關財務財目;

4.產(chǎn)品的質(zhì)量標準、封樣、樣品或鑒定報告;

5.有關違約的證據(jù)材料;

6.其他與處理糾紛有關的材料。

第九條對于經(jīng)濟合同糾紛經(jīng)雙方協(xié)商達成一致意見的,應簽訂書面協(xié)議,由雙方代表簽字并加蓋雙方法人公章或合同專用章。

第十條各企業(yè)對雙方已經(jīng)簽署的解決合同糾紛的協(xié)議書,上級主管機關或仲裁機關的調(diào)解書、仲裁書,在正式生效后,應復印若干份,分別送與該糾紛處理及履行有關的部門收執(zhí),各部門應由專人負責該文書執(zhí)行的了解或履行。

對于對方當事人在規(guī)定定期限屆滿時沒有執(zhí)行上述文書中有關規(guī)定的,承辦人應及時向主管領導和法律顧問匯報。

第十一條對方當事人逾期不履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書、仲裁決定書或判決書的,由法律顧問室配合各單位向人民法律申請執(zhí)行。

第十二條在向人民法院提交申請執(zhí)行書之前,有關單位應認真檢查對方的執(zhí)行情況,防止差錯。

第7篇

二一一年五月三日

為了規(guī)范委托執(zhí)行工作,維護當事人的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定,

結(jié)合司法實踐,制定本規(guī)定。

第一條執(zhí)行法院經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人在本轄區(qū)內(nèi)已無財產(chǎn)可供執(zhí)行,且在其他省、自治區(qū)、直轄市內(nèi)有可供執(zhí)行財產(chǎn)的,應當將案件委托異地的同級人民法院執(zhí)行。

執(zhí)行案件中有三個以上被執(zhí)行人或者三處以上被執(zhí)行財產(chǎn)在本省、自治區(qū)、直轄市轄區(qū)以外,且分屬不同異地的,執(zhí)行法院根據(jù)案件具體情況,報經(jīng)高級人民法院批準后可以異地執(zhí)行。

第二條案件委托執(zhí)行后,受托法院應當依法立案,委托法院應當在收到受托法院的立案通知書后作委托結(jié)案處理。

委托異地法院協(xié)助查詢、凍結(jié)、查封、調(diào)查或者送達法律文書等有關事項的,受托法院不作為委托執(zhí)行案件立案辦理,但應當積極予以協(xié)助。

第三條委托執(zhí)行應當以執(zhí)行標的物所在地或者執(zhí)行行為實施地的同級人民法院為受托執(zhí)行法院。有兩處以上財產(chǎn)在異地的,可以委托主要財產(chǎn)所在地的人民法院執(zhí)行。

被執(zhí)行人是現(xiàn)役軍人或者軍事單位的,可以委托對其有管轄權(quán)的軍事法院執(zhí)行。

執(zhí)行標的物是船舶的,可以委托有管轄權(quán)的海事法院執(zhí)行。

第四條委托執(zhí)行案件應當由委托法院直接向受托法院辦理委托手續(xù),并層報各自所在的高級人民法院備案。

事項委托應當以機要形式送達委托事項的相關手續(xù),不需報高級人民法院備案。

第五條案件委托執(zhí)行時,委托法院應當提供下列材料:

(一)委托執(zhí)行函;

(二)申請執(zhí)行書和委托執(zhí)行案件審批表;

(三)據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書副本;

(四)有關案件情況的材料或者說明,包括本轄區(qū)無財產(chǎn)的調(diào)查材料、財產(chǎn)保全情況、被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況、生效法律文書的履行情況等;

(五)申請執(zhí)行人地址、聯(lián)系電話;

(六)被執(zhí)行人身份證件或者營業(yè)執(zhí)照復印件、地址、聯(lián)系電話;

(七)委托法院執(zhí)行員和聯(lián)系電話;

(八)其他必要的案件材料等。

第六條委托執(zhí)行時,委托法院應當將已經(jīng)查封、扣押、凍結(jié)的被執(zhí)行人的異地財產(chǎn),一并移交受托法院處理,并在委托執(zhí)行函中說明。

委托執(zhí)行后,委托法院對被執(zhí)行人財產(chǎn)已經(jīng)采取查封、扣押、凍結(jié)等措施的,視為受托法院的查封、扣押、凍結(jié)措施。受托法院需要繼續(xù)查封、扣押、凍結(jié),持委托執(zhí)行函和立案通知書辦理相關手續(xù)。續(xù)封續(xù)凍時,仍為原委托法院的查封凍結(jié)順序。

查封、扣押、凍結(jié)等措施的有效期限在移交受托法院時不足1個月的,委托法院應當先行續(xù)封或者續(xù)凍,再移交受托法院。

第七條受托法院收到委托執(zhí)行函后,應當在7日內(nèi)予以立案,并及時將立案通知書通過委托法院送達申請執(zhí)行人,同時將指定的承辦人、聯(lián)系電話等書面告知委托法院。

委托法院收到上述通知書后,應當在7日內(nèi)書面通知申請執(zhí)行人案件已經(jīng)委托執(zhí)行,并告知申請執(zhí)行人可以直接與受托法院聯(lián)系執(zhí)行相關事宜。

第八條受托法院如發(fā)現(xiàn)委托執(zhí)行的手續(xù)、材料不全,可以要求委托法院補辦。委托法院應當在30日內(nèi)完成補辦事項,在上述期限內(nèi)未完成的,應當作出書面說明。委托法院既不補辦又不說明原因的,視為撤回委托,受托法院可以將委托材料退回委托法院。

第九條受托法院退回委托的,應當層報所在轄區(qū)高級人民法院審批。高級人民法院同意退回后,受托法院應當在15日內(nèi)將有關委托手續(xù)和案卷材料退回委托法院,并作出書面說明。

委托執(zhí)行案件退回后,受托法院已立案的,應當作銷案處理。委托法院在案件退回原因消除之后可以再行委托。確因委托不當被退回的,委托法院應當決定撤銷委托并恢復案件執(zhí)行,報所在的高級人民法院備案。

第十條委托法院在案件委托執(zhí)行后又發(fā)現(xiàn)有可供執(zhí)行財產(chǎn)的,應當及時告知受托法院。受托法院發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人在受托法院轄區(qū)外另有可供執(zhí)行財產(chǎn)的,可以直接異地執(zhí)行,一般不再行委托執(zhí)行。根據(jù)情況確需再行委托的,應當按照委托執(zhí)行案件的程序辦理,并通知案件當事人。

第十一條受托法院未能在6個月內(nèi)將受托案件執(zhí)結(jié)的,申請執(zhí)行人有權(quán)請求受托法院的上一級人民法院提級執(zhí)行或者指定執(zhí)行,上一級人民法院應當立案審查,發(fā)現(xiàn)受托法院無正當理由不予執(zhí)行的,應當限期執(zhí)行或者作出裁定提級執(zhí)行或者指定執(zhí)行。

第十二條執(zhí)行法院赴異地執(zhí)行案件時,應當持有其所在轄區(qū)高級人民法院的批準函件,但異地采取財產(chǎn)保全措施和查

封、扣押、凍結(jié)等非處分性執(zhí)行措施的除外。

異地執(zhí)行時,可以根據(jù)案件具體情況,請求當?shù)胤ㄔ簠f(xié)助執(zhí)行,當?shù)胤ㄔ簯敺e極配合,保證執(zhí)行人員的人身安全和執(zhí)行裝備、執(zhí)行標的物不受侵害。

第十三條高級人民法院應當對轄區(qū)內(nèi)委托執(zhí)行和異地執(zhí)行工作實行統(tǒng)一管理和協(xié)調(diào),履行以下職責:

(一)統(tǒng)一管理跨省、自治區(qū)、直轄市轄區(qū)的委

托和受托執(zhí)行案件;

(二)指導、檢查、監(jiān)督本轄區(qū)內(nèi)的受托案件的執(zhí)行情況;

(三)協(xié)調(diào)本轄區(qū)內(nèi)跨省、自治區(qū)、直轄市轄區(qū)的委托和受托執(zhí)行爭議案件;

(四)承辦需異地執(zhí)行的有關案件的審批事項;

(五)對下級法院報送的有關委托和受托執(zhí)行案件中的相關問題提出指導性處理意見;

(六)辦理其他涉及委托執(zhí)行工作的事項。

第8篇

一、緩刑撤銷程序的現(xiàn)狀解讀

隨著量刑規(guī)范化改革,在量刑原則與刑事政策的指導下,司法實務對緩刑的適用越來越多,但也不斷涌現(xiàn)出很多問題。我國刑法對緩刑適用條件、法律后果、撤銷緩刑情形等作出了明確規(guī)定,但具體審判、執(zhí)行緩刑撤銷程序沒有規(guī)則,導致司法實務如何有序開展撤銷緩刑存在困惑,主要有以下幾個方面的問題:一是撤銷緩刑的材料由誰提交;二是被撤銷緩刑人脫逃是否進行逮捕,逮捕程序如何;三是審查模式是書面審查還是開庭審查四是是否要對撤銷緩刑證據(jù)、材料進行質(zhì)證。這些緩刑撤銷相關問題的存在最終導致在緩刑撤銷程序中被告人權(quán)利,特別是辯護權(quán)得不到保障,使得刑事訴訟三元結(jié)構(gòu)失衡,影響緩刑撤銷程序?qū)徖淼墓浴>唧w解析如下:

(一)撤銷緩刑申請?zhí)峤环矫娴膯栴}

當前司法實務中,緩刑撤銷案件所需的材料一般由司法行政機關提交,但這是職能錯位的。司法行政機關主要職能是行業(yè)管理、法律服務以及行政執(zhí)法,負責人民調(diào)解、法律援助、法制宣傳、社區(qū)矯正等工作,并不包含審查起訴職能。因此,緩刑撤銷申請由司法行政機關提交顯然主體職能錯位,直接導致緩刑撤銷案件審查不合理,出現(xiàn)如下問題一是撤銷緩刑案件不該撤銷仍予以提交申請。根據(jù)司法解釋,被撤銷緩刑人受治安管理處罰的,仍不改正,予以撤銷緩刑。但是仍不改正不明確,是指處罰后就意味著仍不改正,還是處罰后再犯為仍不改正。但司法行政機關依據(jù)此條一律提交,這顯然不符合司法宗旨,也會嚴重浪費司法資源。其二,提交證據(jù)材料不全。司法行政機關沒有辦案職能,對案件事實、證據(jù)把握有限,由其來提交案件申請材料,常常出現(xiàn)提交的材料證據(jù)不全的情況。

(二)撤銷緩刑審理程序

存在問題存一是立法未明確規(guī)定撤銷緩刑的審理程序。實務中緩刑撤銷審理程序不統(tǒng)一,違背程序法定原則。書面審查是當前最為常見的緩刑撤銷審理模式,但該種方式容易導致被告人辯護權(quán)利缺失。二是在書面審查中被撤銷緩刑人無法辯護。三是增加緩刑錯判風險。書面審查直接排除辯護方參與緩刑撤銷審理程序,也就是說在緩刑撤銷審理程序中刑事的三元結(jié)構(gòu)失衡,這種缺位導致當事人的質(zhì)證、提出新證據(jù)等權(quán)利被剝奪,增加緩刑撤銷錯判風險。四是事實、證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證直接認證。根據(jù)刑事訴訟法及相關法律規(guī)定,案件的主要事實、證據(jù),需要經(jīng)過當庭出示、質(zhì)證,但作為剝奪刑罰執(zhí)行方式的緩刑撤銷程序的事實、證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證直接認證,顯然不合理。

(三)撤銷緩刑歸案程序

根據(jù)《刑事訴訟法》、《社區(qū)矯正實施辦法》的規(guī)定:被宣告緩刑人應依法施行社區(qū)矯正;司法行政機關負責社區(qū)矯正指導、管理、組織等工作;被宣告緩刑人進行社區(qū)矯正未按時報到的,由司法行政機關負責查找;人民法院裁定撤銷緩刑后,由司法行政機關負責移送服刑,公安機關予以協(xié)助但被撤銷緩刑人的歸案程序立法沒有規(guī)定,實踐中被撤銷緩刑人長期脫管現(xiàn)象屢見不鮮,不利于社區(qū)矯正刑罰目的的實現(xiàn),法律公正性、權(quán)威性受到質(zhì)疑。具體存在以下問題一是如果緩刑考驗人脫逃,其歸案沒有保障。當發(fā)現(xiàn)緩刑考驗人有新罪或漏罪時,司法機關可通過刑事強制措施對其進行羈押或取保候?qū)彛绻涿撎樱敲此臍w案問題存在法律空白。緩刑考驗人(社區(qū)矯正人)在司法行政機關的管理下脫逃,司法行政機關無法依據(jù)自身力量讓其歸案,因為司法行政機關沒有提請逮捕權(quán)。二是各地社區(qū)矯正實施細則不統(tǒng)一,不同省份之間公、檢、法、司各部門之間也很難依據(jù)統(tǒng)一細則,讓緩刑撤銷人及時歸案。三是外來人員歸案困難,外地人被判緩刑后脫逃的,其歸案程序更難展開。四是司法訴訟程序被阻斷。緩刑撤銷人不歸案,法院無法及時宣告緩刑撤銷,直接導致緩刑撤銷案件久拖不決。

(四)被告人辯護權(quán)益保障問題

刑罰或多或少會剝奪犯罪人權(quán)利,比如人身自由權(quán)、生命權(quán)等,所以對于犯罪人來講,刑罰無疑是殘酷的。為保障犯罪人權(quán)利,我國《憲法》第125條明確規(guī)定,被告人有權(quán)獲得辯護,法律賦予了犯罪人有辯護權(quán),使其在刑罰裁量中有自我保護作用。辯護權(quán)是保障公民的生命權(quán)、人身自由權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、政治權(quán)、名譽權(quán)的重要權(quán)利。辯護權(quán)應當作為一種保障被告人的武器,在正當程序、定罪、量刑等各項影響被告人實質(zhì)性權(quán)利的階段開展。美國曼帕案中最高法院判決在刑事被告人的實質(zhì)性權(quán)利可能受到影響的任何刑事訴訟階段,必須為其提供律師,認定量刑就是這樣的階段。辯護權(quán)不應只停留在罪。緩刑撤銷也是刑罰的裁量,其程序也應保障當事人的辯護權(quán)。但是當前緩刑撤銷程序的書面審查導致被告人辯護權(quán)利缺失,在設計上權(quán)利是缺位,緩刑撤銷人缺少保護自身權(quán)利最有效武器,顯然不符合立法宗旨。而且當事人由于自身各項法律能力不足,無法提出對抗撤銷指控與保障自身權(quán)利的抗辯。

二、緩刑撤銷存在缺陷的原因分析

緩刑撤銷程序在實務中存在很多問題,下面從立法、程序、理念三個層面分析原因。

(一)立法原因

我國刑法對緩刑適用條件、法律后果、撤銷緩刑情形等作出了明確規(guī)定,但具體審判、執(zhí)行緩刑撤銷程序沒有規(guī)則,導致問題多多。比如,我國現(xiàn)行《刑法》總則第72條至77條對緩刑適用條件、期限、后果等方面作出了規(guī)定,其中緩刑后果中有撤銷的內(nèi)容,主要針對緩刑撤銷條件展開,即緩刑撤銷的情形是緩刑考驗人再犯新罪、發(fā)現(xiàn)緩刑考驗人有漏罪以及其有嚴重違法行為。但上述規(guī)定中,均未涉及緩刑撤銷審理程序內(nèi)容,這個立法空白導致緩刑撤銷審理程序具體操作于法無據(jù)。

(二)程序不規(guī)范

《刑事訴訟法解釋》第458條對緩刑撤銷人歸案程序進行了規(guī)定:人民法院做出撤銷裁定后送交罪犯居住地縣級司法行政機關,由其依據(jù)相關規(guī)定將罪犯交付執(zhí)行。主要從以下幾個方面理解:一是可否適用刑事強制措施。刑訴法中刑事強制措施一章及第153條有關通緝內(nèi)容是對犯罪嫌疑人或被告人歸案進行規(guī)定,但未對已經(jīng)被法院依法作出判決的已決犯作出規(guī)制。在沒有法律依據(jù)的情況下,司法行政部門因沒有拘留權(quán)及缺乏臨時性約束措施等自身能力不足,故采用發(fā)函形式提請公安機關協(xié)助,讓公安機關負責緩刑撤銷人歸案工作,但這種提請協(xié)作模式始終是于法無據(jù)的。

此外,當前緩刑撤銷審理模式不統(tǒng)一,主要有兩種:一種是書面審查模式。書面審查模式是較多采用的一種緩刑撤銷審查程序,是由司法行政機關提出撤銷緩刑申請,法院對證據(jù)材料進行書面審查后作出撤銷或不予撤銷的決定。在這個審查過程中,刑事訴訟三元結(jié)構(gòu)被打破,法院并不居中裁判,而是進行類似行政審批書面審查,也沒有了調(diào)查取證、審查起訴等環(huán)節(jié)。在這個過程中,缺乏相應職能的司法行政機關扮演了從偵查取證到撤銷申請?zhí)嵴埖榷鄠€角色,個中程序運作上障礙與困境重重。另一種是聽證審查模式。聽證審查模式是指以聽證會模式進行審查,由檢察人員、緩刑考驗機關人員、緩刑犯以及辯護律師等相關人員參與,由撤銷緩刑的法官主持,緩刑申請撤銷方與緩刑被撤銷方雙方闡述理由,法官基于聽證會內(nèi)容進行審查后作出裁判。這種模式有一定的合理性,但是召集程序較為繁瑣,實踐中運用較少,故其理論基礎和實踐運用都有待提高。

(三)理念未更新

公正是司法的永恒追求,實體公正是司法的目的,程序公正是實現(xiàn)實體公正的途徑,兩者相輔相成。片面追求實體公正和片面追求程序公正都不是真正的公正。當下緩刑撤銷有片面追求實體公正之嫌,表現(xiàn)在審理模式與被撤銷人權(quán)利保障上。緩刑撤銷常見的書面審理模式類似糾問式審理,縱然能使緩刑撤銷人歸案后得到應有的撤銷,但極有可能對緩刑撤銷人的權(quán)利造成侵害。這種片面追求結(jié)果公正的審理模式,加上緩刑撤銷人缺少相關專業(yè)知識,無法對自己不符合緩刑撤銷條件作出有效抗辯及相關的證據(jù),這樣就對其權(quán)利無法有效保障了。

三、緩刑撤銷程序完善路徑

(一)緩刑撤銷程序立法完善

緩刑撤銷程序當下的困境最大的原因就是相關法律空白,具體程序于法無據(jù),因此緩刑撤銷程序立法完善迫在眉睫。

1.明確緩刑撤銷屬于量刑裁量的一種,必須經(jīng)過法定程序

一方面,緩刑撤銷是緩刑裁量的延續(xù)。緩刑裁量是法院基于被告人罪行較輕、有悔改表現(xiàn)、適用緩刑不致危害社會①等情況進行判決,而后對該判決進行刑罰執(zhí)行的程序。緩刑執(zhí)行,即緩刑考驗人在社區(qū)矯正基礎上,依據(jù)其在考驗期內(nèi)表現(xiàn),裁定原判刑罰執(zhí)行與否。緩刑撤銷意味原判刑罰執(zhí)行,其依據(jù)為法院原判決和緩刑生效后緩刑考驗人的違規(guī)行為,是緩刑裁量執(zhí)行過程中的延續(xù)。

另一方面,緩刑撤銷作為緩刑裁量的延續(xù),歸屬量刑裁量。依據(jù)法律,緩刑撤銷條件有兩種:一是新罪或漏罪;二是違法、違令、違規(guī)之情節(jié)嚴重的情形。這兩個條件也是緩刑撤銷依據(jù),均需先對事實、法律及刑法的基本原則作出綜合考量然后作出撤銷、不撤銷的決定。所以,緩刑撤銷也是一種事實的裁量、法律的適用,符合量刑特征,它是一種刑罰裁量,是量刑制度的執(zhí)行。量刑必須經(jīng)過法定程序,緩刑撤銷也必須經(jīng)過法定程序。

2.增設緩刑撤銷特別程序。緩刑撤銷程序立法完善,建議制定刑訴法修正案,增設緩刑撤銷特別程序,明確程序、各項權(quán)利。授予被緩刑撤銷人辯護權(quán),包含委托律師、自行辯護、申請回避等權(quán)利。緩刑撤銷程序設定審限,保障緩刑撤銷案件審理及時性,提高訴訟效率。

3.規(guī)范社區(qū)矯正。對判處緩刑人而言,社區(qū)矯正既是義務也是權(quán)利。首先,社區(qū)矯正是一項義務。判處緩刑人在社區(qū)矯正期間要遵守社區(qū)矯正各項規(guī)定,每月需參加教育勞動、社區(qū)服務等。其次,對判處緩刑人而言社區(qū)矯正更是一項權(quán)利。對于判處緩刑人而言,社區(qū)矯正無疑是一項再好不過的權(quán)利,因為在其考驗期內(nèi)社區(qū)矯正進行順利依法被改造成合法公民,原判刑罰實現(xiàn)可能性消失。緩刑撤銷申請的提起、決定是對社區(qū)矯正權(quán)利的剝奪,其刑罰滅失可能性將消失,并轉(zhuǎn)化為刑罰現(xiàn)實性。1994年我國頒布《監(jiān)獄法》調(diào)整監(jiān)獄執(zhí)行刑罰的法律關系,但卻沒有專門法律調(diào)整社區(qū)執(zhí)行刑罰的法律關系。近年來,基層法院緩刑裁判率不斷上升,進入社區(qū)矯正的人日趨增多。如何規(guī)范調(diào)整這個日趨龐大隊伍的法律關系應被提上日程,相關社區(qū)矯正調(diào)整法律法規(guī)函待出臺。

(二)緩刑撤銷具體程序規(guī)制

1.撤銷緩刑申請。首先,撤銷緩刑申請人由原來的司法行政機關變更為檢察機關。其次,撤銷緩刑申請程序。司法行政機關在考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)被撤銷緩刑人具有緩刑撤銷情形,及時提出緩刑撤銷意見并制作相關法律文書,并將意見文書移送同級檢察機關負責社區(qū)矯正部門。檢察機關收到該文書后進行審查,符合緩刑撤銷條件,在1月內(nèi)向人民法院提出緩刑撤銷申請。人民法院對檢察機關提出的緩刑撤銷申請在規(guī)定審限期內(nèi)予以審理。

2.撤銷緩刑的歸案程序。其一,明確歸案負責主體。被撤銷緩刑人歸案責任,明確由司法行政部門、公安機關、檢察機關聯(lián)合承擔。其二,歸案程序。司法行政部門經(jīng)系統(tǒng)核對,被緩刑撤銷人如果確系潛逃,應立即通知公安機關,由公安機關向檢察機關報捕,經(jīng)人民檢察院批捕后,再由公安機關通緝歸案。其三,被撤銷緩刑人歸案后,公安機關根據(jù)案件情況對其采取強制措施,保障緩刑撤銷程序?qū)徟许樌_展。

3.撤銷緩刑的審理。一種是緩刑撤銷書面審查模式,審查過程也沒有了調(diào)查取證、審查起訴等環(huán)節(jié),刑事訴訟三元結(jié)構(gòu)被打破,這是不合理的。但是基于其高效辦理,應該對其加以合法性規(guī)制。人民法院受理緩刑撤銷的申請后,應當組成合議庭進行書面審理。審理前,人民法院應通知被撤銷緩刑人有權(quán)委托訴訟人,如其沒有委托的,應通知法律援助機構(gòu)指派律師為其提供幫助,加強對其權(quán)利保障。同時還需通知提交緩刑撤銷申請的檢察機關派員參與討論,并制作討論筆錄。在案件審理過程中,相關證據(jù)、材料均需雙方質(zhì)證、認證。最后,人民法院根據(jù)高效審判原則,依據(jù)刑事訴訟法及相關法律解釋,結(jié)合庭審內(nèi)容,對確實符合緩刑撤銷條件的在1個月審判期限內(nèi)作出是否撤銷緩刑的裁定。

另一種聽證審查模式由檢察人員、緩刑考驗機關人員、緩刑犯以及辯護律師等相關人員參與,法官主持,緩刑申請撤銷方與緩刑被撤銷方雙方闡述理由,法官基于聽證會內(nèi)容進行審查后作出裁判。這種模式有一定的合理性應加以推廣,同時簡化繁瑣召集程序,主要從保障辯護人權(quán)益方,召集核心訴訟參與人參加即可。

4.緩刑撤銷執(zhí)行、監(jiān)督完善。經(jīng)人民法院裁定撤銷緩刑的,人民法院應制作緩刑撤銷裁定書送達被撤銷緩刑人,被撤銷緩刑人不服法院裁定的,可在10日內(nèi)向上一級人民法院申請復議。緩刑撤銷裁定生效后人民法院應在10日內(nèi)制作刑罰執(zhí)行書將被撤銷緩刑人交付執(zhí)行。檢察機關作為國家法律監(jiān)督機關,依法對緩刑撤銷過程實施監(jiān)督,保證緩刑撤銷案件訴訟合法,同時保障被撤銷緩刑人各項權(quán)利落到實處。

(三)注重司法理念轉(zhuǎn)變,以控辯平衡為前提目標,提高訴訟效率

第9篇

[仲裁范圍]

第二條家庭承包方式發(fā)生的下列農(nóng)村土地承包糾紛依照本法仲裁:

(一)土地承包經(jīng)營權(quán)取得糾紛;

(二)土地承包合同糾紛;

(三)土地承包經(jīng)營權(quán)侵權(quán)糾紛;

(四)土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)糾紛;

(五)承包土地被征收征用補償費用分配糾紛;

(六)其他土地承包糾紛。

[仲裁依法原則]

第三條仲裁應當根據(jù)事實,依法公平、公正、合理地解決農(nóng)村土地承包糾紛。

[仲裁獨立原則]

第四條仲裁依法獨立進行。不受行政機關、社會團體和個人的干涉。

[仲裁與訴訟關系]

第五條因農(nóng)村土地承包發(fā)生糾紛,當事人可以向農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會申請仲裁,也可以直接向人民法院。

對仲裁裁決不服的,可以依法向人民法院。

仲裁裁決發(fā)生法律效力后,一方當事人不履行的,另一方當事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。

[地域管轄]

第六條農(nóng)村土地承包糾紛由爭議涉及土地所在地的仲裁委員會管轄。

第二章仲裁委員會

[設立仲裁委員會]

第七條農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會(以下簡稱仲裁委員會)應當在縣級設立。

設區(qū)的市設立的,市轄區(qū)不再設立。

仲裁委員會之間沒有隸屬關系。

[仲裁委員會的組建]

第八條仲裁委員會分別由縣級或者設區(qū)的市人民政府組織農(nóng)業(yè)、林業(yè)等部門和有關農(nóng)村工作機關組建。

仲裁委員會辦事機構(gòu)設在農(nóng)業(yè)行政主管部門的農(nóng)村土地承包及承包合同管理機構(gòu),負責日常工作。

[仲裁委員會的備案]

第九條設立、變更、撤銷仲裁委員會應當向省級農(nóng)(林)業(yè)行政主管部門備案。

[仲裁委員會應當具備的條件]

第十條仲裁委員會應當具備下列條件:

(一)有自己的名稱、住所;

(二)有必要的辦公條件;

(三)有該委員會的成員;

(四)有聘任的仲裁員。

[仲裁委員會組成]

第十一條仲裁委員會由主任1人、副主任2至4人和委員7至11人組成。

仲裁委員會的主任、副主任和委員由從事農(nóng)業(yè)和農(nóng)村工作的人員和法律專家等擔任。

[聘任仲裁員]

第十二條仲裁委員會應當從公道正派,符合下列條件之一,并經(jīng)培訓合格的人員中聘任仲裁員:

(一)從事農(nóng)村土地承包及承包合同管理指導工作滿5年以上,具有中級以上職稱或者同等專業(yè)水平;

(二)從事律師工作5年以上;

(三)曾任法官職務5年以上;

(四)從事農(nóng)業(yè)和農(nóng)村政策法律研究5年以上,并具有中級以上職稱或者同等專業(yè)水平;

(五)從事人民調(diào)解工作5年以上,掌握農(nóng)村土地承包法律。

仲裁委員會應當建立仲裁員名冊。

[仲裁工作人員基本操守]

第十三條仲裁委員會組成人員、仲裁員及其他仲裁工作人員應當依法履行職責,不得、索賄受賄、。

[仲裁員的除名]

第十四條仲裁員有本法第三十一條第四項規(guī)定情形且情節(jié)嚴重的,或者有本法第十三條規(guī)定的情形的,應當依法承擔法律責任,仲裁委員會應當將其除名。

第三章一般仲裁程序

第一節(jié)申請和受理

[申請仲裁的條件]

第十五條當事人申請仲裁應當符合下列條件:

(一)有具體的仲裁請求和事實、理由;

(二)屬于仲裁委員會的受理范圍;

(三)屬于該仲裁委員會管轄;

(四)有明確的被申請人。

[仲裁申請]

第十六條當事人申請仲裁,應當遞交仲裁申請書。

仲裁申請書應當載明下列事項:

(一)當事人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、住所、聯(lián)系方式,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務、聯(lián)系方式;

(二)仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由;

(三)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。

[書面申請有困難]

第十七條提交書面申請有困難的,可以口頭申請,并由仲裁委員會記入筆錄,由申請人蓋章或者捺印。

[受理]

第十八條仲裁委員會收到仲裁申請之日起5日內(nèi),認為符合受理條件的,應當受理;認為不符合受理條件的,應當書面通知申請人,并說明理由及解決爭議的其它途徑。

[不予受理和駁回仲裁申請]

第十九條當事人一方向人民法院并受理的,仲裁委員會不予受理;仲裁委員會已經(jīng)受理的,應當駁回仲裁申請。

[送達仲裁通知]

第二十條仲裁委員會自受理仲裁申請之日起5日內(nèi),應當將仲裁通知、仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達申請人,將仲裁通知、仲裁申請書副本、仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達被申請人。

[答辯]

第二十一條被申請人應當自收到仲裁申請書副本之日起20日內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書和證明文件。仲裁委員會收到答辯書后,應當在5日內(nèi)將答辯書副本送達申請人。被申請人未提交答辯書的,不影響仲裁程序的進行。

[放棄、變更、反請求]

第二十二條申請人可以放棄或者變更仲裁請求。被申請人可以承認或者反駁仲裁請求,有權(quán)在仲裁裁決作出前提出反請求。

[委托]

第二十三條當事人、法定人可以委托律師和其它人參加仲裁活動。委托律師和其它人應當向仲裁委員會提交經(jīng)委托人簽名或者留印的授權(quán)委托書。

[第三人]

第二十四條對當事人雙方的仲裁標的,第三人雖然沒有獨立請求權(quán),但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關系的,可以申請參加仲裁,或者由仲裁委員會通知他參加仲裁,仲裁裁決承擔民事責任的第三人,可以自收到裁決之日起30日內(nèi)向人民法院。

[先行裁定]

第二十五條農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會為保證農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的正常進行,認為確有必要的,可以根據(jù)當事人申請先行裁定維持現(xiàn)狀、恢復生產(chǎn)、停止破壞。

組成仲裁庭的,由仲裁庭依法做出裁定。

[財產(chǎn)保全]

第二十六條一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因,可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,可以申請財產(chǎn)保全。

申請財產(chǎn)保全的,仲裁委員會應當將其申請?zhí)峤槐簧暾埲俗∷鼗蛘哓敭a(chǎn)所在地的人民法院。

申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。

[證據(jù)保全]

第二十七條在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人可以申請證據(jù)保全。當事人申請證據(jù)保全的,仲裁委員會應將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。

第二節(jié)仲裁庭的組成

[仲裁庭組成]

第二十八條仲裁庭由三名仲裁員組成,設首席仲裁員。

[選定仲裁員]

第二十九條當事人應當自收到仲裁員名冊之日起5日內(nèi),各自選定或者委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員,并共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定首席仲裁員。

在規(guī)定的期限內(nèi),當事人沒有選定仲裁員的,由仲裁委員會主任指定。

[組庭通知]

第三十條仲裁庭組成后,仲裁委員會應當將仲裁庭的組成情況5日內(nèi)書面通知當事人。

[仲裁員回避]

第三十一條仲裁員有下列情形之一的,必須回避,當事人也有權(quán)提出回避申請。

(一)是本案當事人或者當事人、人的近親屬;

(二)與本案有利害關系;

(三)與本案當事人、人有可能影響公正仲裁關系的;

(四)私自會見當事人、人,或者接受當事人、人請客送禮的。

[提出回避申請]

第三十二條當事人應當在首次開庭前書面提出回避申請,并說明理由。

回避回避事由在首次開庭后知道的,可以在最后一次開庭終結(jié)前提出。

仲裁員是否回避,由仲裁委員會主任決定。仲裁委員會主任擔任仲裁員的,由仲裁委員會集體決定。

[仲裁員更換]

第三十三條仲裁員因回避或者其它原因不能履行職責時,應當依照原仲裁員產(chǎn)生的程序重新選定或者指定。

第三節(jié)開庭與裁決

[審理方式]

第三十四條仲裁應當開庭進行。

當事人約定不開庭或者仲裁庭認為不必要開庭審理并征得雙方當事人同意的,可以根據(jù)當事人提交的文件進行書面審理。

[保密義務]

第三十五條仲裁不公開進行。當事人共同提出或者一方當事人提出,另一方當事人同意公開的,可以公開進行,但涉及國家秘密的除外。

[作出裁決的期限]

第三十六條仲裁庭應當在組庭之日起60日內(nèi)作出仲裁裁決;確有必要延期的,經(jīng)仲裁委員會批準,可以延期,但延長的期限不得超過30日。

[開庭地點]

第三十七條開庭審理在仲裁委員會所在地進行。當事人另有約定,或者雙方當事人同意并經(jīng)仲裁委員會批準,為方便群眾,可以就近進行。

[開庭通知]

第三十八條仲裁庭應當在開庭10日前將開庭時間、地點書面通知當事人、第三人。

當事人有正當理由的,可以請求提前或者延期開庭,是否提前或者延期由仲裁庭決定。

[當事人缺席]

第三十九條申請人經(jīng)書面通知,無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書面通知,無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以缺席裁決。第三人經(jīng)書面通知,無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,不影響仲裁程序的進行。

[仲裁代表人]

第四十條當事人一方人數(shù)眾多的,可以由當事人推選代表人進行仲裁。代表人的仲裁行為對其所代表的當事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄仲裁請求或者承認對方當事人的仲裁請求,進行和解,必須經(jīng)被代表的當事人同意。

[舉證責任]

第四十一條當事人對自己的主張承擔舉證責任,但法律另有規(guī)定的除外。

仲裁庭認為有必要收集的證據(jù),可以自行收集。

[仲裁庭自行收集證據(jù)]

第四十二條仲裁庭依法調(diào)查事實、收集證據(jù)時,有關單位和個人應當給予協(xié)助。

仲裁委員會之間可以相互委托調(diào)查。

[質(zhì)證]

第四十三條證據(jù)應當在開庭時出示,當事人可以質(zhì)證。

未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),仲裁庭不得作為裁決依據(jù)。

[辯論]

第四十四條仲裁庭應當充分聽取雙方當事人的陳述。當事人在仲裁過程中有權(quán)進行辯論。辯論終結(jié)時,首席仲裁員應當征詢當事人的最后意見。

[庭審筆錄]

第四十五條仲裁庭應當將開庭情況記入筆錄,由仲裁員、記錄人員、當事人和其他仲裁參與人簽名、蓋章或者捺印。當事人和其它仲裁參與人拒絕的,應當記入筆錄。

當事人和其他仲裁參與人認為記錄有遺漏或者差錯的,可以申請仲裁庭補正。仲裁庭如果不予補正,應當記錄該申請。

[先予執(zhí)行的裁定]

第四十六條仲裁庭對下列請求返還土地承包經(jīng)營權(quán)、追索土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)收益、追索承包土地被征收征用補償費用及因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件,根據(jù)當事人的申請,可以作出先予執(zhí)行的裁定:

(一)當事人之間權(quán)利義務關系明確,不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的;

(二)被申請人有履行能力。

[先予執(zhí)行裁定的執(zhí)行]

第四十七條仲裁庭作出先予執(zhí)行裁定后,被申請人應當履行。不履行的,申請人應當將先予執(zhí)行裁定提交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的人民法院申請執(zhí)行。

受申請人的人民法院應當依法執(zhí)行。

申請人敗訴的,應當賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財產(chǎn)損失。

[和解]

第四十八條當事人申請仲裁后,可以自行和解。達成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。

達成和解協(xié)議,撤回仲裁申請后反悔的,可以申請仲裁。

[調(diào)解]

第四十九條仲裁庭在作出裁決前,可以先行調(diào)解。當事人自愿調(diào)解的,仲裁庭應當調(diào)解。達成調(diào)解協(xié)議的,仲裁庭應當制作調(diào)解書。

調(diào)解書自雙方當事人簽收之日起生效。

[裁決]

第五十條調(diào)解不成,或者調(diào)解書簽收前當事人反悔的,仲裁庭應當及時進行裁決。

[不同裁決意見的處理]

第五十一條仲裁庭應當按照全體或者多數(shù)仲裁員的意見作出裁決,少數(shù)仲裁員的不同意見應當如實記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決按照首席仲裁員的意見作出。

[裁決書的制作]

第五十二條裁決作出后,應當制作仲裁裁決書。裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的負擔、裁決日期。

[裁決書的署名]

第五十三條裁決書應當由仲裁員署名,并加蓋仲裁委員會印章。持有不同意見的仲裁員可以不署名。

[裁決書的送達]

第五十四條裁決書作出后應當將裁決書送達當事人。

[裁決書的法律效力]

第五十五條當事人對仲裁裁決不服的,可以自收到裁決書之日起30日內(nèi)向人民法院。

逾期不的,裁決書即發(fā)生法律效力。

[執(zhí)行]

第五十六條調(diào)解書或者裁決書發(fā)生法律效力后,當事人應當依照規(guī)定的期限履行。一方當事人逾期不履行的,另一方當事人申請人民法院強制執(zhí)行。

受申請的人民法院應當執(zhí)行。

[不予執(zhí)行]

第五十七條當事人申請人民法院執(zhí)行發(fā)生法律效力的仲裁裁決書、調(diào)解書,被申請人提出證據(jù)證明農(nóng)村土地承包糾紛仲裁裁決書、調(diào)解書有下列情形之一,并經(jīng)審查核實的,人民法院可以根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十七條之規(guī)定,裁定不予執(zhí)行:

(一)裁決的事項不屬于農(nóng)村土地承包糾紛仲裁范圍,或者農(nóng)村土地承包糾紛仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的;

(二)適用法律確有錯誤的;

(三)仲裁員仲裁該案時,有、枉法裁決行為的;

(四)人民法院認定執(zhí)行該仲裁裁決違背社會公共利益的。

仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的,當事人可以重新申請仲裁,也可以向人民法院。

第四章簡易程序

[簡易程序適用范圍]

第五十八條仲裁委員會審理事實清楚、權(quán)利義務關系明確、簡單的農(nóng)村土地承包糾紛適用簡易程序。

[受理]

第五十九條仲裁委員會收到仲裁申請,認為符合受理條件的,應當立即向雙方當事人發(fā)出仲裁通知。

[答辯]

第六十條被申請人應當自收到仲裁申請書副本之日起10日內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書和證明文件;如有反請求,也應在此期限內(nèi)提出反請求及有關證明文件。

[仲裁員的選定]

第六十一條雙方當事人應當自收到仲裁通知之日起在5日內(nèi)共同選定或者委托仲裁委員會主任指定一名獨任仲裁員。雙方當事人逾期未選定,仲裁委員會主任應當立即指定一名獨任仲裁員成立仲裁庭審理。

[審理方式]

第六十二條仲裁庭可以依據(jù)當事人提交的書面材料和證據(jù)決定采取書面審理或者開庭審理。

雙方當事人同時到仲裁庭請求解決糾紛的,仲裁員可以當即審理,也可以另定日期審理。

[開庭審理]

第六十三條開庭審理的案件,仲裁庭應當于開庭3日前將開庭日期通知雙方當事人。

仲裁庭決定開庭審理的,一般只開庭一次。

[簡易程序的終結(jié)]

第六十四條經(jīng)變更的仲裁請求或者反請求已不適用本法第五十八條規(guī)定的,簡易程序變更為一般仲裁程序。

簡易程序變更為一般仲裁程序的,應當重新組成仲裁庭,除非當事人另有約定,原獨任仲裁員為首席仲裁員。

[裁決作出的期限]

第六十五條仲裁庭適用簡易程序?qū)徖磙r(nóng)村土地承包糾紛,一般應當自組庭之日起30日內(nèi)作出裁決。

[本法其他條款的適用]

第六十六條本章未規(guī)定事項,適用本法其它各章的有關規(guī)定。

第五章附則

[原仲裁機構(gòu)的規(guī)范]

第六十七條本法實施前已成立的農(nóng)村土地承包及農(nóng)業(yè)承包合同仲裁機構(gòu)應當按照本法規(guī)定重新組建。

[仲裁規(guī)則]

第六十八條仲裁委員會仲裁規(guī)則由國務院農(nóng)業(yè)行政主管部門會同有關部門制定。

[其它承包方式爭議的仲裁適用]

第六十九條通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地發(fā)生爭議,可以依照本法仲裁,也可以依據(jù)《中華人民共和國仲裁法》向其它仲裁機構(gòu)申請仲裁。

[仲裁費用]

第七十條農(nóng)村土地承包仲裁工作經(jīng)費應當納入地方財政預算。

當事人申請仲裁應當依法繳納仲裁費用。

仲裁費用包括案件受理和處理費。收費的標準和辦法由國務院農(nóng)業(yè)行政主管部門會同國務院財政行政主管部門和國務院物價行政主管部門規(guī)定。

當事人交納仲裁費用確有困難的,可以依照規(guī)定向仲裁委員會申請緩交或者減免。

[實施細則]

第七十一條省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以根據(jù)本法制定實施辦法。

第10篇

現(xiàn)將《國家稅務總局民政部中國殘疾人聯(lián)合會關于促進殘疾人就業(yè)稅收優(yōu)惠政策征管辦法的通知》(國稅發(fā)〔20**〕67號)轉(zhuǎn)發(fā)給你們,并作以下補充規(guī)定,請一并遵照執(zhí)行。

一、關于資格認定

(一)享受原福利企業(yè)稅收優(yōu)惠政策的用人單位,安置殘疾人占在職職工總?cè)藬?shù)超過25%(含25%),且殘疾職工人數(shù)不少于10人的,應當于20**年9月30日前向民政部門申請重新認定福利企業(yè)資格。重新辦理資格認定期間,用人單位應當正常申報納稅,取得福利企業(yè)資格后,可向主管稅務機關申請據(jù)實退、減資格認定期間的應退、應減稅款。福利企業(yè)資格認定的具體辦法,由省民政廳商省國稅局、省地稅局、省殘疾人聯(lián)合會等有關部門另行制定。

(二)各市、縣(區(qū))殘疾人聯(lián)合會應當嚴格按照規(guī)定的標準,向殘疾人核發(fā)《中華人民共和國殘疾人證》。同時,要切實加強對盲人按摩機構(gòu)、工療機構(gòu)、托養(yǎng)服務機構(gòu)、庇護工廠等集中使用殘疾人單位的資格認定管理。

二、關于減免稅審批

(一)申請

納稅人申請享受《財政部國家稅務總局關于促進殘疾人就業(yè)稅收優(yōu)惠政策的通知》(財稅〔20**〕92號)第一條、第二條規(guī)定的稅收優(yōu)惠政策,除需提交國家稅務總局規(guī)定的資料外,還應當向主管稅務機關提交書面的減免稅申請(列明企業(yè)基本情況,安置“六殘”人員比例及人數(shù),申請減免稅的理由、依據(jù)、金額等)。申請享受增值稅即征即退或者營業(yè)稅減征優(yōu)惠政策的,還應報送本月的殘疾人職工名冊、工種安排表;申請享受企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策的,應當報送殘疾職工工資表,如安置殘疾人占在職職工總?cè)藬?shù)超過25%(含25%),且殘疾職工人數(shù)不少于10人的,還應報送增值稅退稅或者營業(yè)稅減征批文。

(二)受理

主管稅務機關按規(guī)定程序受理企業(yè)減免稅申請,并就報送資料的完整性進行形式審查。主管國稅機關辦稅服務廳的受理人員應當將相關申請信息錄入綜合征管軟件,并于受理申請次日將相關紙質(zhì)資料傳遞至管理部門。

(三)審批

主管稅務機關的管理部門對納稅人報送的申請資料應當進行書面審核。國稅機關應先由稅源管理部門簽署意見,然后傳遞至稅種管理部門進行審批。

主管稅務機關應當于受理納稅人申請之日起的20個工作日內(nèi)審批完畢。依法準予退稅、減稅的,應當在規(guī)定的時限內(nèi)作出書面決定,并送達納稅人;依法不予退稅、減稅的,應當書面說明理由,并告知納稅人享有依法提起行政復議或訴訟的權(quán)利。

三、關于部門協(xié)作機制

(一)各地稅務機關應當與民政部門、殘疾人聯(lián)合會建立信息比對審驗機制和部門聯(lián)席會議制度,定期進行溝通、協(xié)調(diào),確保將促進殘疾人就業(yè)的各項稅收優(yōu)惠政策落到實處。縣(市、區(qū))國家稅務局、地方稅務局之間還應當建立審批信息交換制度,按月互傳相關審批信息。

第11篇

我國民事強制執(zhí)行權(quán)真正作為一項國家權(quán)力,其發(fā)展的歷史不過才20年的時間,但它已經(jīng)給中國社會帶來了巨大的動力和豐厚和經(jīng)濟效益,同時也給社會增添了不容回避的陣痛和創(chuàng)傷。人們并不在意公權(quán)力的豐功偉績,但卻不能不冷靜地反思這一權(quán)力的性質(zhì)與歸宿,不能不習慣地對這一權(quán)力的所有者即行使這一權(quán)力的主體作出評價,因而便眾說紛紜:或曰執(zhí)行工作警務化,自應由行政機關負責‘或曰執(zhí)行工作靠職權(quán)強制,人民法院的中立性受到挑戰(zhàn),自應交出’或曰人民法院作為審判和執(zhí)行的主體,仍屬審執(zhí)合一,難避權(quán)力腐敗。縱觀這些反思和評價的種種觀點,不難發(fā)現(xiàn)其均從某種定義出發(fā),而忽略了我國民事強制執(zhí)行權(quán)的權(quán)能要素。筆者認為,依據(jù)我國法律和司法解釋的規(guī)定以及執(zhí)行工作改革的經(jīng)驗,可以確認我國民事強制執(zhí)行權(quán)有六項權(quán)能:

其一,司法審查權(quán)。從宏觀角度看,傳統(tǒng)的理論認為我國立法沒有賦予人民法院司法審查權(quán),不無道理。但從微觀角度看,我國人民法院仍有一定的司法審查權(quán),可謂準司法審查權(quán)。這一權(quán)能的內(nèi)容有三:第一,審查行政機關的具體行政行為。依最高人民法院(關于辦理行政機關申請強制執(zhí)行案件有關問題的通知)的要求,對于行政機關申請執(zhí)行的具體行政行為即行政處理或者行政處罰決定書,人民法院應當進行審查,凡確認其有明顯違法問題,侵犯相對人即公民、法人或者其他組織合法權(quán)益的,裁定不予執(zhí)行,并可同時向該行政機關提出司法建議。第二,審查仲裁機關制作的裁決書。依據(jù)我國民事訴訟法第二百一十七條、第二百六十條和仲裁法第五十八條、第七十條和第七十一條的規(guī)定,對當事人或者被執(zhí)行人提出證據(jù)證明仲裁裁決存在當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面協(xié)議的,裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委無權(quán)仲裁的,仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的,仲裁認定事實的主要證據(jù)不足或者證據(jù)是偽造的或者隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的,適用法律確有錯誤的,仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的等六種情形之一的,人民法院應當組成合議庭進行審查,并可以依法作出予以撤銷裁決或者不予執(zhí)行裁決的裁定。人民法院也可依職權(quán)審查,認為裁決違背社會公共利益的,可以裁定予以撤銷或者不予執(zhí)行。第三,審查公證債權(quán)文書。依據(jù)我國民事訴訟法第二百一十八條規(guī)定,對于公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書受理執(zhí)行時,人民法院應當先進行合法性審查,凡發(fā)現(xiàn)公證債權(quán)文書確有錯誤的,則裁定不予執(zhí)行。

其二,執(zhí)行命令權(quán)。執(zhí)行機構(gòu)受理強制執(zhí)行申請后,首先表現(xiàn)出的國家強制力是基于司法審查之后,向被執(zhí)行人制發(fā)強制執(zhí)行命令書。依據(jù)我國民事訴訟法第二百二十條的規(guī)定,執(zhí)行機構(gòu)在接到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書后,應當向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知,責令其在指定期間履行義務,被執(zhí)行人逾期不履行則強制執(zhí)行。通知書中有責令內(nèi)容,其本身應當具有命令的效力,即被執(zhí)行人須在通知要求的期限內(nèi)自動履行債務。但是,由于從執(zhí)行當事人到社會各界,尚未把執(zhí)行通知視為執(zhí)行命令,導致一些被執(zhí)行人卻利用通知的履行期間轉(zhuǎn)移財產(chǎn),逃避執(zhí)行。這是執(zhí)行程序中的立法不明、執(zhí)法不嚴的一個問題。實踐中率先補此缺憾的是吉林省吉林市中級人民法院,其在執(zhí)行權(quán)分權(quán)運行中增加執(zhí)行命令權(quán),由執(zhí)行法官制發(fā)執(zhí)行命令書,用以強化執(zhí)行通知書的強制力,收效顯著。大陸法系和英美法系國家的民事強制執(zhí)行權(quán)多系由法官制發(fā)執(zhí)行命令,被執(zhí)行人必須唯此命令是從,否則,若無正當理由拒擔義務,則可能被追究藐視法庭罪。我國正在制訂的民事強制執(zhí)行法也會形成將責令明確為由執(zhí)行法官制發(fā)執(zhí)行命令的規(guī)定。

其三,執(zhí)行保全權(quán)。依據(jù)最高人民法院(關于適用民事訴訟法若干問題的意見)第109條規(guī)定,訴訟前和訴訟中的財產(chǎn)保全裁定之效力延至生效法律文書進入執(zhí)行程序時。這在執(zhí)行實踐中,便經(jīng)常發(fā)生財產(chǎn)保全裁定與終局執(zhí)行裁定的競合,這是人民法院審判程序中司法保全權(quán)成一項司法權(quán)、有其突出的特征。第一、都具有強制性、充分體現(xiàn)了國家強制力。司法強制力的要求、第二、互有關聯(lián)性、各項權(quán)能在運行中有時又具有連續(xù)性、而且成交織狀態(tài)、因而也表現(xiàn)出同一性、第三、相互制約性、每項權(quán)能的行使受制于他項權(quán)能的要求、因而又有其協(xié)調(diào)性,這些特征決定了民事強制執(zhí)行權(quán)的不可分割性、其在權(quán)力制衡中高效運作、必須由一個國家機關作為此權(quán)力的主體,人民法院依法獨立行使民事強制執(zhí)行權(quán)的實踐、已經(jīng)雄辯地證明了這一結(jié)論,二當前強化民事強制執(zhí)行權(quán)的功能、在于要切實解決(執(zhí)行難)問題、人們正是興奮于這一希望、才熱情地主張變更行使民事強制執(zhí)行權(quán)的主體,筆者也曾有此積極的設想、但經(jīng)過深入探索、卻發(fā)現(xiàn)一個不容忽視的問題。非人民法院的國家機關行使民事強制執(zhí)行權(quán)、有其難以超越的三大障礙。第一、程序障礙,非人民法院的國家機關受理執(zhí)行立案后、其首先就會發(fā)現(xiàn)。民事強制執(zhí)行并非是警務化工作,依我國民事訴訟法等法律的規(guī)定和執(zhí)行司法實踐的要求、生效法律文書交付強制執(zhí)行之初的司法審查。維系財產(chǎn)保全裁定的效力。制發(fā)執(zhí)行命令書等、仍需由人民法院負責、因此必存在程序操作上的困難并導致工作效率降低,特別是在執(zhí)行實施權(quán)運行的過程中、頻頻出現(xiàn)的諸如。當事人的執(zhí)行管轄異議。變更當事人申請。不予執(zhí)行申請。中止執(zhí)行。終結(jié)執(zhí)行。執(zhí)行標的額異議。執(zhí)行財產(chǎn)分配方案的確定。執(zhí)行擔保責任。執(zhí)行和解異議。執(zhí)行回轉(zhuǎn)申請。民事強制復議申請。執(zhí)行救濟。無益查封。無益拍賣。無效變價。抵銷權(quán)申請。以物抵債。執(zhí)行賠償。執(zhí)行清算。裁定復議等等、都需要執(zhí)行機構(gòu)隨時移送人民法院、由人民法院及時作出裁定,這也必然存在著程序與效率上的困難,而且、隨著我國權(quán)利意識的增強、在民事強制執(zhí)行立法中、必賦予當事人較多的訴權(quán)、諸如。要求協(xié)助執(zhí)行人賠償之訴。對被執(zhí)行人處分財產(chǎn)行為的撤銷權(quán)之訴。被執(zhí)行人異議之訴、第三人與案外人異議之訴、否定被執(zhí)行人法人格之訴。否認被執(zhí)行人及其相關聯(lián)企業(yè)性質(zhì)之訴。被執(zhí)行之共有財產(chǎn)分割之訴。債權(quán)人代位主張被執(zhí)行人到期債權(quán)之訴。不服評估報告結(jié)論之訴。分配方案異議之訴。妨害執(zhí)行賠償之訴。糾正生效法律文書錯誤之訴等等,這些訴自然地應由人民法院受理、而人民法院受理之程序、或由執(zhí)行當事人。協(xié)助執(zhí)行人。案外人直接起訴、或由執(zhí)行機構(gòu)移送,不管取何種方式、都必導致執(zhí)行程序需等待審判程序的完結(jié),由此、兩個國家機關權(quán)力的配合。協(xié)調(diào)、必因互無隸屬關系、互無責任追究手段、而變得松散。拖延。制肘、執(zhí)行工作效率和質(zhì)量的大滑坡必在所難免,第二、權(quán)力障礙,前述的執(zhí)行程序的啟動:制發(fā)執(zhí)行命令‘。執(zhí)行程序中的裁定和執(zhí)行程序中的判決、不可不由人民法院負責,若立法上加大非人民法院的國家機關的執(zhí)行權(quán)、將我國民事強制執(zhí)行權(quán)的六項權(quán)能中的執(zhí)行實施權(quán)和執(zhí)行管理權(quán)統(tǒng)劃歸其行使、如前所述、必遇程序障礙、若將前述的需制作裁定的事項、也劃歸其行使、則的延續(xù)、也是法律賦予執(zhí)行程序中的財產(chǎn)保全權(quán)的內(nèi)在要求,現(xiàn)行的執(zhí)行司法實踐經(jīng)驗和民事強制執(zhí)行理論研究已經(jīng)提出一個緊迫的社會要求。應當在債權(quán)人申請執(zhí)行前、設立執(zhí)行保全的法定程序、以利最大限度地維護債權(quán)人的合法權(quán)益,

其四、執(zhí)行實施權(quán),依據(jù)我國民事訴訟法的有關規(guī)定、我國執(zhí)行實施權(quán)又有三項權(quán)能、即財產(chǎn)調(diào)查權(quán)。財產(chǎn)提取權(quán)和財產(chǎn)交付權(quán),執(zhí)行機構(gòu)對被執(zhí)行人的財產(chǎn)有權(quán)進行調(diào)查。評估。搜查。查封。扣押。凍結(jié)。變賣。拍賣、有權(quán)將被執(zhí)行人可以償債的財產(chǎn)提取。保管、有權(quán)將被執(zhí)行人償債的財產(chǎn)交付申請執(zhí)行人,這充分體現(xiàn)了國家公權(quán)救助的功能,執(zhí)行程序中的債權(quán)作為請求權(quán)、需債務人為或者不為一定行為而實現(xiàn)、否則只能依靠公權(quán)救助,這種公權(quán)力雖具有行政強制權(quán)的屬性、但并不排斥司法強制權(quán)的運用,在強化尊重和保護人權(quán)及倡導權(quán)利本位的今天、公民。法人和其他組織的財產(chǎn)。特別是私有財產(chǎn)的神圣性和不可侵犯性、更決定著強制執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)的主體應具有司法權(quán)威性、人民法院的中立性顯示出的公正性、恰好會在強制執(zhí)行中贏得信賴,

其五、執(zhí)行裁判權(quán),現(xiàn)代社會主體的頻頻變化、決定著任何一份生效法律文書所確定的債權(quán)債務關系、都可能面臨著需要重新確權(quán)、而在執(zhí)行進程中更是存在著大量的主體變更和財產(chǎn)關系變化、需隨時作出新的權(quán)利與義務之確認、如果在今后的立法中將申請執(zhí)行期限改為、年、這種狀況會更加突出,我國民事訴訟法賦予執(zhí)行機構(gòu)以裁判權(quán)、順應了這一客觀要求,最高人民法院起草的民事強制執(zhí)行法草案中編列,、。條、其中涉及需人民法院的執(zhí)行機構(gòu)和審判機構(gòu)作出裁判的。、條、占,、。,而這些需裁判的情形均穿插在執(zhí)行全過程中、顯然只能由人民法院的職能機構(gòu)分擔,而且、上級法院通過執(zhí)行裁判、可以便捷高效地對下級法院實行司法監(jiān)督,

其六、執(zhí)行管理權(quán),人民法院在深入貫徹中央中發(fā):(1999)11號文件精神的過程中、不斷深化執(zhí)行工作改革、加速改進管理體制、著力在高級人民法院轄區(qū)內(nèi)建立起執(zhí)行工作統(tǒng)一管理。統(tǒng)一協(xié)調(diào)即統(tǒng)一領導的管理體制,一些地方法院已經(jīng)實行了四統(tǒng)管。一是統(tǒng)管執(zhí)行案件、以提級執(zhí)行。指定執(zhí)行。集中執(zhí)行。交叉執(zhí)行和委托執(zhí)行、以及執(zhí)行監(jiān)督。執(zhí)行復議等為特征的管理模式、有效地抵制了地方上的執(zhí)行干擾、二是統(tǒng)管執(zhí)行權(quán)的運作、以在縱向上實施執(zhí)行監(jiān)督權(quán)和在橫向上于執(zhí)行局內(nèi)部分設執(zhí)掌執(zhí)行實施權(quán)。執(zhí)行裁判權(quán)和執(zhí)行管理權(quán)的機構(gòu)、初步建立起執(zhí)行分權(quán)運行的監(jiān)督制約機制、三是統(tǒng)管執(zhí)行干部、由上級人民法院執(zhí)行局配合上級人民法院政治人事部門、考核批準下一級人民法院執(zhí)行局局長人選、并可集中調(diào)用下級法院的執(zhí)行人員、四是統(tǒng)管物質(zhì)裝備、由上級法院統(tǒng)一申請執(zhí)行經(jīng)費、購置執(zhí)行設備、統(tǒng)一分配給下級法院使用、并可集中調(diào)用,執(zhí)行工作管理權(quán)的有效行使、已經(jīng)在全國地方三級人民法院中初步形成了外部的統(tǒng)一領導。內(nèi)部的執(zhí)行權(quán)分權(quán)運行的監(jiān)督制約機制、這與人民法院前期的審判庭審判兼執(zhí)行的審執(zhí)合一、不可同日而語,

綜上所述、我國民事強制執(zhí)行權(quán)的六項權(quán)能統(tǒng)一構(gòu)成一項司法權(quán),有其突出的特征:第一,都具有強制性,充分體現(xiàn)了國家強制力、司法強制力的要求;第二,互有關聯(lián)性,各項權(quán)能在運行中有時又具有連續(xù)性,而且成交織狀態(tài),因而也表現(xiàn)出同一性;第三,相互制約性,每項權(quán)能的行使受制于他項權(quán)能的要求,因而又有其協(xié)調(diào)性。這些特征決定了民事強制執(zhí)行權(quán)的不可分割性,其在權(quán)力制衡中高效運作,必須由一個國家機關作為此權(quán)力的主體。人民法院依法獨立行使民事強制執(zhí)行權(quán)的實踐,已經(jīng)雄辯地證明了這一結(jié)論。

當前強化民事強制執(zhí)行權(quán)的功能,在于要切實解決“執(zhí)行難”問題,人們正是興奮于這一希望,才熱情地主張變更行使民事強制執(zhí)行權(quán)的主體。筆者也曾有此積極的設想,但經(jīng)過深入探索,卻發(fā)現(xiàn)一個不容忽視的問題:非人民法院的國家機關行使民事強制執(zhí)行權(quán),有其難以超越的三大障礙:

第一,程序障礙。非人民法院的國家機關受理執(zhí)行立案后,其首先就會發(fā)現(xiàn):民事強制執(zhí)行并非是警務化工作。依我國民事訴訟法等法律的規(guī)定和執(zhí)行司法實踐的要求,生效法律文書交付強制執(zhí)行之初的司法審查、維系財產(chǎn)保全裁定的效力、制發(fā)執(zhí)行命令書等,仍需由人民法院負責,因此必存在程序操作上的困難并導致工作效率降低。特別是在執(zhí)行實施權(quán)運行的過程中,頻頻出現(xiàn)的諸如:當事人的執(zhí)行管轄異議、變更當事人申請、不予執(zhí)行申請、中l(wèi)r執(zhí)行、終結(jié)執(zhí)行、執(zhí)行標的額異議、執(zhí)行財產(chǎn)分配方案的確定、執(zhí)行擔保責任、執(zhí)行和解異議、執(zhí)行回轉(zhuǎn)申請、民事強制復議申請、執(zhí)行救濟、無益查封、無益拍賣、無效變價、抵銷權(quán)申請、以物抵債、執(zhí)行賠償、執(zhí)行清算、裁定復議等等,都需要執(zhí)行機構(gòu)隨時移送人民法院,由人民法院及時作出裁定。這也必然存在著程序與效率上的困難。而且,隨著我國權(quán)利意識的增強,在民事強制執(zhí)行立法中,必賦予當事人較多的訴權(quán),諸如:要求協(xié)助執(zhí)行人賠償之訴、對被執(zhí)行人處分財產(chǎn)行為的撤銷權(quán)之訴、被執(zhí)行人異議之訴,第三人與案外人異議之訴,否定被執(zhí)行人法人格之訴、否認被執(zhí)行人及其相關聯(lián)企業(yè)性質(zhì)之訴、被執(zhí)行之共有財產(chǎn)分割之訴、債權(quán)人代位主張被執(zhí)行人到期債權(quán)之訴、不服評估報告結(jié)論之訴、分配方案異議之訴、妨害執(zhí)行賠償之訴、糾正生效法律文書錯誤之訴等等。這些訴自然地應由人民法院受理,而人民法院受理之程序,或由執(zhí)行當事人、協(xié)助執(zhí)行人、案外人直接起

訴,或由執(zhí)行機構(gòu)移送。不管取何種方式,都必導致執(zhí)行程序需等待審判程序的完結(jié)。由此,兩個國家機關權(quán)力的配合、協(xié)調(diào),必因互無隸屬關系,互無責任追究手段,而變得松散、拖延、制肘,執(zhí)行工作效率和質(zhì)量的大滑坡必在所難免。

第二,權(quán)力障礙。前述的執(zhí)行程序的啟動(制發(fā)執(zhí)行命令)、執(zhí)行程序中的裁定和執(zhí)行程序中的判決,不可不由人民法院負責。若立法上加大非人民法院的國家機關的執(zhí)行權(quán),將我國民事強制執(zhí)行權(quán)的六項權(quán)能中的執(zhí)行實施權(quán)和執(zhí)行管理權(quán)統(tǒng)劃歸其行使,如前所述,必遇程序障礙;若將前述的需制作裁定的事項,也劃歸其行使,則國家立法上應當賦予其裁定權(quán)、但就我國現(xiàn)在的立法理念,國家意志而論、這是難以做到的。無裁定權(quán)能而存在的執(zhí)行權(quán)、其權(quán)力障礙便無可逾越。有人認為、外國的執(zhí)行機構(gòu)都是獨立于法院之外的政府職能部門。這一觀點有兩個誤解、一是外國的執(zhí)行機構(gòu)也均受制于法院、由其權(quán)力性質(zhì)和權(quán)力對象:以及同樣面臨著大量裁判事項等、決定其不可能獨立于法院之外、法院恰是執(zhí)行工作的最高領導機關。二是外國的執(zhí)行機構(gòu)性質(zhì):隸屬各異、并非都為政府職能部門。如瑞典國家的執(zhí)行局,在隸屬上獨立門戶,但該國執(zhí)行法的第1章第3條、第2章第5條、18條、19條的規(guī)定、該國將執(zhí)行權(quán)授予執(zhí)行局;執(zhí)行局享有裁定權(quán)‘當事人對其裁定不服可以向有管轄權(quán)的法院提起上訴;并確定對執(zhí)行局裁定的上訴不影響執(zhí)行的進行。可見、其執(zhí)行局形似獨立于法院之外的行政機構(gòu)、實為由法律聯(lián)結(jié)起來的仍依附于法院的準司法機關。因此、在我國難以賦予行政機關裁定權(quán)的今天、非人民法院的國家機關如果挑起民事強制執(zhí)行之重擔、其權(quán)力障礙將成為困難之首。

第三、體制障礙。民事強制執(zhí)行權(quán)的功能在于切實解決“執(zhí)行難”問題。筆者曾在2003年《人民司法》第1期中《再議“執(zhí)行難”》一文中剖析“執(zhí)行難”的成因列述了8種,其中前6種,若不再由人民法院面對,其源于體制上的弊端所生之阻力、必會空前地惡性澎漲起來、其一、執(zhí)行機構(gòu)與執(zhí)行(攔路虎)地方保護主義的操縱者為同一系統(tǒng)、且為其下屬機構(gòu)、勢必使地方保護主義更加有恃無恐‘其二、執(zhí)行機構(gòu)與部門保護主義的行為主體又屬兄弟部門、必使部門壁壘、權(quán)力沖突加劇、執(zhí)行權(quán)力大傷元氣、面對部門保護主義更是無以為計’其三、執(zhí)行機構(gòu)人員的榮辱進退之命運掌握在地方黨政官員手中、人治理念下的動輒以言代法,以權(quán)壓法,濫用權(quán)力干擾執(zhí)行的惡習必更無顧忌而通行無阻、執(zhí)行之難更是難于上青天‘其四,執(zhí)行機構(gòu)的行政性特色決定其與本地被執(zhí)行人企業(yè)及其他組織有著親近的人緣關系、必會推動(暗箱操作)、導致企業(yè)改制中的債務懸空等狀況加劇、使(執(zhí)行難)雪上加霜’其五、執(zhí)行機構(gòu)直接受理執(zhí)行其(兄弟部門)制作的行政決定、必使執(zhí)行行政決定經(jīng)常引發(fā)群眾暴力抗拒執(zhí)行的事態(tài)擴大、執(zhí)行謀求促進社會穩(wěn)定之目的將受到嚴峻的挑戰(zhàn)‘其六,執(zhí)行機構(gòu)對執(zhí)行依據(jù)之實體錯誤、既受權(quán)能所限而難以審查發(fā)現(xiàn)、又難以按程序操作、更會因不顧當事人申訴而加大力度執(zhí)行致矛盾激化、引發(fā)事端。

民事強制執(zhí)行權(quán)作為我國國家權(quán)力的重要組成部分、需要合理地分配。有人說(權(quán)力從來就是不夠分配的緊俏品)、有其宏觀上的意義、但中國當今的民事強制執(zhí)行權(quán)卻不存在作為(緊俏品)被分配的問題‘而問題的要害在于必須注重該權(quán)力的分配原則。筆者認為應當堅持以下三項原則:

一是制衡原則。民事強制執(zhí)行權(quán)的六項權(quán)能集于一人或者集于一個部門、必生執(zhí)行亂,濫執(zhí)行的弊端。近幾年人民法院執(zhí)行工作四個層面改革的推進、執(zhí)行權(quán)六項權(quán)能的核心部分執(zhí)行命令權(quán),執(zhí)行實施權(quán)和執(zhí)行裁判權(quán)的分權(quán)運行已普遍實行、有的劃分成執(zhí)行命令權(quán),包括司法審查權(quán)-,執(zhí)行實施權(quán),包括執(zhí)行保全權(quán)-,執(zhí)行裁判權(quán)‘有的劃分成執(zhí)行實施權(quán),異議審查權(quán),執(zhí)行裁判權(quán);有的劃分成執(zhí)行實施權(quán),執(zhí)行裁判權(quán),執(zhí)行監(jiān)督權(quán),包括執(zhí)行管理權(quán)-’還有的在中級法院轄區(qū)內(nèi)實行二級分權(quán)制、即基層法院行使執(zhí)行實施權(quán)、中級法院行使執(zhí)行裁判權(quán)。其中主要走勢是以黑龍江省執(zhí)行局為代表的將民事強制執(zhí)行權(quán)劃分成執(zhí)行實施權(quán),執(zhí)行裁判權(quán)和執(zhí)行管理權(quán)三部分;高級法院執(zhí)行局內(nèi)設執(zhí)行一庭,執(zhí)行二庭和綜合處、分別行使執(zhí)行實施權(quán),執(zhí)行裁決權(quán)和執(zhí)行管理權(quán)。在執(zhí)行局內(nèi)部已經(jīng)形成分權(quán)運行,互相監(jiān)督,互相制約,互相配合的制衡協(xié)調(diào)機制。事實表明、人民法院代表國家行使民事強制執(zhí)行權(quán)、已經(jīng)認真地貫徹了權(quán)力制衡原則。

二是效率原則。國家權(quán)力的配置應當以效率為本。只有高效率運行的權(quán)力才能發(fā)揮其權(quán)能作用。人民法院執(zhí)行局內(nèi)設機構(gòu)、分部門分權(quán)行使民事強制執(zhí)行權(quán)、已較先前未分權(quán)運行時的效率下降了許多、但分權(quán)運行透明度的增強和制約監(jiān)督力度的加強所贏來的司法公正和社會正義、已彌補了損失部分效率所付出的代價。權(quán)衡利弊、毋容置疑、當前民事強制執(zhí)行權(quán)的分權(quán)運行、因操作于一個執(zhí)行局內(nèi)、其效率原則也得到了有力地貫徹‘即使未來將執(zhí)行局中的裁判權(quán)劃出交由本法院的民事審判庭行使、也因操作于一個法院內(nèi)、其效率原則也不會受到否定性的挑戰(zhàn)。如果依法必須將民事強制執(zhí)行權(quán)中的司法審查權(quán),執(zhí)行命令權(quán),執(zhí)行保全權(quán),執(zhí)行裁判權(quán)留由人民法院行使、而將執(zhí)行實施權(quán)和執(zhí)行管理權(quán)交由人民法院之外的國家機關掌管,行使、則必致民事強制執(zhí)行權(quán)的效率原則難以維系、這種狀況下的民事強制執(zhí)行權(quán)因三大障礙而低效能甚至是超低效能的運行、必加劇(執(zhí)行難)和招致社會更加嚴厲地批評、其后果不堪設想。

三是效益和精干原則。國家權(quán)力的配置、在保證分權(quán)制衡:高效運行的前提下、不能不顧及兩點、一是節(jié)約權(quán)力主體資源、二是保持權(quán)力主體的精干和權(quán)威。當前、我國人民法院的執(zhí)行隊伍已經(jīng)擁有3.6萬人、在各級人民法院中多由法官組成、辦公經(jīng)費統(tǒng)一由人民法院支付。這要比另建立起一支新的執(zhí)行隊伍要經(jīng)濟得多。而且、我國各級人民法院執(zhí)行局的普遍建立、已在高級法院轄區(qū)內(nèi)形成了統(tǒng)一領導的管理體制、執(zhí)行隊伍在職業(yè)化建設中也已多次經(jīng)過培訓而日趨精干‘執(zhí)行局長高配為副院級以及進院黨組為黨組成員、已有良好的發(fā)育態(tài)勢、執(zhí)行局長的司法權(quán)威也在公正司法中日增。今后隨著我國司法改革的深化、最高人民法院成立執(zhí)行總局并統(tǒng)管全國執(zhí)行工作后、實施民事強制執(zhí)行權(quán)貫徹精干原則必會開創(chuàng)出嶄新的局面。

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第12篇

于今年6月16日起到7月18日止,工程大學政法學院有關領導和市區(qū)人民法院的共同安排下。進行了為期35天的系統(tǒng)的業(yè)務實習。對于我中的大多數(shù)人來說,這都是一個全新的經(jīng)歷。業(yè)務實習意味著我從今天起就要面對別樣的人和事,這些人可能是法官、書記員、當事人、人、同事,但就是不可能是老師、同學,也就是說我必須精神抖擻,爭取在最短的時間里,最大限度的學到課本之外的知識。如與人交往,一個個未必單純的社會人;同事相處、上下級關系;還有我要把所學的知識融會貫通,真正做到時常掛在嘴邊的理論聯(lián)系實際。對這些事情,既新奇又期待,充滿憧憬。

接受我的實習單位是區(qū)人民法院。這是一所機構(gòu)完備的基層法院,內(nèi)設刑事審判庭、民事審判庭、行政審判庭、執(zhí)行局、立案庭、審判監(jiān)督庭等8個專業(yè)審判庭和辦公室,政治處、研究室、機關黨委、紀檢監(jiān)察室、司法行政科、法警大隊、人民群眾來信來訪工作辦公室等8個綜合部門;另設水果湖人民法庭、中華路人民法庭、楊園人民法庭、中南路人民法院、白沙洲人民法庭等5個法庭。據(jù)年統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示,全院編制總數(shù)192人,實有法官及工作人員183人。法院設院長1人,副院長4人、執(zhí)行局局長1人、副局長3人。具有審判職稱的庭長、副庭長、審判員、助理審判員115人,書記員14人。在職干部中具有法學碩士學歷學位的16人,法律專業(yè)本科學歷的138人,大專及以下學歷29人。

事實上,第一天學院老師領導把我們送到區(qū)法院的時候,很多同學對它的第一印象是簡陋。我們看到了兩座陳舊的主樓屹立著,其中一座正在進行裝修改造,內(nèi)含立案庭、審判監(jiān)督庭、檔案室等。另一座不起眼的白色矮樓,竟然內(nèi)含刑庭、民庭、行政庭、辦公室、政治處等機構(gòu)。我們首次分配實習具體辦公室也是在這里進行的,那時發(fā)現(xiàn)它竟有11層。指導老師、法院工作人員和同學們商議討論后,分派任務,我被分到了另起一棟的三層小樓的執(zhí)行局。

自此我就開始了真正意義上的實習生活。在六七月的陽光下,我們很早起床,追逐公交汽車,被黑壓壓的人群中推來搡去,很少能占到座位,轉(zhuǎn)車在內(nèi)的近兩個小時里,穿越將近半個城市,不顧一切,奔到實習地點。汗流浹背,身心俱碎。個中滋味,非求學人不能體會。我想:學到實踐經(jīng)驗還真是不容易,怎么說也得好好鉆研,至少得對得起這么辛苦的途中跑啊。

下面讓我結(jié)合實際,談一下在執(zhí)行局實習的體會:

二、兩位老師

在這里我一共遇到過兩位老師,首先是郭書記員。不知道是不是案件分配的原因,我只在他的教導下學寫過民事裁定書和執(zhí)行通知書,制作過一份筆錄和一份合議庭討論記錄。這些東西對于沒接觸過的人來或許很玄奧,實際上并不難做。制作法律文書只需要依照相應的格式,充實具體的案情就行了。你需要的品質(zhì)是細心和勤奮。在這里實習的學生和法院工作人員地位是一樣的,都要對當事人負責。比如在打印民事裁定書時,就得認真核對雙方當事人基本信息,尤其是身份信息不能出任何差錯。

印象最深的是郭書記員的口才,那一次在他巧妙的調(diào)解了一起執(zhí)行糾紛,雙方當事人心服口服,最后該案以自動履行的方式了結(jié)。他告訴我,以什么樣的姿態(tài)或語調(diào)面對不同的當事人,都大有講究,我深有同感。想來也是,有時候一句話可以激怒一個人,讓矛盾一發(fā)不可收拾;有時候一句話可以平息一個人,使干戈頃刻化玉帛。就看你怎么說。

其余時間里執(zhí)行局是很閑的,終日只是看報上網(wǎng),于公務上卻不十分打緊。

第二位老師是王曉明庭長,他大約五十歲上下,顧盼之間,神采飛揚。堂堂一張國字臉,不怒自威,舉止風度,十分不凡。一看就知道他是辦事老練,為人爽朗的好老師。后來的接觸證明了我的看法。我每天在他到來之前開門,打掃房間之后燒水泡茶,然后打開電腦查詢法院信息系統(tǒng),再就是翻閱今天要辦的案件的卷宗。王老師來的時候我總是主動問好,或是找要做的事情,或是詢問下一步的任務,沒事時就讀書看報。而經(jīng)驗豐富的老師對我也十分不錯,禮貌的同時知無不言、言無不盡,傾囊相授,使我學到了不少知識。

三、制作法律文書

其間我制作過民事裁定書、執(zhí)行通知書、協(xié)助執(zhí)行通知書、詢問筆錄、案件上網(wǎng)信息通報表、合議庭評議意見、執(zhí)結(jié)報告、代為拘留書、查詢凍結(jié)扣押劃撥存款通知書等法律文書。每一份文書老師都要親自過目,檢查無誤后才讓我提交打印。

(一)詢問筆錄

以上文件我都逐漸掌握了大致情況,其中制作筆錄對我來說很困難。因為我是安徽人,對話很不敏感,而當事人幾乎全是流利的話。我只好聽懂一點就問一下當事人,不懂的讓法官解釋,然后當事人確認無誤之后才予以記錄。有一次申請人說他被開麻目的撞了,要求賠償,我就很迷惑,這“麻目”為何物?后來才知道他說的是機動三輪車……這使我認識到記筆錄也不簡單。需要有很強的應變能力、手腦耳的協(xié)調(diào)能力、敏銳的洞察力和高度的概括力。

(二)審閱整理卷宗

除制作法律文書,我做的最多的就是審閱整理卷宗了。開始由于我對案件的審理程序不夠熟悉,面對大量法律文書不知如何處理。后來我翻閱了《民事訴訟法》、自學了《人民法院執(zhí)行文書立卷歸檔辦法(試行)》,加上王法官的細心教導,我才學會整理卷宗:

執(zhí)行案件正卷文書材料排列順序:1.卷宗封面;2.卷內(nèi)目錄;3.立案審批表;4.申請執(zhí)行書;5.執(zhí)行依據(jù);6.受理案件通知書、舉證通知書及送達回執(zhí);7.案件受理費及實際支出費收據(jù);8.執(zhí)行通知書、財產(chǎn)申報通知書及送達回執(zhí);9.申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人身份證明、工商登記資料、法定代表人身份證明及授權(quán)委托書、律師事務所函;10.申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人、案外人舉證材料;11.詢問筆錄、調(diào)查筆錄、聽證筆錄、執(zhí)行筆錄及人民法院取證材料;12.采取、解除、撤銷強制執(zhí)行措施(包括查詢、查封、凍結(jié)、扣劃、扣押、評估、拍賣、變賣、搜查、拘傳、罰款、拘留等)文書材料;13.追加、變更執(zhí)行主體裁定書正本;14.強制執(zhí)行裁定書正本;15.執(zhí)行和解協(xié)議;16.執(zhí)行和解協(xié)議履行情況的證明材料;

四、外出執(zhí)行

有幸隨他外出執(zhí)行公務。過中行中華路支行、漢口中行新興花園支行等銀行,師從王老師期間。去過拍賣行和看守所。每次出行前我總是幫法官收拾好公文包,檢查要帶的各種法律文書,一切準備妥當就開始出發(fā)。

應向有關人員出示工作證和執(zhí)行公務證,據(jù)《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)執(zhí)行人員執(zhí)行公務時。并按規(guī)定著裝。必要時應由司法警察參加。據(jù)《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行公開的若干規(guī)定》人民法院采取拘留、罰款、拘傳等強制措施的應當依法向被采取強制措施的人出示有關手續(xù),并說明對其采取強制措施的理由和法律依據(jù)。采取強制措施后,應當將情況告知其他當事人。采取拘留或罰款措施的應當在決定書中告知被拘留或者被罰款的人享有向上級人民法院申請復議的權(quán)利。據(jù)《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》人民法院查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人的動產(chǎn)、不動產(chǎn)及其他財產(chǎn)權(quán),應當作出裁定,并送達被執(zhí)行人和申請執(zhí)行人。采取查封、扣押、凍結(jié)措施需要有關單位或者個人協(xié)助的人民法院應當制作協(xié)助執(zhí)行通知書,連同裁定書副本一并送達協(xié)助執(zhí)行人。查封、扣押、凍結(jié)裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書送達時發(fā)生法律效力。

王庭長出行時都攜帶了工作證和執(zhí)行公務證,記得很清楚。而在強制拘捕劉時,有法警協(xié)助參與。拘留前向被采取強制措施的劉出示的有關手續(xù)還是打印的采取強制措施的理由和法律依據(jù)也很充分,被執(zhí)行人無異議。法院查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人的存款時,做了裁定,并送達至被執(zhí)行人和申請執(zhí)行人。要求看守所協(xié)助執(zhí)行時,填寫了協(xié)助執(zhí)行通知書,也連同裁定書副本一并送達協(xié)助執(zhí)行人看守所。程序正義、程序公正要求的不僅是執(zhí)行結(jié)果的公正,還要求執(zhí)行過程的公正,通過公正的執(zhí)行程序,達到執(zhí)行結(jié)果對執(zhí)行當事人各方的公正,過程公正與結(jié)果公正的統(tǒng)一。更注重執(zhí)行過程的正當性,執(zhí)行方法的合法性,執(zhí)行行為的規(guī)范性,適用強制執(zhí)行措施的合理性。注重對執(zhí)行當事人利益的平等保護,追求的法律效果與社會效果的統(tǒng)一,能夠通過執(zhí)行達到定紛止爭的效果,一種是有效率的公正。很高興我實習的單位可以在執(zhí)行中秉公執(zhí)法。

雙方當事人和拍賣行的熟人都要請他吃飯,另外讓我佩服的一點是王老師有一次拒絕了三次當事人的邀請。已經(jīng)到中午12點。全部斷然拒絕。古話說吃人的嘴軟,拿人的手軟。能流傳至今經(jīng)久不衰的古話,自然有它存在理由。而聽說檢察院有些工作人員整天在飯店山吃海喝時,非常不屑。保持秉公執(zhí)法、廉潔奉公的品行,這個濁世著實不容易。

五、執(zhí)行的意義

據(jù)《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)執(zhí)行機構(gòu)負責執(zhí)行下列生效法律文書:

民事制裁決定、支付令,1)人民法院民事、行政判決、裁定、調(diào)解書。以及刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書;

2)依法應由人民法院執(zhí)行的行政處罰決定、行政處理決定;

3)國仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決和調(diào)解書;人民法院依據(jù)《中華人民共和國仲裁法》有關規(guī)定作出的財產(chǎn)保全和證據(jù)保全裁定;

4)公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的關于追償債款、物品的債權(quán)文書;

5)經(jīng)人民法院裁定承認其效力的外國法院作出的判決、裁定。

6)法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書。

當事人發(fā)生糾紛,以我現(xiàn)有的知識看。首先會尋求和解,和解不成則找人調(diào)解,再不成可以將爭議提交仲裁機構(gòu),不服仲裁的實在無法用私力方式救濟的那就去法院打官司吧。

費盡口舌,民庭實習的同學告訴我法官在當事人前總會千方百計地想法子調(diào)解。仍不能解決問題的才納入司法訴訟程序。

若當事人拒不履行生效法律文書確定的義務時,而經(jīng)過開庭、審判、判決之后。才輪到執(zhí)行局出馬,或查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人財產(chǎn),或扣押動產(chǎn),或騰退房屋、清出土地…

大家都沒有機會執(zhí)行局一游,可見不到萬不得已。而執(zhí)行局面對的總是又硬又臭的骨頭。據(jù)以上分析,執(zhí)行案件不會很多,然而我實習其間都很忙,問題出在哪里呢?

手持生效法律文書的判決,從百姓的角度看。卻拿不到相應的賠償,一件可悲可嘆的事情。有個民間借貸糾紛,記筆錄時被執(zhí)行人承認“欠了6萬塊錢,但是沒錢,不是不想還,愿意還,就是沒辦法還。年底老板給我工程款之后我自然會還。人民法院民事訴訟風險提示書》中記載,被執(zhí)行人沒有財產(chǎn)或者沒有足夠財產(chǎn)履行生效法律文書確定義務的人民法院可能對未履行的部分裁定中止執(zhí)行,申請執(zhí)行人的財產(chǎn)權(quán)益將可能暫時無法實現(xiàn)或者不能完全實現(xiàn)。面對這個案子的情況,法院也只好穩(wěn)住當事人,說等他有錢了再強制執(zhí)行。這里申請人沒有錯,索取欠款天經(jīng)地義;被執(zhí)行人也沒有錯,欠錢愿還,至少態(tài)度很誠懇;法院依法判決,不具備執(zhí)行條件的情況下暫時中止執(zhí)行,自然也沒有錯。那么錯在哪呢?

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