時間：2023-09-08 17:14:20
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇村集體土地管理法，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
【關鍵詞】農村集體土地；征收；公共利益；征地補償
中圖分類號：F303文獻標識碼：A文章編號：1006-0278(2012)03-068-01
一、我國現行農村集體土地征收制度立法缺陷
（一）我國農村集體土地征收條件不明確
我國《憲法》》第十條第三款、《土地管理法》第二條第四款、《物權法》》第四十二條第一款、《農村土地承包法》等法律法規規定，農村集體土地征收的前提是為了公共利益的需要，即只有是為了達成某項公共利益，政府才能要求集體土地權利人做出犧牲服從征收，但是并沒有對“公共利益”做出明確的界定。并且，我國《土地管理法》第四十六條的規定：“國家征收土地的，依照法定程序批準后，由縣級以上地方人民政府予以公告并組織實施。被征收土地的所有權人、使用權人應當在公告規定期限內，持土地權屬證書到當地人民政府土地行政主管部門辦理征地補償登記”，這意味著行政機關擁有對公共利益的認定的完全自由裁量權。這造成在現實操作中，很多地方政府以公共利益為名，泛用征地權，嚴重損害了農村集體組織和農民的合法權益。
（二）我國農村集體土地征收程序不完善
第一，農村集體土地權利人的知情權、參與權和表達權受限。《土地管理法實施條例》規定土地征收必須公告，但是先擬定方案再征求意見的公告形式只作為已經擬定的征地補償、安置方案的附屬程序，目的是用于權利登記，被征地人根本不能表達自己的意見。這種被動的、滯后的、有限的參與對征地方案并不能產生實質性影響；第二，土地征收糾紛解決機制不完善。按照《行政復議法》第六條、第三十條第二款的規定，農村集體土地權利人對征收決定只能提起行政復議。此外，根據《土地管理法實施條例》第二十五條第三款的規定，土地征收的補償、安置方案都要由行政部門擬訂、批準、實施，即使集體土地權利人對補償標準有爭議，也只能由人民政府協調、裁決，不能向人民法院，而且征地補償、安置爭議不影響征用土地方案的實施。這意味著在征收程序中，從批準、實施到救濟都由行政機關主導，這就隱藏著排除司法機關的介入與救濟的危機。豍
（三）我國農村集體土地征收補償制度不合理
第一，補償原則不明。法國在《人權宣言》中確立了“公正補償”的原則，美國在憲法第五條修正案中明確了“公平補償”的原則，日本在《日本國憲法》中確立了“正當補償”的原則，而我國《土地管理法》第二條第四款規定國家為公共利益的需要可以依法對集體所有的土地實行征收或者征用并給予補償，這里的給予補償究竟是應該理解為“公平”、“合理”還是“充分”并不明確，事實上在我國這種補償不僅談不上公平，甚至不能保障農村集體土地權利人的生存與發展權豎；第二，補償標準過低。《土地管理法》第四十七條規定“征收耕地的土地補償費，為該耕地被征收前三年平均年產值的六至十倍，征收耕地的安置補助費，按照需要安置的農業人口數計算。需要安置的農業人口數，按照被征收的耕地數量除以征地前被征收單位平均每人占有耕地的數量計算。每一個需要安置的農業人口的安置補助費標準，為該耕地被征收前三年平均年產值的四至六倍。但是，每公頃被征收耕地的安置補助費，最高不得超過被征收前三年平均年產值的十五倍”，這種補償標準完全不考慮土地的預期收益和增值空間；第三，補償范圍過窄。《土地管理法》四十七條規定，征收耕地的補償費用包括土地補償費、勞動力安置補助費以及地上附著物以及青苗的補償費。《物權法》四十二條規定必須安排被征地農民的社會保障費用。但現行法律沒有考慮殘留地、對相鄰土地造成的損害等特殊情況的賠償。
二、我國農村土地征收制度的重構
（一）嚴格界定公共利益，防止土地征收權濫用
公共利益本身是一個抽象的概念，但是立法中完全可以采取列舉式規定規避該缺陷，將公共利益限制在某些特殊領域，例如交通、水利、能源、供電、供暖、供水等公共事業或市政建設，教育、文化、衛生、體育、環保、綠化、慈善機構等社會公共事業，涉及國家安全的國防事業以及其他由政府或者社會組織興辦的以公益為目的的事業。除此之外，還要賦予農村集體土地被征收人對征收決定異議的訴訟權以及一定期限內被征收集體土地未用于公共利益的撤銷權或買回權，即如果被征收集體土地沒有在規定期限內按照原定公共利益使用，原農村集體土地權利人可以主張買回該土地。
（二）尊重農村集體土地權利人意愿，確立公平補償原則
所謂公平補償包括幾下幾點原則：第一，就行政機關而言，要充分尊重市場，以被征收的集體所有農地所在地的市場價為基準，并充分到失地農民的社會保障與再就業問題；第二，就農村集體組織內部而言，要平衡好集體組織和成員的內部利益；第三，擴大農村集體土地征收補償的范圍，例如必須考慮被征收土地因為開發方案被批準而增值的收益情況，保障被征收權利人能夠從中獲取合理的預期增值收益；第四，創新農村集體土地征收補償大的方式，除了現金補償外，還應該更加重視土地承包經營權入股、土地權利換換社會保障等長遠的補償機制，強化失地農民的生存與發展能力。
注釋：
陳小君.農村集體土地征收的法理反思與制度重構[J].中國法學,2012（1） .
第一條為了妥善處理土地權屬爭議，保護土地所有者和使用者的合法權益，根據《中華人民共和國土地管理法》(簡稱《土地管理法》，下同)和有關法律、法規、政策，結合我省實際，制定本辦法。
第二條本辦法所稱土地權屬爭議，是指公民之間、法人之間、其他組織之間及其相互之間，對土地所有權、使用權歸屬的爭議。
第三條本辦法適用于我省行政區域內土地權屬的確定和爭議的處理。但法律、法規另有規定的除外。
第四條土地權屬爭議，由當事人協商解決；協商不成的，由鄉(含鎮，下同)以上人民政府處理。
縣(含縣級市、區，下同)以上人民政府處理土地權屬爭議，由土地管理部門具體負責。
第五條鄉以上人民政府應當按照下列管轄范圍處理土地權屬爭議：
(一)農民(含在農村的非農業戶口居民，下同)之間、農民與農村集體經濟組織(或者村民委員會、村民組，下同)之間的土地使用權爭議，由爭議土地所在地的鄉人民政府處理；
(二)除前項規定以外的土地權屬爭議，由爭議土地所在地的縣或者市人民政府處理；
(三)爭議土地涉及兩個以上行政區域的，由有關人民政府共同的上一級人民政府處理。
第六條處理土地權屬爭議，必須遵循下列原則：
(一)依照法律、法規、規章和政策；
(二)尊重合法契約；
(三)兼顧歷史與現實；
(四)公平和公正。
第七條在土地權屬爭議解決前，任何一方不得擅自改變土地現狀，不得破壞地上建筑物、附著物。
第二章土地權屬確定的依據
第八條下列文件或者證明應當作為確定土地權屬的依據：
(一)《土地管理法》施行前，或者鄉人民政府對農民新建、翻建房屋用地的批準文件；
(二)《土地管理法》施行前，經鄉以上人民政府或者其授權機關批準征用、劃撥、占用土地的文件；
(三)《土地管理法》施行后，鄉以上人民政府依法批準征用、劃撥、占用土地的文件以及縣以上人民政府頒發的《國有土地使用證》、《集體土地所有詐》、《集體土地使用證》；
(四)依法簽訂且已經生效的國有土地使用權出讓合同；
(五)已經生效的人民法院關于土地權屬的判決書、裁定書、調解書。
第九條下列證明、協議文件，經鄉人民政府或者縣以上土地管理部門認定其合法、真實后，可以作為確定土地權屬的依據：
(一)《土地管理法》旅行前的農村宅基地證；
(二)土地權屬界線協議書或者土地調查的有關資料；
(三)租用、抵押等用地契約；
(四)私有房屋所有權證；
(五)房產登記證；
(六)房屋買賣契約；
(七)解放后沒收敵偽房產以及與土地有關的資料。
除前款規定外，經縣以上人民政府確認的證明、協議等有關資料，也可以作為確定土地權屬的依據。
第三章集體土地權屬的確定
第十條農民集體土地所有權按照《農村工作條例修正草案》(簡稱《六十條》，下同)的規定確定。自《六十條》施行之日(1962年9月27日)起，至《村鎮建房用地管理條例》施行之日(1982年2月13日)止，根據《六十條》確定的農民集體土地所有權，由于下列原因發生變動的，按照變動后的狀況確定土地所有權：
(一)行政區劃調整時調整了土地權屬；
(二)村、隊、社、場合并或者分立；
農民集體土地所有權按照《農村工作條例修正草案》(簡稱《六十條》，下同)的規定確定。自《六十條》施行之日(1962年9月27日)起，至《村鎮建房用地管理條例》施行之日(1982年2月13日)止，根據《六十條》確定的農民集體土地所有權
(一)行政區劃調整時調整了土地權屬；
(二)村、隊、社、場合并或者分立；
(三)國家建設征用土地；
(四)因非農業建設、農田基本建設、自然災害等原因進行過土地調整。
行政區劃調整時，土地權屬未調整，一方農民集體土地在另一方行政區域內的，土地所有權不變。但經雙方同意調整土地或者一方對另一方給予補償的，可以按照調整后的狀況確定土地所有權。
第十一條《村鎮建房用地管理條例》施行前，農民建房占用的宅基地(含院落占地，下同)，自其施行之日起至《土地管理法》施行之日(1987年1月1日)止，未經拆遷、改造翻建的，按照現有實際使用面積確定土地使用權。
《土地管理法》施行后，農民新建房屋占用的宅基地沒有超過當地政府制定的宅基地面積標準的，按照現有宅基地面積確定土地使用權。
第十二條農村實行后，村農民集體所有的土地已經分別屬于村內兩個以上集體經濟組織所有的，可以確定給各該集體經濟組織所有。
第十三條鄉、村興辦企業、事業和農民個人建房占用集體土地的，土地所有權屬于農村集體經濟組織，土地使用權屬于使用者。
第十四條農村集體經濟組織發生房屋買賣的，土地所有權不變，土地使用權屬于房屋所有者。
第十五條農村集體經濟組織使用其他農村集體經濟組織的土地，連續使用已滿20年，并且在此期間一方未要求返還的，土地所有權屬于使用者。但雙方另有協議的除外。
第十六條經農村集體經濟組織同意，將集體土地作為投資與法人、其他經濟組織聯營的，土地所有權不變，土地使用權屬于聯營單位。
第十七條城市市區內原屬于農村集體經濟組織所有的土地，現仍為農村集體經濟組織或者農民個人使用的，土地所有權不變，土地使用權屬于使用者。
第四章國有土地權屬的確定
第十八條《六十條》施行前，全民所有制、城鎮集體所有制單位使用的農民集體土地(含農村實行合作化前屬于個人所有的土地)，《六十條》施行后未確定給農民集體使用的，其土地所有權屬于國家。
第十九條自《六十條》施行之日起，至《國家建設征用土地條例》施行之日(1982年5月14日)止，全民所有制、城鎮集體所有制單位使用農民集體土地，符合下列條件之一的，其土地所有權屬于國家，土地使用權屬于使用單位：
(一)簽訂過土地權屬轉讓等有關協議的；
(二)接受農民集體饋贈的；
(三)經縣以上人民政府批準使用的；
(四)安置了該農民集體勞動力或者給予一定補償的；
(五)用地單位原為農村集體所有制單位，以后轉為全民所有制的。
第二十條農村集體土地在農村集體經濟組織成員全部轉為非農業人口后，其土地所有權屬于國家。
第二十一條城市市區內，農村集體經濟組織在屬于其所有的土地上從事房地產開發，將建成的房屋出售給本集體經濟組織以外的單位或者個人的，該房屋使用范圍內的土地的有權屬于國家，土地使用權屬于房屋所有者。
第二十二條通過解放初期接收或者《六十條》施行前以買賣、贈與、繼承等方式獲得地上建筑物、附著物而使用國有土地的，土地使用權屬于建筑物產權所有者或者附著物管理者。
第二十三條單位或者個人使用的國有土地，無償轉讓給其他單位或者個人使用已滿20年，并且在此期間未要求返還的，其土地使用權屬于現使用者。但雙方另有協議的除外。
第二十四條依法開發利用國有土地(含征用后未進行非農業建設并暫由農民耕種的土地)，其土地所有權不變，土地使用權屬于開發利用者。
第二十五條單位或者個人依法在國有土地上建造房屋的，土地使用權屬于房屋所有者。
第二十六條兩個以上單位聯合開發國有土地，能夠劃清界線的，分別確定土地使用權；無法劃清界線的，土地使用權共有，按照各自的建筑面積所占有的比例確定土地使用權。
第二十七條國有土地上的建筑物出租、出借給任何單位或者個人，土地使用權仍屬于建筑物產權所有者。
第二十八條依法抵押國有土地使用權，抵押人未能履行到期債務或者在抵押合同有效期間宣告解散、破產的，土地使用權屬于抵押權人。
第二十九條城市市區的土地，包括耕地、林地、水面、荒山、荒地、灘涂等，其土地所有權屬于國家。但法律另有規定和本辦法第十七條規定情形的除外。
第五章土地權屬爭議的處理
第三十條當事人向有管轄權的人民政府(簡稱政府，下同)申請處理土地權屬爭議，應當以書面形式提出。
第三十一條土地權屬爭議處理申請書應當載明下列事項：
(一)申請人的名稱、地址、法定代表人或者負責人的姓名、職務，或者申請人的姓名、性別、年齡、工作單位、住址；
(二)被申請人的名稱(姓名)、地址(工作單位)；
(三)爭議土地的地址；
(四)土地權屬爭議的具體事實和請求；
(五)有關證據材料及其來源。
第三十二條政府收到申請書后，對符合本辦法第二條、第三條、第三十條、第三十一條規定的，應當予以受理。自決定受理之日起5日內，將申請書副本發送被申請人。
第三十三條被申請人自收到申請書副本之日起15日內提交答辯書(附證據材料)。
第三十四條對申請人持有合法的土地權屬證明，而被申請人確屬侵權的，按照《土地管理法》第五十三條規定處理。
第三十五條政府處理土地權屬爭議，應當先予調解。經調解達成協議的，制作調解書。當事人應當在調解書上簽字或者蓋章，并加蓋政府處理土地權屬爭議專用章。調解書自簽字、蓋章之日起生效。
第三十六條政府對土地權屬爭議調解不成的，應當作出決定，并制作決定書。
第三十七條土地權屬爭議處理決定書應當載明下列事項：
(一)申請人的名稱、地址、法定代表人或者負責人的姓名、職務，或者申請人的姓名、性別、年齡、工作單位、住址；
(二)被申請人的名稱、地址、法定代表人或者負責人的姓名、職務，或者被申請人的姓名、性別、年齡、工作單位、住址；
(三)申請人和被申請人陳述的土地權屬爭議的事實、證據；
(四)作出決定的依據和決定內容；
(五)不服決定的復議、期限。
第一條 為了妥善處理土地權屬爭議，保護土地所有者和使用者的合法權益，根據《中華人民共和國土地管理法》（簡稱《土地管理法》，下同）和有關法律、法規、政策，結合我省實際，制定本辦法。
第二條 本辦法所稱土地權屬爭議，是指公民之間、法人之間、 其他組織之間及其相互之間，對土地所有權、使用權歸屬的爭議。
第三條 本辦法適用于我省行政區域內土地權屬的確定和爭議的處理。但法律、 法規另有規定的除外。
第四條 土地權屬爭議，由當事人協商解決；協商不成的，由鄉（含鎮，下同） 以上人民政府處理。
縣（含縣級市、區，下同）以上人民政府處理土地權屬爭議，由土地管理部門具體負責。
第五條 鄉以上人民政府應當按照下列管轄范圍處理土地權屬爭議：
（一）農民（含在農村的非農業戶口居民，下同）之間、農民與農村集體經濟組織（或者村民委員會、村民組，下同）之間的土地使用權爭議，由爭議土地所在地的鄉人民政府處理；
（二）除前項規定以外的土地權屬爭議，由爭議土地所在地的縣或者市人民政府處理；
（三）爭議土地涉及兩個以上行政區域的，由有關人民政府共同的上一級人民政府處理。
第六條 處理土地權屬爭議，必須遵循下列原則：
（一）依照法律、法規、規章和政策；
（二）尊重合法契約；
（三）兼顧歷史與現實；
（四）公平和公正。
第七條 在土地權屬爭議解決前，任何一方不得擅自改變土地現狀，不得破壞地上建筑物、附著物。
第二章 土地權屬確定的依據
第八條 下列文件或者證明應當作為確定土地權屬的依據：
（一）《土地管理法》施行前，人民公社或者鄉人民政府對農民新建、翻建房屋用地的批準文件；
（二）《土地管理法》施行前，經鄉以上人民政府或者其授權機關批準征用、劃撥、占用土地的文件；
（三）《土地管理法》施行后，鄉以上人民政府依法批準征用、劃撥、占用土地的文件以及縣以上人民政府頒發的《國有土地使用證》、《集體土地所有證》、《集體土地使用證》；
（四） 依法簽訂且已經生效的國有土地使用權出讓合同；
（五） 已經生效的人民法院關于土地權屬的判決書、裁定書、調解書。
第九條 下列證明、協議文件，經鄉人民政府或者縣以上土地管理部門認定其合法、真實后，可以作為確定土地權屬的依據：
（一）《土地管理法》施行前的農村宅基地證；
（二）土地權屬界線協議書或者土地調查的有關資料；
（三）租用、抵押等用地契約；
（四）私有房屋所有權證；
（五）房產登記證；
（六）房屋買賣契約；
（七）解放后沒收敵偽房產以及與土地有關的資料。
除前款規定外，經縣以上人民政府確認的證明、協議等有關資料，也可以作為確定土地權屬的依據 .第三章 集體土地權屬的確定
第十條 農民集體土地所有權按照《農村人民公社工作條例修正草案》（簡稱《六十條》，下同）的規定確定。自《六十條》施行之日（1962年9月27日）起，至《村鎮建房用地管理條例》施行之日（1982年2月13日）止，根據《六十條》確定的農民集體土地所有權，由于下列原因發生變動的，按照變動后的狀況確定土地所有權：
（一）行政區劃調整時調整了土地權屬；
（二）村、隊、社、場合并或者分立；
（三）國家建設征用土地；
（四）因非農業建設、農田基本建設、自然災害等原因進行過土地調整。
行政區劃調整時，土地權屬未調整，一方農民集體土地在另一方行政區域內的，土地所有權不變。但經雙方同意調整土地或者一方對另一方給予補償的，可以按照調整后的狀況確定土地所有權。
第十一條 《村鎮建房用地管理條例》施行前，農民建房占用的宅基地（含院落占地，下同），自其施行之日起至《土地管理法》施行之日（1987年1月1日）止，未經拆遷、改造翻建的，按照現有實際使用面積確定土地使用權。
《土地管理法》施行后，農民新建房屋占用的宅基地沒有超過當地政府制定的宅基地面積標準的，按照現有宅基地面積確定土地使用權。
第十二條 農村實行后，村農民集體所有的土地已經分別屬于村內兩個以上集體經濟組織所有的，可以確定給各該集體經濟組織所有。
第十三條 鄉、村興辦企業、事業和農民個人建房占用集體土地的，土地所有權屬于農村集體經濟組織，土地使用權屬于使用者。
第十四條 農村集體經濟組織內部發生房屋買賣的，土地所有權不變，土地使用權屬于房屋所有者。
第十五條 農村集體經濟組織使用其他農村集體經濟組織的土地，連續使用已滿20年，并且在此期間一方未要求返還的，土地所有權屬于使用者。但雙方另有協議的除外。
第十六條 經農村集體經濟組織同意，將集體土地作為投資與法人、 其他經濟組織聯營的，土地所有權不變，土地使用權屬于聯營單位。
第十七條 城市市區內原屬于農村集體經濟組織所有的土地，現仍為農村集體經濟組織或者農民個人使用的，土地所有權不變，土地使用權屬于使用者。
第四章 國有土地權屬的確定
第十八條 《六十條》施行前，全民所有制、 城鎮集體所有制單位使用的農民集體土地（含農村實行合作化前屬于個人所有的土地），《六十條》施行后未確定給農民集體使用的，其土地所有權屬于國家。
第十九條 自《六十條》施行之日起，至《國家建設征用土地條例》施行之日（1982年5月14日）止，全民所有制、城鎮集體所有制單位使用農民集體土地，符合下列條件之一的，其土地所有權屬于國家，土地使用權屬于使用單位：
（一）簽訂過土地權屬轉讓等有關協議的；
（二）接受農民集體饋贈的；
（三）經縣以上人民政府批準使用的；
（四）安置了該農民集體勞動力或者給予一定補償的；
（五）用地單位原為農村集體所有制單位，以后轉為全民所有制的。
第二十條 農村集體土地在農村集體經濟組織成員全部轉為非農業人口后，其土地所有權屬于國家。
第二十一條 城市市區內，農村集體經濟組織在屬于其所有的土地上從事房地產開發，將建成的房屋出售給本集體經濟組織以外的單位或者個人的，該房屋使用范圍內的土地的所有權屬于國家，土地使用權屬于房屋所有者。
第二十二條 通過解放初期接收或者《六十條》施行前以買賣、贈與、繼承等方式獲得地上建筑物、附著物而使用國有土地的，土地使用權屬于建筑物產權所有者或者附著物管理者。
第二十三條 單位或者個人使用的國有土地，無償轉讓給其他單位或者個人使用已滿20年，并且在此期間未要求返還的，其土地使用權屬于現使用者。但雙方另有協議的除外。
第二十四條 依法開發利用國有土地（含征用后未進行非農業建設并暫由農民耕種的土地），其土地所有權不變，土地使用權屬于開發利用者。
第二十五條 單位或者個人依法在國有土地上建造房屋的，土地使用權屬于房屋所有者。
第二十六條 兩個以上單位聯合開發國有土地，能夠劃清界線的，分別確定土地使用權；無法劃清界線的，土地使用權共有，按照各自的建筑面積所占有的比例確定土地使用權。
第二十七條 國有土地上的建筑物出租、出借給任何單位或者個人，土地使用權仍屬于建筑物產權所有者。
第二十八條 依法抵押國有土地使用權，抵押人未能履行到期債務或者在抵押合同有效期間宣告解散、破產的，土地使用權屬于抵押權人。
第二十九條 城市市區的土地，包括耕地、林地、水面、荒山、荒地、灘涂等，其土地所有權屬于國家。但法律另有規定和本辦法第十七條規定情形的除外。
第五章 土地權屬爭議的處理
第三十條 當事人向有管轄權的人民政府（簡稱政府，下同）申請處理土地權屬爭議，應當以書面形式提出。
第三十一條 土地權屬爭議處理申請書應當載明下列事項：
（一）申請人的名稱、地址、法定代表人或者負責人的姓名、職務，或者申請人的姓名、性別、年齡、工作單位、住址；
（二）被申請人的名稱（姓名）、地址（工作單位）；
（三）爭議土地的地址；
（四）土地權屬爭議的具體事實和請求；
（五）有關證據材料及其來源。
第三十二條 政府收到申請書后，對符合本辦法第二條、第三條、第三十條、第三十一條規定的，應當予以受理。自決定受理之日起5日內，將申請書副本發送被申請人。
第三十三條 被申請人自收到申請書副本之日起15日內提交答辯書（附證據材料）。
第三十四條 對申請人持有合法的土地權屬證明，而被申請人確屬侵權的，按照《土地管理法》第五十三條規定處理。
第三十五條 政府處理土地權屬爭議，應當先予調解。經調解達成協議的，制作調解書。當事人應當在調解書上簽字或者蓋章，并加蓋政府處理土地權屬爭議專用章。
調解書自簽字、蓋章之日起生效。
第三十六條 政府對土地權屬爭議調解不成的，應當作出決定，并制作決定書。
第三十七條 土地權屬爭議處理決定書應當載明下列事項：
（一）申請人的名稱、地址、法定代表人或者負責人的姓名、職務，或者申請人的姓名、性別、年齡、工作單位、住址；
（二）被申請人的名稱、地址、法定代表人或者負責人的姓名、職務，或者被申請人的姓名、性別、年齡、工作單位、住址；
（三）申請人和被申請人陳述的土地權屬爭議的事實、證據；
（四）作出決定的依據和決定內容；
（五）不服決定的復議、起訴期限。
決定書應當加蓋政府處理土地權屬爭議專用章。
決定書自送達之日起生效。
第六章 附則
第三十八條 在各個歷史時期違反當時法律、法規、政策規定使用土地的，應當按照當時有關規定處理后，再依照本辦法確定土地權屬。
除直接為種植業、畜牧業服務的基礎建設用地以外，其他建設用地，都是非農業建設用地。利用農產品和畜產品開辦的加工工業也屬于非農業建設用地。但農田水利建設、農村田間道路和種植大棚、養殖棚圈等屬于農業建設范圍。
按照《中華人民共和國土地管理法》的規定，農民集體所有的土地使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農業建設。但是，符合土地利用總體規劃并依法取得建設用地的企業，因破產、兼并等情況致使土地使用權依法發生轉移的除外。
農村村民將原有住房出賣、出租或者贈與他人后，能否再申請新的宅基地？
農村村民一戶只能擁有一處宅基地，面積不得超過省、自治區、直轄市規定的標準。農村村民將原有住房出賣、出租或者贈與他人后，再申請宅基地的，不予批準。
農村村民宅基地是否可以抵押？
農村村民宅基地是指農村村民居住和生活所使用的土地。在我國，農村村民宅基地屬于集體所有，村民個人只有宅基地使用權。根據《中華人民共和國擔保法》第37條規定，農村村民的宅基地不得抵押。
《土地管理法》關于村民宅基地有何規定？
《土地管理法》規定，農村村民每戶只能有一處宅基地，并且面積不能超過省、自治區、直轄市規定的標準。宅基地已達到規定的標準就不能再申請新的宅基地，可在原宅基地改建，或退出原宅基地再申請新宅基地。宅基地達到標準的也不得買住宅。但對由于房產繼承等原因形成的多處住宅（包括宅基地），原則上不做處理，但房屋不得翻建。房屋損壞后，退出多余的宅基地。
農村村民建住宅用地，由村民向農村集體經濟組織或村民委員會申請，經村民委員會討論，并經鄉（鎮）人民政府審核后，報縣級人民政府批準。涉及占用農用地，還應辦理農用地轉用審批。
村民因住房出賣、出租而使宅基地達不到標準，或沒有宅基地的，也不得申請宅基地；但因兩戶的宅基地都達不到標準而相互之間調劑，經批準可以申請宅基地。嚴禁利用建住宅為名搞房地產開發和炒房地產的行為。
《土地管理法》如何保護農民土地承包經營權？
《土地管理法》規定，農民集體土地一般只能由本集體經濟組織成員承包經營；如果發包給本集體經濟組織以外的單位或個人的，必須經村民會議或村民代表三分之二以上成員同意。《土地管理法》還規定土地承包經營期限為三十年，在此期間，任何人不得隨意變更承包經營權；確需調整的，必須經村民會議或村民代表三分之二以上成員同意，并報鄉（鎮）人民政府和縣級人民政府農業行政主管部門批準。
農村村民修建自用住房的用地面積如何計算？
農村村民一戶只能擁有一處不超過規定標準面積的宅基地。其標準面積為：每人20～30平方米，3人以下的戶按3人計算，4人的戶按4人計算，5人以上的戶按5人計算，擴建住宅占地面積應連同原宅基地面積一并計算（5人以上的戶最多不超過150平方米）。出賣、出租住房后再申請宅基地的不予批準。
農村村民遷建住宅后，原舊宅基地如何處理？
農村村民遷建住宅后，原舊房必須自行拆除，能復耕的必須復耕，土地收歸集體統一安排使用。
城鎮居民能否到農村申請集體土地修建住宅？
根據《土地管理法》的有關規定，城鎮居民不能到農村申請使用集體土地修建住宅，更不準在農村購置宅基地；凡需使用土地的，必須依法辦理土地征收手續后，依法申請使用國有土地。
農村村民修建自用住房如何辦理用地手續？
由本人提出用地申請，交村、社討論同意，并在本集體經濟組織內張榜公布，期滿無異議的，送所在片區國土資源站進行實地調查核實后，交鄉（鎮）人民政府審核；統一由片區國土資源站上報縣政務中心轉交國土資源局審查，由國土資源局統一轉報縣人民政府審批。經依法批準后，由國土資源站派員實地定點放線。涉及占用農用地的，由縣國土資源局代縣人民政府擬定“農用地轉用方案、補充耕地方案”轉報市人民政府先行辦理農用地轉用審批手續后，再由縣人民政府審批。
農村村民建房占地收費標準是多少？
農村村民利用舊宅基地原址改建住宅的，在不超過規定標準面積的情況下，不收任何費用，但必須辦理用地手續；新建、擴建、遷建住宅占用未利用土地的，在不超過規定標準面積的情況下，也不交納費用。確需占用耕地的，必須履行“占一補一”法定義務。沒有條件開墾耕地的，可按規定繳納耕地開墾費，委托國土部門統一開墾。耕地開墾費標準為該耕地的土地補償費、安置補助費之和的1～2倍。
農村集體土地使用權是否可以出讓、轉讓或者出租用于非農業建設？
根據《土地管理法》的規定：農民集體所有制的土地使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農業建設；但是，符合土地利用總體規劃并依法取得建設用地的企業，因破產、兼并等情形致使土地使用權依法發生轉移的除外。
農村村民如何申請宅基地及所需材料有哪些？
農村村民申請宅基地的程序：
①本人提出申請并填寫《農村村民建房申請表》；②農村集體經濟組織討論；③國土站實地調查；④鄉（鎮）人民政府審查；⑤縣國土資源局審核；⑥縣政府審批；⑦頒發證書。所需材料：①申請；②戶籍復印件；③交款憑證復印件；④原土地證書或建設用地批準書；⑤補充耕地委托書；⑥其他材料。農村村民建房占地，只能由國土資源管理部門受理，涉及收費的只能由國土資源管理部門收取，其他任何組織或個人無權收取。
第一條、根據《中華人民共和國土地管理法》（以下簡稱《土地管理法》）第五十六條的規定，制定本條例。
第二條、國家土地管理局主管全國土地的統一管理工作。
第二章、土地的所有權和使用權
第三條、下列土地屬于全民所有即國家所有：
（一）城市市區的土地；
（二）農村和城市郊區中依法沒收、征用、征收、征購、收歸國有的土地（依法劃定或者確定為集體所有的除外）；
（三）國家未確定為集體所有的林地、草地、山嶺、荒地、灘涂、河灘地以及其他土地。
第四條、集體土地所有者、國有土地使用者，必須向縣級以上地方人民政府土地管理部門提出土地登記申請。
集體所有的土地，由縣級人民政府登記造冊，核發《集體土地所有證》，確認所有權。
單位和個人依法使用的國有土地，由縣級以上地方人民政府登記造冊，核發《國有土地使用證》，確認使用權。
土地證書式樣由國家土地管理局統一制定。
確認林地、草原的所有權或者使用權，確認水面、灘涂的養殖使用權，分別依照《森林法》、《草原法》和《漁業法》的有關規定辦理。
第五條、未開發、使用的國有土地，由縣級以上地方人民政府登記造冊，負責保護管理。
第六條、依法改變土地的所有權、使用權，或者因依法買賣、轉讓地上建筑物、附著物等而使土地使用權轉移的，必須向縣級以上地方人民政府土地管理部門申請土地所有權、使用權變更登記，由縣級以上地方人民政府更換土地證書。
依法買賣、轉讓地上建筑物和附著物的，依照國家有關規定辦理過戶登記手續。
第七條、依照《土地管理法》第十九條規定收回用地單位的土地使用權，應當由土地管理部門報縣級以上人民政府批準注銷國有土地使用證，并由土地管理部門辦理注銷土地登記手續。
第八條、全民所有制單位之間、集體所有制單位之間、全民所有制單位和集體所有制單位之間的土地所有權和使用權爭議，由土地所在的縣級以上人民政府處理。
個人之間、個人與全民所有制單位和集體所有制單位之間的土地使用權爭議，由土地所在的鄉級人民政府或者縣級人民政府處理。
土地所有權和使用權發生爭議需要重新確認所有權和使用權的，由縣級以上人民政府確認所有權和使用權，核發土地證書。
第三章、土地的利用和保護
第九條、國家建立土地調查制度。土地調查內容包括土地權屬調查、土地利用現狀調查和土地條件調查。
全國土地調查計劃由國家土地管理局會同有關部門制定，報國務院批準后實施。
地方土地調查計劃，由縣級以上地方人民政府土地管理部門會同有關部門制定，報同級人民政府批準，并報上一級人民政府土地管理部門備案后實施。
土地調查由縣級以上人民政府土地管理部門組織有關部門進行。土地所有者和使用者應當配合調查，提供必要的資料。
第十條、縣級以上人民政府土地管理部門應當會同有關部門根據土地調查成果評定土地等級。
第十一條、國家建立土地統計制度。縣級以上人民政府土地管理部門會同統計部門依法進行土地統計。統計人員依法行使土地統計職權。土地所有者和使用者應當提供統計資料，不得虛報、瞞報、拒報、遲報，不得偽造、篡改。
第十二條、全國土地利用總體規劃由國家土地管理局會同有關部門擬訂，經國家計劃委員會綜合平衡后，報國務院批準執行。
縣級以上地方人民政府的土地利用總體規劃，由縣級以上地方人民政府土地管理部門會同有關部門擬訂，經同級計劃主管部門綜合平衡后，由同級人民政府審查同意，報上一級人民政府批準執行。
鄉級人民政府的土地利用總體規劃，由鄉級人民政府編制，報縣級人民政府批準執行。
經批準的土地利用總體規劃的修改，須經原批準機關批準。
第十三條、開發國有荒山、荒地、灘涂，必須向當地土地管理部門提出申請，由縣級以上地方人民政府按照省、自治區、直轄市規定的批準權限批準，法律、法規另有規定的，依照有關法律、法規辦理。一次性開發一萬畝以上二萬畝以下土地的，須經國家土地管理局批準；一次性開發二萬畝以上土地的，須經國務院批準。
第十四條、單位和個人將耕地改為非耕地的，須經縣級以上人民政府批準。
第十五條、單位和個人承包經營的土地和依法確定給個人使用的自留地、自留山，應當按照規定用途使用，不得擅自建房、建窯、建墳、采礦、采石、挖砂、取土。
在前款所指的土地上從事采礦、采石、挖砂、取土等經營活動的單位和個人，必須向縣級以上地方人民政府土地管理部門提出用地申請，經縣級以上人民政府批準，法律、法規另有規定的，依照有關法律、法規辦理。
第十六條、采礦、挖砂、取土后能夠復墾的土地，用地單位和個人必須依照國務院的《土地復墾規定》負責復墾，由縣級以上人民政府土地管理部門會同有關部門對復墾的土地進行檢查驗收。
第四章、國家建設用地
第十七條、國家進行經濟、文化、國防建設以及興辦社會公共事業，應當節約用地、合理用地。建設項目設計任務書報批時，必須附具土地管理部門的意見。
第十八條、國家建設用地的審批程序：
（一）建設單位持經批準的設計任務書或者初步設計、年度基本建設計劃等有關文件，向被征用土地所在的縣級以上地方人民政府土地管理部門申請建設用地。
（二）縣級以上地方人民政府土地管理部門對建設用地申請進行審核，劃定用地范圍，并組織建設單位與被征地單位以及有關單位依法商定征用土地的補償、安置方案，報縣級以上人民政府批準。
（三）建設用地的申請，依照法定批準權限經縣級以上人民政府批準后，由被征用土地所在的縣級以上人民政府發給建設用地批準書，土地管理部門根據建設進度一次或者分期劃撥建設用地。
（四）建設項目竣工后，建設項目主管部門組織有關部門驗收時，由縣級以上人民政府土地管理部門核查實際用地（城市規劃區內的建設項目竣工后，由城市規劃行政主管部門會同土地管理部門核查實際用地），經認可后依照本條例第二章的有關規定，辦理土地登記手續，核發國有土地使用證。
在城市規劃區內申請建設用地，建設單位或者個人在取得建設用地規劃許可證后，依照前款規定的程序辦理。
第十九條、鐵路、公路和輸油、輸水管線等建設項目用地，應當根據建設項目總體設計，一次申請批準，可以分段辦理征用、劃撥土地手續；分期建設的建設項目，可以根據其設計任務書確定的工期，分段申請批準和辦理征用、劃撥土地手續。
第二十條、搶險救災急需用地的，可以先行使用，但事后必須按照規定補辦臨時用地或者征用、劃撥土地手續。
第二十一條、《土地管理法》第二十五條第一款所稱征用其他土地二千畝以上，包括一個建設項目同時征用耕地一千畝以下和其他土地一千畝以上合計為二千畝以上。
《土地管理法》第二十五條第二款所稱征用其他土地十畝以下，包括一個建設項目同時征用耕地三畝以下和其他土地十畝以下合計為三畝以上十畝以下。
第二十二條、依照《土地管理法》第十九條規定收回使用權的國有土地，縣級以上人民政府可以確定給農業集體經濟組織耕種。農業集體經濟組織在耕種期間，不得在該土地上興建永久性建筑物或者種植多年生作物，并在國家建設需要使用時按時交還。交還時土地上有青苗的，建設單位應當付給青苗補償費。
第二十三條、建設單位因施工需要，在征用的土地范圍外需要增加臨時用地的，應當向當地縣級人民政府土地管理部門提出臨時用地申請，報同級人民政府批準。在城市規劃區內需要增加臨時用地的，應當先向城市規劃行政主管部門提出定點申請，經審查同意后，向土地管理部門提出臨時用地申請。
臨時使用集體所有的土地的，依照《土地管理法》第三十三條第一款的規定給予補償。
第五章、鄉（鎮）村建設用地
第二十四條、鄉（鎮）村各項建設應當嚴格控制占用農業生產用地，不得突破縣級以上地方人民政府下達的鄉（鎮）村建設用地控制指標。
第二十五條、農村村民建住宅需要使用土地的，應當先向村農業集體經濟組織或者村民委員會提出用地申請，經村民代表會或者村民大會討論通過后，報人民政府批準。其中需要使用耕地的，由鄉級人民政府審核，經縣級人民政府土地管理部門審查同意后，報縣級人民政府批準；需要使用原有宅基地、村內空閑地和其他土地的，報鄉級人民政府批準。
第二十六條、城鎮非農業戶口居民建住宅需要使用集體所有的土地的，應當經其所在單位或者居民委員會同意后，向土地所在的村農業集體經濟組織或者村民委員會或者鄉（鎮）農民集體經濟組織提出用地申請。使用的土地屬于村農民集體所有的，由村民代表會或者村民大會討論通過，經鄉（鎮）人民政府審查同意后，報縣級人民政府批準；使用的土地屬于鄉（鎮）農民集體所有的，由鄉（鎮）農民集體經濟組織討論通過，經鄉（鎮）人民政府審查同意后，報縣級人民政府批準。
第二十七條、回原籍鄉村落戶的職工、退伍軍人和離、退休干部，以及回家鄉定居的華僑、港澳臺同胞，需要使用集體所有的土地建住宅的，依照《土地管理法》第三十八條和本條例第二十五條的規定辦理。
第二十八條、依照鄉（鎮）村建設規劃興建農村集貿市場，需要使用土地的，依照《土地管理法》第四十條的規定辦理。
第二十九條、農村承包經營戶、個體工商戶從事非農業生產經營活動，應當利用原有宅基地；確需另外使用集體所有的土地的，必須持有關部門批準文件，向土地所在的村農民集體經濟組織或者村民委員會或者鄉（鎮）農民集體經濟組織提出用地申請，由村民代表會或者鄉（鎮）農民集體經濟組織討論通過，經鄉（鎮）人民政府審查同意后，由縣級以上地方人民政府按照省、自治區、直轄市規定的批準權限批準。
第六章、法律責任
第三十條、依照《土地管理法》第四十三條、第四十四條的規定，除責令違法者退還非法占用的土地，限期拆除或者沒收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設施外，處以罰款的，按非法占用土地每平方米十五元以下的標準執行。
第三十一條、依照《土地管理法》第四十七條的規定，對違法者除沒收其非法所得，限期拆除或者沒收在買賣或者以其他形式非法轉讓的土地上新建的建筑物和其他設施外，處以罰款的，按非法所得50％以下的標準執行。
第三十二條、依照《土地管理法》第四十九條的規定，除責令違法者退賠外，處以罰款的，按非法占用款數額30％以下的標準執行。
第三十三條、依照《土地管理法》第五十條的規定，除責令違法者交還土地外，處以罰款的，按非法使用土地每平方米五元以下的標準執行。
第三十四條、依照《土地管理法》第五十一條的規定，對嚴重毀壞種植條件的，除責令違法者限期治理外，處以罰款的，依照耕地保護法規規定的標準執行；對因開發土地造成土地沙化、鹽漬化的，除責令違法者限期治理外，處以罰款的，依照各省、自治區、直轄市人民政府制定的標準執行；對因開發土地造成水土流失的，除責令違法者限期治理外，處以罰款的，依照水土保持法規規定的標準執行。
第三十五條、罰款必須在規定的期限內繳納；逾期不繳納的，每日加收相當于罰款數額3‰的滯納金。
罰款和滯納金按照國家有關規定上繳國庫。
第三十六條、未經批準或者采取荒廢耕地等手段騙取批準，非法占用土地建住宅或者從事其他建設的，限期拆除或者沒收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設施，責令退還非法占用的土地。
依法受到限期拆除新建的建筑物和其他設施的處罰的單位和個人，繼續施工的，作出處罰決定的機關有權對繼續施工的設備、建筑材料予以查封。
第三十七條、虛報、瞞報、拒報、屢次遲報或者偽造、篡改土地統計資料的，依照《中華人民共和國統計法》第二十五條和《中華人民共和國統計法實施細則》第三十一條的規定處罰。
第三十八條、侵犯土地所有權或者使用權的，縣級以上地方人民政府土地管理部門依照《土地管理法》第五十三條規定作出處理決定后，侵權人在法定期限內不起訴又不履行的，被侵權人可以申請人民法院強制執行。
第七章、附則
一、關于農村集體建設用地征收補償的立法現狀 我國立法上尚無關于農村集體建設用地明確的法定概念，只有《土地管理法》中的相關規定可推定其的一般類別。根據《土地管理法》的規定，除公共設施和公益事業建設經依法批準使用農民集體所有的土地外，任何單位和個人進行建設，應先通過征收將集體土地轉化為國有土地后再在國有土地所有權的基礎上設立使用權。雖然《物權法》中所述的集體建設用地與《土地管理法》不同，把在《土地管理法》中應屬于農村集體建設用地范疇的“宅基地”使用權單獨立章入編，認定為國家所有的土地，卻也未對集體建設用地的范圍給一個明確的界定。
其他與農村集體建設用地征收有關的立法有：一是
《憲法》第10 條，從憲法層面明確了土地征收制度的合法性，奠定了土地征收法律制度的憲法基礎，是一切土地征收法律規范的最高指導原則;二是《物權法》第42 條、《土地管理法》第2 條、《農村土地承包法》第16 條規定;三是現行其他土地征收法規規章，是為土地征收實踐中的操作指南。如 《土地管理法實施條例》《征用土地公告辦法》《江蘇省征地補償和被征地農民基本生活保障辦法》等。現有的關于農村集體土地征收補償的規定少之又少，散見于各法律條文中只有“依照國有土地征收”、 “參照耕地征收補償”等字眼，缺少系統全面的規定。 二、農村集體建設用地征收補償問題及其原因 （一）公權力的行使對私權的尊重和保護不足根據《土地管理法》及《土地管理法實施條例》等相關規定，對集體建設用地征收存在爭議協調不成的，由批準征地的人民政府按照一定的程序進行裁決，但未規定向司法機關尋求救濟的權利。我國《土地管理法實施條例》第25 條規定，征收土地方案的實施，不論被征收征用土地的所有權人、使用權人對征地補償、安置是否有爭議。換言之，被征收人對行政征收行為有異議，國家仍然可以強制執行，并未給被征收人提供救濟的途徑[1] 。一旦征收過程中出現矛盾，就難以保證失利者一方得到公正、合理的解決途徑。“行使公權力不得侵害合法的私權利”作為《物權法》的基本理念之一，是所有法治化國家所提倡的，在我國卻沒有被作為征收補償的原則性規范提出來[2] 。政府一方作為征收申報審批和具體方案擬定的主持者，一方面既是公權力的行使者，一方面又是整個社會經濟組織的管理和決策者;而主體中另一方農民或者農民集體，在整個征收過程中都處于較為被動服從的地位，二者之間的地位本已懸殊。而立法中缺乏相應的救濟機制，公權力處于絕對優勢地位，集體土地征收補償出現爭議，許多法院甚至不予受理，可見公權力的行使并未充分考慮對私權利的尊重和保護。
（二）集體建設用地所有權的歸屬不明，農民的利益常常“被代表”
集體建設土地征收過程中，享有集體建設用地所有權的主體是農村集體經濟組織，補償的主要對象也是農村集體經濟組織。根據法律規定，農村集體所有權的主體分三級，分別是：村農民集體、鄉鎮農民集體和村內兩個以上農民集體經濟組織的農民集體。現實中，涉及土地征收補償協議的簽訂、征地補償款的分配等重大利益問題時，村、鄉鎮領導不征求村民意見，以村務公開的形式公布征地補償狀況及分配情況或只是向村民小組通報一下情況。“土地集體所有實際上最終淪為了鄉村干部的小團體所有，甚至成為個別鄉、村干部的個人所有。”[3] 集體的意志如何體現，征收補償協議是由村內全體集體成員決議還是由鄉內全
現實問題法律均未明確規定。因為所有權的歸屬不明，造成各個組織競相逐利，以各種名義克扣征地補償款，而真正的權益主體卻未得到補償。
（三）的范疇不明，為公共權力濫用提供法
“公共利益”律漏洞
根據《憲法》的規定，土地征用的合法化的首要條件必須是為了公共利益。什么是公共利益？我國現行法律《物權法》到《土地管理法》都只是概括性地規定，并未詳細闡述關于公共利益的適用條件和類別。正是由于公共利益本身在法律上沒有一個明確的內涵和范疇，導致實踐中存在大量假借“公共利益”之名謀取私利的做法。國家可以運用公共權力征收農村土地的前提條件是要明確公共利益的范圍，制定詳細的操作規范，保證征收為了公共利益的合法性，從而作為土地征收的前置程序。
（四）補償標準過低，保障作用不強
依據《土地管理法》第47 條，只對耕地的征收補償有較為明確的規定，而集體建設用地等其他土地的征收補償則由省、自治區、直轄市參照征收耕地的標準處理。依此規定計算，征地補償款項經歷各環節而真正最后支付到農民個人時，遠遠低于土地的市場價值，且土地征用主要采用一次性現金補償的方式。可見，實際上的征地補償制度不能反映土地的市場價值，不僅侵害了農村集體和農民在土地上的農業收益，而且剝奪了農民的土地發展的權利，乃至未來的生存保障。其次，依據我國法律的規定，只補償征地所導致的直接損失，并不考慮土地增值收益分配的問題。對于集體建設用地征收期間造成的企業經營損失、失去宅基地農戶的搬家費和無家可歸時必要的安家費等其他損失不予補償。
（五）受償的主體范圍窄，無法全面覆蓋所有失地農民
依據法律的規定，集體建設用地征收受償的主體分為兩類：一為農村集體經濟組織;二為被征地的農民，而受征收影響的其他權利人如集體建設用地地上青苗所有權及地上房屋設施的所有權人等無權獲得補償。再加上法律對于農村集體建設用地征收補償收益分配的規定也不明確、不合理，使得本來就不多的土地收益主要劃歸鄉鎮政府、村委會等用于發展當地經濟和各項社會公益事業，僅地上附著物和青苗補償費的小部分收益用于對農民進行土地補償。
（六）征收補償的程序缺乏公開、公正的設置
集體土地征收補償程序帶有濃厚的行政色彩，缺乏公開透明的制度，缺乏相應的社會監督和司法救濟，并沒有給予農民真正的參與權。具體征收補償的方案由政府部門通過行政手段單方面制定，制定后才發公告告知農民，在此過程中，農民沒有參與權。在確定征收補償方案方面，大都是由農村集體經濟組織的代表參加聽證會，農民很少參與到協商談判中來，而法律規定對聽證會提出的意見“只有在確需修改的情況下”才可改動，這使得聽證會的實際作用受限。加之在實施程序中缺乏外部監督程序。行政主體及其工作人員總是循著有利于自身的方式來處理征收中的問題，如此非常不利于處于相對弱者地位的農民的權益救濟。與此同時，法律并沒有為農民提供當出現征收爭議向人民法院的救濟途徑[1] 。
三、完善農村集體建設用地征收補償制度的建議 （一）設立有效的私權利救濟機制 通過引入市場機制，確立事先補償制度。行政主體在
未經事先合理補償的情況下不能享有集體建設用地征收
權。提高了征收權行使的法律門檻，提高了農民的主體地
位，更好地保證農民的權益。其次，設立價格評估制度和價
格異議制度。以市場評估的方式確定征收補償標準及補償
的最低保障標準，衡平農民與政府之間不平等的關系，以
建立民事平等主體的關系為框架的農村集體建設用地征
收制度，并按照被征收土地及其附著物的一般市場交易價 格對農民進行征地補償，經協商確定土地補償費，同時要 將安置補償等有關費用公開，改變以往的“官本位”的做 法，力爭從制度設置上保障農民的權益。 （二）明確公共利益的內容 從理論上看，只有當政府為了公共利益需要相對人的
財產權益而又不能通過私法上的平等主體之間自由買賣 的方式來實現時，才能夠使用通過國家進行土地征收的方 式強制取得。實踐中，對于農村集體建設用地的征收一般 來說是為了與國家社會經濟宏觀戰略布局的需要相吻合， 主要以城鄉交叉位置或者城鄉接合部的農村集體建設用 地作為切口進行集體土地征收使之轉化為國有土地，再對 整合起來的土地進行統一規劃用以建設能“惠及全民”的， 如：國防設施建設、國家重點扶持的能源、交通、水利、科 技、教育、醫療、文化、體育等項目。
（三）以市場定價為主，擴大補償范圍，增設其他保障 措施 1.以市場定價為主，擴大補償范圍。在集體土地征收過程中，土地價格應按市場價格標準進行補償，同時應考慮土地的增值問題。應增設集體建設用地的補償標準，標準的制定不僅要參考集體建設用地原用途，還要增加考慮 “未來用途”所帶來的土地增值，以市場價值來設定征收補償的標準[4] 。征收涉及的利益主體不僅僅包含土地所有權主體，集體建設用地地上青苗所有權及地上房屋設施的所有權人、宅基地使用權人都應包含在內，以宅基地使用權最為突出，應當納入受償范疇。擴大補償的損失范圍，需要進行在立法上予以明確。
2.以區域經濟發展水平為標準，合理增設其他的保障措施。應強制建立失地農民的最低生活保障制度，給予失地農民生活補貼，保證其維持最基本的生活不受影響。失地農民的社會保障應包括醫療保險、養老保險、最低生活保障三個方面。失地農民因征地被迫成為城市的“邊緣人群”，既不享有城市居民的待遇又失去了賴以生存的土地，故而對于該類農民社會保障的補償標準不應低于當地城市居民的養老保障、醫療保險及最低生活保障所確定的標準[5] 。或者可以采取集體成員入股分紅或宅基地換房、農民身份轉換為城市身份等的補償方式，并配套采取把失地農民納入城鎮養老、醫療保險體系、提供就業上崗培訓等措施。至于欠發達地區，土地特別是耕地和宅基地是農民維持其基本生存的重要財產，應當限制對這兩類集體土地的征收，我國一向嚴格實行耕地保護政策，而對于宅基地的征收做出的限制不足以體現其作為農民
據以生存的私權的重要地位。
（四）完善土地征收救濟機制
“法律的目的是保護和救濟無辜者。”有必要在征收補償制度中建立有效的權利救濟機制，保證農民的合法權益。在《憲法》中把“行使公權力的同時不得侵害合法的私權利”理念納入農村土地征收的原則，其次，對《物權法》和《土地管理法》中征收的內容及被征收主體的權利救濟深入明確具體化。可以從基層調解、仲裁機構調解制度的建立和完善入手進行分析，農村基層調解組織可以由村委會主任或書記及其他成員兼任。由于基層調解組織對于失地農民的生活狀況和心理情緒比較了解，比較容易把握失地農民的心理和情緒，特別是威望較高的基層調解組織。其次，建立仲裁制度，公開開庭，接受公眾的監督，保證救濟的公正性。
（五）規范農村集體建設用地征收補償程序
1.完善征地審批程序，設立公共利益認定環節。只有保證審查程序和審查結果公開化，受外部的監督和制約，才能有效地保證征地權的合法合理化行使。公共利益的審查是土地征收程序中的重要內容，是土地征收、補償等程序的啟動程序。公共利益認定程序應由申請、調查、舉行聽證會、審查、認定、公告等幾個環節構成。在申請環節，申請人需就征地的目的、條件進行自我論證說明。為保證農民權益不受侵犯，行政機關應當在做出公共利益認定決定之前公開進行調查，接受公眾的質疑和監督，聽取意見。對于范圍較大的土地征收，還開舉行由土地申請人、被征收集體和有關專家組成的聽證會。對征收決定應及時向土地權益人進行公告。對于公共利益的正當性、合法性的論述，應有理有據，確認所實現的公共利益大于其所造成的損失。另外，公告的內容應包含土地征收的目的、范圍、用途以及補償方案，并列明有關權益人陳述意見的權利及時限。
2.健全補償安置程序。將補償安置程序作為征收執行程序的前置程序進行獨立設置。若征地補償安置程序設計科學合理，為公眾所接受，由此而引起的糾紛也會大量減少。其次，增設補償安置方案中的民主協商環節。行政主體負責查明并通知所有的征收補償主體，征地雙方在共同參與的情況下，就補償金額進行協商，協商不成的，再可選擇者其他途徑確定補償金額。
參考文獻：
[1]竇衍瑞，王珍行.論我國農村土地征用程序的法治化[J].法學論壇.2007（2）.
[2]崔文星.物權法專論[M].北京：法律出版社，2011.
[3]王衛國.中國土地權利研究[M].北京：中國政法大學出版社版，1997.
近期，“小產權房”問題引起熱議，這里就怎樣正確看待說幾點看法。 所謂小產權房，是指城郊鄉鎮或村在集體土地上集中建造的住宅，本是用來滿足本集體成員的居住需要，而實際上把剩余部分甚至全部銷售給城市居民。由于其只有鄉鎮或村委會所發的產權證明，而沒有國家房管部門頒發的合法產權證(俗稱“大產權證”)，因而被稱之為“小產權房”。
在部分地區為什么小產權房熱建熱銷?主要原因是，近年來全國大中城市房價高企且不斷上漲，而小產權房由于建在集體自有的土地上，不存在土地出讓金和眾多環節稅費，銷售成本又低，房價便宜很多，一般要比市區同類商品房價格低30％～40％，對城市購房者有很大的吸引力，具有這方面的需求市場。同時，村鎮自己開發房地產，雖然房價不高，但由于各項成本開支低，仍有很高的利潤，比起農業收入和國家征地的補償性收益要高，因而也有相當大的利益驅動力，推動供給的積極性。由此推動小產權房的需求和供給日趨旺盛。據北京一家房產中介公司調查，目前北京市的小產權房占到在售樓盤供應總量的兩成左右。因此，小產權房問題也就引起各方關注，值得重視。
小產權房是是非非，存在各種議論。消費者認為，小產權房房價低，對增加住房供給，滿足居民住房需求，抑制房價上漲有益。部分媒體認為，小產權房對商品房土地、稅費、銷售成本控制，解決商品房價格虛高問題，有啟示和促進作用。而政府則不斷提示小產權房的風險，今年6月18日國家建設部特別強調：“城市居民不要購買在集體土地上建設的房屋。目前的法律法規不允許在集體土地上進行房地產開發。不允許集體土地上建設的房屋向本集體經濟組織以外成員銷售。”各地也紛紛采取多種措施處置小產權房：北京市已嚴令小產權房停建停售；西安市明確小產權房為違法房地產開發，將被；鄭州市將對小產權房集中查處；廣州市小產權房被定性為違章建筑，要嚴肅處理，等等。
購買小產權房面臨多重風險。一是產權風險，其鄉鎮或村委會發放的產權證明，只對本集體成員有效，對本集體外的城市居民無效，實際上沒有真正的產權，不具有房屋
“小產權房”及其法律規制
“小產權房”不是一個規范的法律用語表達。
所謂“小產權”，是指農村宅基地房屋或在集體土地上建設的房屋非法對外銷售所形成的一種權利狀態。我國現行法律法規不允許在集體土地上進行房地產開發，不允許在集體土地上建設的房屋向本集體經濟組織以外成員銷售。實踐中，有些地方特別是經濟發達城市的郊區，向集體組織外的成員銷售集體土地房屋，較為普、遍。利用村、鄉鎮集體所有的土地直接或間接進行大規模的房屋開發建設，并向集體經濟組織成員外的購買人承諾辦理“鄉鎮產權證”或“小產權證”。根據目前全國各地現行的房地產登記辦法以及即將生效實施的《物權法》的規定，市、縣房地產登記機構才有權登記發證，鄉鎮是沒有權利辦理房地產登記并發證的。即便持有有關鄉鎮頒發的“小產權證”，也是不受法律保護的。因此，“小產權”實際上就是沒產權。
對小產權房不給予法律確認和保護，我國現行法律的規定是明確的。雖然《土地管理法》對宅基地房屋的轉讓問題沒有針對性的規定，但根據《土地管理法》“嚴格管理土地、合理利用土地”的立法精神，結合該法第43條和第63條的規定，可以明確《土地管理法》是禁止宅基地對外轉讓的。
2004年10月21日國務院的《關于深化改革嚴格土地管理的決定》(國發[2004]28號)則明確規定：“加強農村宅基地管理，禁止城鎮居民在農村購置宅基地”。2004年11月2日，國土資源部《關于加強農村宅基地管理的意見》(國土資發[2004]234號)也明確禁止城鎮居民在農村購置宅基地，嚴禁為城鎮居民在農村購買和違法建造的住宅發放土地使用證。
即將于今年10月1日生效實施的《物權法》沒有涉及宅基地的流轉問題。該法第153條規定：“宅基地使用權的取得、行使和轉讓，適用土地管理法等法律和國家有關規定”。從此意義而言，“小產權房”在物權法時代，在農村集體建設用地使用權沒有根本改革的前提下，“小產權房”是不能得到法律承認和保護的所有、轉讓、處分和收益權利，得不到法律的確認和保護。二是流通風險，缺乏法律保障的權屬，難以進入市場流通，不能過戶，無法處置該房地產。三是質量風險，由于規劃、建筑材料和技術沒有政府規范管理等多種因素，所建住宅的質量很難保證，如若出現質量問題，將得不到合理解決。四是財產風險，小產權房資產的合法權屬證書缺失，一旦發生財產糾紛，會因沒有法律依據而遭受損失。
目前鄉鎮和村房地產開發和銷售給城市居民的小產權房，是違反現行的法律法規的。小產權房的前途會怎么樣?有一種議論認為法不責眾，堵不如疏，主張修改法律法規，變非法為合法。主觀想象固然不錯，但可行性值得懷疑。農村集體土地直接進入市場是個十分復雜的問題，涉及集體土地產權的明晰、保護耕地、農民就業和社會保障等一系列棘手問題，決非才朝夕之間能解決的，修改相關法律法規談何容易!要等到那時又不知何年何月。目前根據現行法規明令禁止是理所當然的。至于現在已建和已銷售的小產權房，筆者認為也要妥善處理，完全拆除會造成很大的資源浪費，似大可不必，可以轉賣給當地農戶，改善居住條件，與社會主義新農村建設聯系起來考慮和處置。
小產權房的正常化
學界有個誤區，把小產權房的理論基礎預設為“非法”，然后又用錯誤的假定推論出依然是“非法”的結論。事實上，無論是“大產權房”或“小產權房”，“有限產權房”或是“完全產權房”，它們均為合法創制的“物”，并不違背憲法規定，換言之，小產權房并不存在“非法性”問題。
我們的問題是如何正常化小產權房，這里我們先得破除三個“迷信”。
第一就是要破除“產權”迷信。在土地非私有化的制度安排中，所有不動產都存在著產權錯位，即便是自稱為“完全產權”的商業住實上也是有限產權而已，房產與地產的脫離注定了房產主人并不是地產所有權主體，70年土地使用期之咒依然是套在“完全產權”上的一根韁繩。
第二就是要破除“話語”迷信。有人把“小產權房”與“違章建筑”、“新農村建設政策導向的集約型土地開發”和“城鄉統籌試驗區土地開發”混淆起來，這可能使本來就亂成一團麻的房地產市場顯得更為零亂。我們必須申明，“小產權房”是個歷史性概念，特指近十年來在城郊地帶的鄉鎮在非農用耕地的集體所有制土地上所開發的房產，或農民在其宅基地上修建并出售的房子。之所以“小產權房”淪為一個歷史性概念，一則是差不多十年來并沒有任何職能部門監管，二則有關“小產權房”停售的行政性干預是十年之后才出現的，三則“小產權房”流入市場已經長達十年，“小產權房”的業主人數已經相當龐大。
第三就是要破除“戶口”迷信。《土地管理法》規定，禁止城鎮居民在農村購置宅基地；之前的《物權法》草案承襲了土地法的老傳統，明確規定宅基地使用權只能在農村集體經濟內部流轉，而禁止向城鎮居民轉讓。即將實施的《物權法》雖然刪除了草案中的上述規定，但依然用隱性手段把上述規定內化了。從《物權法》第153條“宅基地使用權的取得、行使和轉讓，適用土地管理法等法律和國家有關規定”，“戶口”壁壘依然設置在房產流轉的通道上，這是不合理的，是歧視性規定，是惡法。
破除上述三項迷信還遠遠不足以保障“小產權房”的正常化，正常化的目的就是要給房產業主以足夠的產權安全感和與之相稱的名分，不再委身于他人的意志之下。這就需要政治勇氣。
農村集體建設用地是指農村集體投資或農民興辦的鄉鎮企事業、村辦企業、農村村民住宅、鄉鎮村公共設施、公益事業建設所使用的土地。即現階段我國農村集體土地使用權在建設用地上表現為三種情形：鄉鎮企業建設用地；鄉鎮村公共設施和公益事業建設用地；農村村民宅基地。同時，根據相關法律規定，農村村民集體所有的土地使用權不得出讓、轉讓或者是租用于非農業建設。也就是，現階段我國農村集體土地使用權只能流轉于非農業建設，至于集體建設用地也僅指法律規定的上述三種情形。其相關法律規定體現如下：
《憲法》第十條規定“農村和城市郊區的土地，除由法律規定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；宅基地和自留地、自留山，也屬于集體所有”；“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規定對土地實行征用”；“任何組織或者個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉讓土地。土地使用權可以依照法律的規定轉讓”。
《民法通則》第七十四條規定“集體所有的土地依照法律規定屬于農民集體所有，由村農業合作社等農村集體經濟組織或村民委員會經營、管理。已經屬于鄉鎮農民集體經濟組織所有的，可以屬于鄉鎮農民集體所有”。
《土地管理法》第四十三條規定“任何單位和個人進行建設，需要使用土地的，必須依法申請國有土地；但是興辦鄉鎮企業和村民建設住宅依法批準使用本集體經濟組織農民集體所有的土地的，或者鄉（鎮）村公共設施和公益事業建設經依法批準使用農民集體所有的土地的除外”，“前款所稱依法申請使用的國有土地包括國家所有的土地和國家征用的原屬于農民集體所有的土地”；第四十七條規定“征用其他土地的土地補償費和安置補償費標準，由省、自治區、直轄市參照征用耕地的土地補償費和安置補償費的標準規定”；六十三條規定“集體土地使用權不得出讓、轉讓或出租用于非農業建設。但是，符合土地利用總體規劃，并依法取得建設土地的企業，因破產、兼并等情形致使土地使用權依法發生轉移的除外”。
綜上，我們可以初步得出一個結論，那就是我國的農村集體土地使用權在現行法的規定下只能在農業建設進行流轉，但是對于非農建設就基本上不適用，只有《土地管理法》第六十三條的一款關于集體土地使用權流轉的例外情況，即符合土地利用總體規劃，并依法取得建設土地的企業，因破產、兼并等情形致使土地使用權依法發生轉移的除外。但是，對于用于非農建設（或集體建設用地）的流轉只能有一個途徑，那就是通過先征用為國有，轉為國有土地使用權，然后才能在市場上進行流轉。
二、對現行農村集體建設用地流轉所存在問題的若干看法
隨著經濟發展和城市化進程的加快，農村集體建設用地的資產性質逐漸顯現出來，以出讓、轉讓（含土地使用權作價出資、入股、聯營、兼并和置換等）、出租和抵押等形式自發流轉農村集體建設用地使用權的行為屢有發生，在數量和規模上有不斷擴大的趨勢，集體建設用地隱性市場客觀存在。不僅這樣，對農村集體建設用地流轉的限制還將逐漸并已經暴露在我們面前。
（一）損害農民的經濟利益
由于現行法律對集體土地使用權的流轉規定并不是很明確，集體土地使用權的流轉不規范，給了不法分子非法交易的機會，避開擁有所有權的農民集體經濟組織，將土地使用權流轉的收益歸為鎮或村所有，未對原集體土地所有者給予適當的經濟補償，對農民的利益造成了損害。而且，即使確實對農民進行補償了，但是由于現在的征用補償制度存在不足之處，征用補償不合理，到最后農民還是無法得到比較合理的補償結果。新的土地管理法修訂草案已經涉及到農民征地的補償標準的提高，有報道稱可能會將現有的標準提高至原來的10倍，這對農民當然是好消息，我們拭目以待。
（二）在法律未規定的前提下而自發的流轉并不能受到法律的有效保護
在前面已經提及，因經濟的發展和城市化進程的加快，農村集體建設用地使用權的自發流轉行為已經存在，其數量和規模也在不斷的擴大，但是，這種情況的繼續，如果沒有隨著法律給予的同步規范，其產生的負面影響無疑是巨大的，會給農村社會的穩定帶來考驗。
（三）這種類似于地下黑市交易的農村集體土地建設用地使用權的流轉會給比較完備的國有土地使用權流轉帶來較大的沖擊
由于法律對集體建設用地使用權的流轉沒有做出明文規定，又因其要先經過征用為國有，其成本較之于已經開始的“地下直接交易”顯然來的要高，在市場經濟條件下，這種較低的成本優勢當然使得國有土地使用權在其交易流轉的市場上失去競爭力，同時也給法律對于集體建設用地使用權流轉的模糊規定給予行動上的抗議和否定。
（四）沒有法律的明確規定和保護所進行的集體建設用地使用權的流轉是不規范的，它會造成集體土地的使用權屬不明確，造成土地使用用途的改變
由于有些地方出現了私下的集體土地使用權的交易，其交易方式的隱蔽性和在現階段看來的違法性，使得這種交易的結果也存在問題。比如因農村土地登記制度的各易和不完善，其經過一系列的交易流轉后最后的權屬是否明確，這個在農村現行的情況來看是很困難的。而且，也是筆者覺得最重要的一點的是對土地的用途的改變太過于隨意與容易。這些筆者個人覺得可以歸咎為因社會發展的需要與法律的滯后性之間的矛盾所產成的后果。這也是我們下面要探討的尋求對現行立法的改變與完善來加予解決。
三、一些地方的立法實踐對我國農村集體建設用地土地使用權流轉的啟發與建議
（一）啟發
早在1996年9月，蘇州市政府下發文件，允許規定范圍內的集體存量建設用地使用權有條件地進行轉讓、出租，實行了集體建設用地使用權有償、有限期流轉的土地使用權制度，并逐漸形成了“國有、集體兩種產權，同出市場，統一管理”的模式。目前，蘇州全市80%以上的集體建設用地已進入了市場流轉，累計用地總量超過了11萬畝，占年均建設用地量的28%。之后，國土資源部在前些年分別在蘇州、蕪湖、湖州等地進行集體土地使用權流轉的試點，各地也出臺了相關管理辦法。廣東省政府更是先行，發出《關于試行農村集體建設用地使用流轉權的通知》，明確規定農村集體建設用地使用權可上市流轉。
在此特別要談的是廣東省的實踐。廣東省通過明確農村集體建設用地使用權的上市流轉，使得其符合該地區的經濟發展需要。其直接上市交易避過了征用為國有土地的前置程序，節約了時間和交易成本。有一點筆者認為其做的很好并具有今后國家立法的借鑒意義的是，該《通知》規定：通過出讓、轉讓和出租方式取得的農村集體建設用地不得用于商品房地產開發。未經原批準用地的人民政府批準，不得改變該副土地的建設用途。筆者認為它的意義在于保持土地的原建設用途，在加快城鎮化進程和提高農民收益的前提下，并沒有觸動其他現有的利益，造成比原來立法狀態下更大的損害。
（二）建議
1.建立農村集體建設用地使用權直接上市流轉制度。前面也已經說過了，直接的上市流轉，避免了中間的交易環節，節約了交易成本，對廣大農民來說是有益的。這是從表面層次上來講的。最終，其城市化進程也是得意于該制度的建立和有效實施的，這是從本質層面上來說的。新的土地管理法修訂草案說也有涉及到讓農民直接成為集體土地交易的主體，如果這樣，此次土地管理法修訂是有歷史性的突破的，是惠民和與時俱進的。
關鍵詞：集體建設用地；流轉；經濟社會發展
1958年國家頒布了《戶口登記條例》，阻斷了農業人口向非農業領域和城市遷移的通道，從此中國進入了城鄉二元分割體制時期。國家為把農民束縛在土地上，開始推進宅基地無償、無期限使用和嚴格限制流轉的制度。1963年中央文件首次使用“宅基地使用權”概念，明確農民對宅基地只有使用權而無所有權。宅基地使用權制度是源于國家持續推進工業化的需要，與先前實施的限制人口流動為目的的戶籍管理制度相輔相成，具有內在的關聯性和互動性，起到了控制人口流動和穩定社會秩序的功能[1-2]。但是，隨著改革開放的實施和國民經濟的發展，土地資源作為經濟社會發展的物質基礎和重要載體，國有建設用地土地市場已不能完全適應經濟社會長期可持續發展的需要，如何破除城鄉二元分割體制，允許農村宅基地流轉，建立統一的城鄉土地市場體系，已成為經濟社會可持續發展亟待解決的問題[2]。
一、集體建設用地流轉概述
土地制度是土地市場的基礎，不同的土地制度決定各異的土地市場體系。20世紀80年代，隨著經濟條件的變化和改革的深入發展，國家對土地使用制度進行了改革。為適應改革的需要，國家分別對《憲法》和《土地管理法》的相應條款進行了修訂。《憲法》規定：“土地使用權可以依照法律的規定轉讓。”《土地管理法》規定：“國有土地和集體所有土地的使用權可以依法轉讓”。盡管《土地管理法》中明確了國有土地和集體所有土地使用權可以依法轉讓，但由于城鄉發展的不平衡性，土地市場主要為國有土地市場，集體土地市場近乎缺失[3]。
依據《土地管理法》，集體土地使用權合法獲取的途徑主要有三個方面：第一，集體所有土地經本集體成員承包后用于農業生產，這也是集體土地使用權的主要體現形式；第二，本集體成員使用集體所有土地建設住宅，即我們常說的農村居民點用地。同時規定農村村民一戶只能擁有一處宅基地，其宅基地的面積不得超過省、自治區、直轄市規定的標準，農村村民出賣、出租住房后，再申請宅基地的，不予批準；第三，農民集體興辦鄉（鎮）村企業或建設鄉（鎮）村公共設施和公益事業可以使用本集體所有土地。本文中的集體土地流轉主要是指集體建設用地的流轉，因此，集體所有土地用于農業生產的不再贅述。
二、城鄉建設用地現狀
根據第二次土地利用詳查數據，城鄉建設用地總面積為1194781.88公頃，其中城市用地面積為134982.26公頃，占城鄉建設用地總面積的11.30%；建制鎮用地面積為176526.02公頃，占城鄉建設用地總面積的14.77%；工礦用地面積為142712.23公頃，占城鄉建設用地總面積的11.94%；農村居民點用地面積為740561.37公頃，占城鄉建設用地總面積的61.98%。
從不同權屬類型看，城市用地和建制鎮用地為國有建設用地，農村居民點用地為集體建設用地，工礦用地中既有國有建設用地又有集體建設用地。粗略估算，國有建設用地約占城鄉建設用地總規模的1/3；集體建設用地約占城鄉建設用地總規模的2/3。若建立統一的城鄉建設用地市場體系，集體建設用地將會成為統籌城鄉建設用地市場中的主要組成部分。
從土地集約利用程度來看，據同期統計年鑒，人口城鎮化水平為55.53%，即1/3的國有建設用地承載了55.53%的總人口，2/3的集體建設用地承載了44.47%的總人口。一方面是國有建設用地的供需不平衡，另一方面是集體建設用地的低效粗放利用。人均農村居民點用地面積為674.09平方米，集約利用程度遠低于國有建設用地。
三、集體建設用地流轉的誘導因素
（一）城鄉經濟發展的不對稱
隨著經濟社會的不斷發展，農村，特別是城鄉接合部的農村，由于受城市化、工業化的沖擊極大，城市人口規模的擴大需要相應規模和數量的土地作為支撐。對建設用地需求日益膨脹，城市存量土地已無法滿足需求，于是便涌入農村，直接要求農村集體土地進入市場，以滿足城市發展的要求。農村土地進入市場的過程中，因土地權屬和用途的改變，土地產生了巨大的增值收益。有研究表明：集體土地入市產生的增值收益，政府作為土地所有者分擔了20%～30%的增值收益；各類城市房地產開發公司、開發區企業、外商投資公司等作為轉用途后的土地使用者分擔40%～50%的增值收益；只有20%～30%的增值收益留在鄉以下，而作為原有的土地使用者只能分擔5%～10%的土地增值收益[4]。轉用途后的土地使用者成了最大的受益者，失地農民不僅失去了應得的利益，而且失去了一定的生活保障。2010年城鎮居民和農村居民的平均純收入分別為17698.2元和5530元，城鎮居民的平均收入水平高于農村居民的平均收入水平近3倍多。集體土地入市后，可使農村居民的平均收入水平顯著增加，從而接近城鎮居民的平均收入水平，追逐利益的本能刺激了集體建設用地的流轉。
相關法條：《中華人民共和國土地管理法》第十條、第十一條
基本案情
原告：xx市xx區呂莊社區第七村民小組。
被告：xx市xx區人民政府。
第三人：xx市xx區xx鄉人民政府。
原告xx市xx區棗林街道辦事處呂莊社區第7村民小組 （以下簡稱呂莊社區7組）訴稱，第三人原溧河磚瓦廠占用我村7組土地25畝，6組約10畝土地，依照原合同約定在磚瓦廠解散后土地歸原告所有。1992年公社磚瓦廠解散后，原磚廠占用的土地一直由原告使用至今。2004年被告以（2004）字第003號集體土地所有證把該片土地確認給“xx區溧河鄉農民集體”，原告曾依法主張權利，xx市中級法院（2006）南行終字第30號行政判決書撤銷了被告的前述辦證。被告本應尊重該終審判決把該片土地確認給原告，但被告卻無視終審判決于2006年8月再次把該片土地以（2006）字第001號集體土地所有證辦到“xx區溧河鄉農民集體”名下，被告的辦證行為因土地來源資料缺乏、所有權人虛化不實和違背生效判決無效，原告請求法院撤銷（2006）字第001號集體土地所有證。被告xx市xx區人民政府辯稱，本案所涉及土地的行政處理中存在兩個具體行政行為，一個是確定土地權屬的行政行為，另一個是頒發土地所有權證的行政行為；前者已發生確定的法律效力，后者尚在呂莊7組提起的訴訟當中；2004年答辯人頒發給第三人的土地所有證因程序存在違法之處而被中級法院撤銷，判決書并未判決答辯人不得再頒發土地所有權證，根據土地管理法等相關規定，為土地所有權人頒發土地所有權證是答辯人依法肩負的職責；法院依法撤銷了后者，并不當然撤銷前者，因此原告認為撤銷原土地所有權證后即應將相關土地確定給其所有缺乏事實上的根據和法律上的根據。本案土地所有權的歸屬已經由政府確定為溧河鄉農民集體所有，原告對政府的確權決定在規定期間內未提訟，政府的確權已發生確定的法律效力。答辯人根據溧河鄉農民集體的申請發證，未侵犯原告的權利。根據行政法相關規定，原告無權提起本案訴訟。另外，公民、法人或者其他組織對具體行政行為提訟的最長時間是二年，二年的起算點是知道或者應當知道具體行政行為的作出，本案中答辯人為鄉農民集體頒發土地所有權證的時間是2006年8月，頒發土地所有權證過程中，就頒證情況在當地進行了公告，原告當時應當知道了答辯人的頒證行為。即使原告有權提起本案訴訟，其也已經超過了法律規定的期限，請求依法駁回原告。
第三人xx市xx區溧河鄉人民政府稱，原告所訴涉及的土地因土地權屬爭議，在2001年經xx區人民政府以（2001）9號處理決定、xx市人民政府行政復議決定書確權給溧河鄉農民集體所有，并依法由第三人代管；原告所謂的所有權人虛化不實問題，由于第三人所屬集體企業原溧河鄉磚瓦廠已不存在，根據有關法律政策規定對屬于原磚瓦廠所有的集體土地應確權給溧河鄉農民集體所有，并且有溧河鄉政府代管，證書冠名完全符合法律政策，不存在虛化不實。原告曾為此所有權證書冠名問題于2004年訴訟后，xx區人民政府于2006年重新糾正冠名，頒發的新所有權證書不存在違法無效的情形。原告呂莊7組在本案中不具備原告訴訟主體資格，其請求也不屬于人民法院行政案件受案范圍，且原告所訴事實早已超過訴訟時效，應依法予以駁回。
經審理查明：1980年10月26日xx縣溧河社隊企業辦公室、xx縣溧河磚瓦廠革命委員會與原告簽訂征地合同，合同約定公社磚廠征用常莊七隊（原告原名）土地25畝，地價每畝250元。該合同最后注明磚廠停辦以后，所占第七生產隊地皮應給第七生產隊。1999年9月原告與溧河磚瓦廠因部分土地所有權和使用權發生爭議，2001年xx區人民政府作出關于xx鄉人民政府與呂莊村第七村民小組土地權屬爭議的處理決定：“（一）溧河磚瓦廠占用的70526.67平方米土地……，所有權歸溧河鄉農民集體所有，其四至邊界均按查證事實中確定的位置界定……”。xx區呂莊村7組不服，申請xx市人民政府復議。2002年6月8日xx市人民政府以（2002）12號行政復議決定書維持xx區人民政府（2001）9號《關于溧河鄉人民政府與xx鎮呂莊村第七村民小組土地權屬爭議的處理決定》。xx區呂莊村7組對此復議決定在法定期間內未提起行政訴訟。后第三人向被告申請土地登記，被告根據第三人提供的土地登記申請書、申請報告、xx區人民政府（2001）9號、（2001）38號文件和xx市人民政府（2002）12號復議決定書等文件資料，經地籍調查，制作宗地圖、指定界址，審核、審查，于2006年8月21日為第三人xx市xx區溧河鄉人民政府頒發了（2006）字第001號集體土地所有權證。備注：該鄉（鎮）集體土地所有權由鄉政府代管。2010年6月4日原告以被告的辦證行為土地來源資料缺乏、所有權人虛化不實、程序違法等為由 ，請求法院撤銷（2006）字第001號集體土地所有證。
裁判結果。xx市xx區人民法院于2011年3月23日作出（2011）宛龍行初第71號行政判決書，駁回原告的訴訟請求。宣判后，xx市xx區棗林街道辦事處呂莊社區第七村民小組不服，上訴至中級人民法院。中級人民法院于2011年9月28日作出駁回上訴，維持一審的判決。裁判理由。《中華人民共和國土地管理法》第十六條規定“ 土地所有權和使用權爭議，由當事人協商解決；協商不成的，由人民政府處理”。本案中，雖然原告提交的征地合同中有“磚廠停辦以后，所占第七生產隊地皮應給第七生產隊”的約定，但涉案土地發生爭議后，已經人民政府作出處理，征地合同的約定不具有確權效力。《土地登記規則》第十條規定：“土地登記申請者申請土地使用權、所有權和土地他項權利登記，必須向土地管理部門提交下列文件資料：（一）土地登記申請書；（二）單位、法人代表證明，個人身份證明或者戶籍證明；（三）土地權屬來源證明……”。本案中，第三人申請登記時向被告提交了上述規定的有關文件資料，該宗土地已經宛城區人民政府和南陽市人民政府確權，確權決定已經生效，具有公定力和約束力，該宗土地權屬明確。被告在登記程序上雖然存在著表格填寫不完備等問題，但未達到違法程度，屬于行政瑕疵，不影響行政行為的效力。這些瑕疵未侵犯原告的土地所有權，不能據此撤銷行政登記行為。被告經審核為第三人登記發證并無不當。
一、土地征收與土地征用土地征收與土地征用具有相似性，但并非同一概念。兩者的相似性，在于土地征收和土地征用都是國家以公權力強制地對他人的土地權利予以剝奪，使得他人的土地權利因征收或征用而消滅或終止。一般認為，土地征收為國家根據公共利益需要而行使公權力，以補償為條件，強制取得他人的土地所有權，他人的土地所有權因國家的征收而消滅。（注：這方面的見解一般相同。如梁慧星主編：《中國物權法研究》（上），法律出版社，1998年版，第330頁；張曼隆：《土地法》，臺1996年版，第494頁。）如他人的土地所有權并不消滅，則不能謂之征收。就土地征用而言，則是國家因公共事業的需要，以給予補償為條件，對他人土地所有權以外的土地他項權利為利用，待特定公共事業目的完成時，仍將土地歸還原土地所有人。（注：張曼隆：《土地法》，臺1996年版，第494頁。）他人的土地所有權并不因國家的征用行為而消滅。
在現代法制國家，無論是土地征收，還是土地征用，皆需要有明確的法律依據，自不待言。土地征收或土地征用具有明確的法律依據，一則可以使政府行使公權力時須依嚴格的程序防止國家權力對他人財產權進行不適當干預；二則可以使土地所有權人或土地他項權利人在顧及國家公共需要的前提下，通過法律途徑尋求救濟，獲得公正、必要的補償。
名義上，我國現行法基本上僅涉及土地征用。《憲法》規定，“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規定對土地實行征用。”（注：《中華人民共和國憲法》第十條。）《國家建設征用土地條例》即稱，該條例的規制對象為土地征用。（注：該條例頒行于1982年，現在仍然生效。）原國家土地管理局《確定土地所有權和使用權的若干規定》規定了農民集體土地所有權可因“國家征地”而發生變更。（注：原國家土地管理局《確定土地所有權和使用權的若干規定》第二十條。）在這里，農民集體土地所有權的變更是由于土地的征收還是征用不甚明確。若依通說，“國家征地”應理解為國家對集體土地的征收，因為它引起了集體土地所有權的變更。若依現行法的規定，則是對集體土地的“征用”。憲法、法律和法規并未規定“征收”，而只規定了“征用”。另外需要看到，土地征收也是曾經施行過的。（注：《中華人民共和國土地管理法實施條例》第二條規定，“農村和城市郊區中已經依法沒收、征收、征購為國家的土地”屬于國家所有。）
實際上，現行法所規定的土地“征用”確實引起了土地所有權的變更，即集體土地所有權變更為國家土地所有權。《土地管理法實施條例》即規定了“國家依法征用的土地”屬于國家所有。《確定土地所有權和使用權的若干規定》亦明確了“國家建設征用的土地，屬于國家所有。”（注：《國家建設征用土地條例》第五條。）這樣，現行法的土地征用客觀上就是一般所指的土地征收。
現行法名義上為土地征用，實際上卻是土地征收。無論是土地征收，還是土地征用，都是國家憑借公權力對他人土地權或土地他項權利予以強制性剝奪，但這種強制性剝奪須以存在公共利益為條件。公共利益具有較為廣泛的范圍。國防、交通事業、水利事業、公共衛生、教育、政府機關及慈善事業等，即其適例。公共利益并非都具有永久性，如軍事工事可因特定軍事目的已完成而無存在的必要。在此情況下，是否無需將他人的土地所有權予以強制征收而是對他人的土地他項權利予以征用，并非無考慮的余地。從公共利益的性質及需要出發，對具體的公共利益事項予衡量，將土地征收和土地征用予以恰當劃分，使集體土地所有權不致遭受國家公權力的過分干預，應是保護土地資源的一項重要內容。對土地征收和土地征用予以界定，將土地征用從土地征收中分離出來，使土地征收名副其實，是物權和土地立法中應注意的一個問題。
二、土地征收的性質土地征收為國家憑借公權力對集體土地所有權予以強制剝奪，不以集體土地所有權人的同意為必要條件。這正如《國家建設征用土地條例》所言，“國家建設征用土地”，“被征用社隊干部和群眾應當服從國家需要，不得妨礙和阻撓。”（注：《國家建設征用土地條例》第四條。）另外，“征用土地的，按照被征用土地的原因途徑給予補償。”（注：《中華人民共和國土地管理法》第四十七條。）強制性和補償性是土地征收的兩個基本特征（注：可參考梁慧星主編：《中國物權法研究》（上），法律出版社，1998年版，第333頁。）；但是，從土地征收的發動到土地征收的具體實施的過程看，土地征收不僅僅只具有這兩個基本特征。
在實施土地征收時，必然涉及到法律適用的問題。《憲法》、《土地管理法》、《國家建設征用土地條例》等為目前土地征收的法律依據。應當承認，國家為社會管理的需要，須行使行政管理權，土地管理亦不例外，在土地資源日益稀缺的情況下尤其如此。另一方面，也應當看到，行政機關如果從部門利益出發行使社會管理的職能，則有可能導致行政權的濫用及權利保護的不力。對土地征收性質予以重新審視十分必要。因此，土地征收行為應具有合法性；土地征收必須嚴格依法實施，禁止濫用土地征收權。
土地征收雖具有強制性，但這并不意味著可以任意為之。《憲法》和《土地管理法》明確規定了國家實施土地征收必須是“為了公共利益的需要”。公共利益的需要是土地征收得以實施的前提條件，如不存在公共利益的需要則無土地征收可言。而如何對公共利益進行界定并非容易。現行《土地管理法》刪除了原《土地管理法》中的“國家進行經濟、文化、國防建設以及興辦社會公共事業，需要征用集體所有的土地……”，（注：原《中華人民共和國土地管理法》第二十一條。）可說明立法已開始對社會公共利益的界定持謹慎的態度。如何進一步明確公共利益范圍是立法的一個任務。而由于《國家建設征用土地條例》仍然生效，如何協調法律法規的效力對土地征收來說有其現實意義。（注：《國家建設征用土地條例》第2條規定，“國家進行經濟、文化、國防建設以及興辦社會公共事業，需要征用集體所有的土地時，必須按照本條例辦理。”）即使法律法規之間的效力可通過立法原則及技術解決，對“公共利益”、“國家建設”與“經濟、文化、國防建設以及社會公共事業”的理解和解釋，將會對土地征收產生影響。有學者主張將公共利益界定為公共道路交通、公共衛生、災害防治、科學及文化教育事業、環境保護、文物古跡及風景名勝區的保護、森林保護事業，以及法律規定的其他公共利益，國家基于發展商業目的的事業，不得適用征收。（注：中國社會科學院法學研究所《中國物權法草案建議稿》。）在公共利益和經濟政策間作嚴格界定，對完善土地征收制度十分必要。根據經濟政策，需要使用農民土地的，應采用財產轉移的法律規則，而不再實行現行的征地制度。（注：孫憲忠：《不動產物權取得研究》，載梁慧星主編：《民商法論叢》（第3卷），法律出版社，1995年版。）公共利益與土地征收行為之間具有因果關系。土地征收行為目的應具有公益性，即國家征收集體土地的目的是滿足社會公共利益的需要。土地征收的強制性和公益性相聯系，且公益性是強制性的基礎。
土地征收是國家行使其“最高所有權”的體現。我國并不存在私人土地所有權，土地征收是在國家和集體之間展開的。在我國，土地征收法律關系的主體只能是國家和農村集體經濟組織。集體由其內部成員構成。集體財產權的實現，既是其自身財產權的實現，同時也是其成員財產的實現。土地征收既涉及農民集體的利益，也涉及其成員的利益。承認土地征收法律關系主體的特定性，可以將因實施經濟政策而引起的土地開發排除在土地征收之外。這對維護集體經濟組織及其成員的利益具有現實意義。以此為基礎，還可以說，土地征收權具有專有性，只有國家享有征收集體土地的權利，企業和公司等經濟組織不能以實施經濟政策的名義進行土地征收，亦不應通過國家達到征收土地的目的。
土地征收的直接法律后果之一，是對補償和安置方案的實施。“征收補償、安置方案報市、縣人民政府批準后，由市、縣人民政府土地行政主管部門組織實施。（注：《中華人民共和國土地管理法實施條例》第二十五條。）對補償標準有爭議的，由縣級以上地方人民政府協調；協調不成的，由批準征用土地的人民政府裁決。征地補償、安置爭議不影響征用土地方案的實施。”這便是土地征收爭端解決機制，政府的裁決為終局裁決。當土地征收爭端發生時，如果政府的終局裁決不能使集體及其成員的利益得到充分保護，則司法救濟請求權的行使應為集體土地所有權人及其成員的權利。問題在于，集體土地所有權人及其成員以什么途徑尋求救濟？
憲法對多種經濟成份并存的確認，要求對國家財產權和集體財產權予以平等的一體保護。國家實施土地征收時，一方面有權行使其“最高所有權”；另一方面，“最高所有權”的行使應在一定范圍和限度內進行，否則即構成土地征收權的濫用，與土地征收行為的合法性相悖。如以建經濟開發區為名草率征收大片良田，而因經濟開發區最終未建致使良田荒蕪。濫用土地征收是對國家財產權和集體財產權未能予以平等的一體保護的體現。為防止土地征收權的濫用，除了需對征收土地的目的進行嚴格限定外，似有必要在現有法律規定的基礎上考慮其他措施。（注：《國家建設征用土地條例》第二十一條前段規定，“已征用二年還不使用的土地，除經原批準土地的機關同意延期使用的土地外，當地縣、市人民政府有權收回，并報原批準機關備案。”）
前已述及，強制性和補償性是土地征收的基本特征。土地征收的強制性僅僅出于公共利益的需要，而不是其他原因。土地征收的強制性并不能導致土地征收行為是行政行為。的確，有許多學者主張土地征收行為是行政行為，且土地征收爭端以行政訴訟程序解決。（注：如在臺灣地區，土地所有人如對于政府征收其土地而引起補償數額爭端時，應以行政爭訴程序解決，而非審理私權的普通法院所審理。可參考張曼隆：《土地法》，臺1996年版。）不過，雖然公益性和土地征收之間具有因果關系，且土地征收的公益性是強制性的基礎，但強制性與行政行為之間并不具有必要的因果關系。如土地所有人建筑房屋逾越疆界時的土地購買請求權，雖具有強制性，但并不能否定該請求權的民事屬性。（注：臺灣地區民法為平衡鄰地所有人因須容忍土地所有人使用其地之不利益，規定得請求土地所有人，以相當價額購買越界部分之土地。謝在全：《民法物權論》（上），中國政法大學出版社，1999年版，第199頁。）實際上，在土地征收上，也有不以行政訴訟程序解決的法例。（注：德國基本法第十四條規定，剝奪所有權只有為公共福利的目的才以被允許；剝奪所有權只有依法律或法律的原因進行，且該法律對損害的方式和措施有所規定。該賠償必須在對公共利益進行公平衡量之后確定；對損害賠償的高低有爭議時可以向地方法院。）土地征收主要涉及土地所有權的變更及對原土地所有人與他項土地權利人的補償。國家財產權和集體財產權的一體保護，要求土地征收應在平等的基礎上進行，而不是厚此薄彼，在土地征收補償標準的確定上亦如此。另外，以出于公共利益的強制性為開端的土地征收，與土地所有權的變更及土地征收補償的實施，應是一個連續的過程，是一個不可分割的整體。土地征收時，土地所有權的變更與其說是國家行使社會經濟管理職能的一個結果，還不如說是權利轉移的一種方式；從這個意義上說，土地征收所引起的土地所有權的變動使得土地征收的后果具有物權性。土地征收補償金的確定，與其以行政管理的方式進行，不如在平等的基礎上為之，以既能保障不同民事主體財產權的實現，又能激活農村土地市場的發展。
從土地征收行為目的的公益性、土地征收法律關系主體的特定性、土地征收權利的專有性、土地征收行為的合法性及土地征收措施的強制性、土地征收的補償性和土地征收后果的物權性的意義上說，土地征收是民事行為。
三、土地征收與物權變動土地所有權的本質，在于它是土地所有權人對土地所享有的排他性的權利。對土地所有權人占有、使用、收益、處分土地的權利的干預或剝奪，一般構成對土地所有權的侵犯。近代以來，這一觀念受到了挑戰。土地征收使得集體的土地所有權移于國家之手。土地征收權的核心，在于不需要土地所有人的同意而強制取得其土地。土地征收權與土地所有權沖突的結果，在一定程度上是土地征收權對土地所有權排他性的否定。
土地征收權的行使，實際上是使不動產物權發生了變動。物權的發生、變更和消滅，構成物權的變動。探討土地征收與物權變動的關系，可進一步認識土地征收對集體土地所有權的影響，以及集體土地所有權變更為國有土地所有權時所涉及到的物權法上的問題。從廣義上說，物權的變更包括主體的變更、客體的變更及內容的變更；而嚴格意義上的物權變更則是客體和內容的變更。（注：謝在全：《民法物權論》（上），中國政法大學出版社，1999年版，第55頁。）土地征收權的行使，使得被征收土地的所有人由集體變為國家。土地征收時土地所有權的變更涉及到土地所有權的取得和喪失-國家取得被征收土地的所有權，而集體喪失了被征收土地的所有權。土地征收也會引起征收土地物權內容的一些變化。就土地征收而言，被征收土地上物權的消滅是相對的消滅。
土地征收引起的物權變動，屬于非依法律行為的物權變動。它不要求具備依法律行為的不動產物權變動的要件，即須為有處分權人所為，須有物權變動的意思表示及須經登記。且因是之故，因土地征收而取得土地所有權，為不經登記即可取得。其中的原因，在于土地征收不依原土地所有人的意思表示而由國家強制力介入便可發生物權變動，且物權的狀態亦已明確，不經登記并不妨礙交易的安全。（注：謝在全：《民法物權論》（上），中國政法大學出版社，1999年版，第77頁以下。）經土地征收取得的國有土地所有權不需登記實際上已為實踐所采。“土地登記是國家依法對國有土地使用權、集體土地所有權、集體土地使用權和土地他項權利的登記。”（注：原國家土地管理局《土地登記規則》第二條。）
一般情況下，土地征收引起的土地物權變更，特別是土地所有權變動具有不可逆性，即集體所有的土地一經征收其所有權不能恢復到原來的狀態。“已征用二年還不使用的土地，當地縣、市人民政府有權收回”；收回的土地，作以下處理：（1）按審批權限，有償撥給其他符合征地條件的單位使用；（2）“借給生產隊耕種。生產隊在耕種期間，不準在土地上興建建筑物和種植多年生作物。國家建設需要使用時，生產隊必須立即交還，不得再提出補償、安置的要求。……”（注：《國家建設征用土地條例》第二十一條。）“生產隊”這一概念雖已為生產合作社和集體經濟組織所取代，只具有歷史意義，但這并不影響對因征收引起的土地所有權變動不可逆性的探討。
對土地征收需對其目的進行嚴格限制，以防土地征收權的濫用；而對土地征收目的的確定，也直接影響到土地征收權的正當性。上述對經征收的土地不予使用達一定期限的處置方法，存在著邏輯上的混亂。應該是存在征收土地的需要再進行土地征收，即先有需要后有征收。如土地征收達一定期限不予使用，則按審批權限有償撥給其他符合條件的單位使用，不免產生征收土地后再尋找用地者的嫌疑；而“借給生產隊耕種”的情形也是對土地資源的浪費。因此，不能將公共利益需要的原因與國家行使土地征收權的結果顛倒。因征收而引起的土地所有權變動的不可逆性不是沒有疑問。
土地征收引起的土地所有權變動的不可逆性，意味著國有土地總量的增加和集體土地總量的減少。為避免土地征收權的濫用及維持國有土地所有權和集體土地所有權之間必要的靜態平衡，當征收的土地不予使用達一定期限或征收土地后不以原目的使用及擅自改變土地用途時，能否恢復原土地所有人的所有權，并非無考慮的余地。另外，土地征收只能以公共利益為目的，而公共利益應是征收土地前就設定了的，否則極有可能造成土地資源的浪費及土地征收權的濫用。公共利益為國家和社會的一個永恒主題，在物權變動上限制土地征收權的濫用時，能否考慮既能保證土地征收權的正當性、又能維護及促進公共利益的辦法呢？（注：如上文所說的將土地征收和土地征用分離。再如臺灣地區土地法規定了保留征收制度，即舉辦事業將來所需的土地，在未為需用以前，預為呈請核定并公布其征收的范圍，禁止妨礙征收之使用。這對我們應該有所啟發。）
對集體土地的征收，除涉及集體土地所有權外，還涉及土地他項權利，即土地使用權和土地所有權以外的其他土地權利，如抵押權、租賃權等。集體土地所有權的變動，是否、能否引起土地他項權利的變動？在集體土地使用權的抵押中，抵押人可抵押依法承包并經發包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權；以鄉（鎮）、村企業的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內的土地使用權同時抵押。（注：《中華人民共和國擔保法》第三十四條，第三十六條。）土地征收的實施，集體土地所有權變更為國有土地所有權后，在集體土地上設定的以集體土地使用權為標的的抵押權因集體土地使用權的消滅而成“虛權”。抵押權為一種期待權；當債務人不能履行債務以集體土地使用權抵押時，因集體土地使用權的消滅而使債權人的債權難以實現。因此，土地征收后如何處理以集體土地使用權為標的的抵押和抵押權的關系以及抵押人和抵押權人之間的關系將是抵押制度的一個難題。土地征收后，集體土地地上權、租賃權一般也消滅，同時也會涉及到對地上權人、租賃權人的補償問題。這在下文會有所述及。
四、土地征收引發的主要問題客觀地講，土地征收的社會影響具有兩面性。如果土地征收權行使得當，可以增進社會福利，促進土地資源更加有效地利用；但如果濫用土地征收權，則構成對集體及其成員財產權的侵犯。土地征收法律規則的完善及正當程度對土地征收本身有重要影響。在社會轉型時期，社會經濟秩序的有序化及法律秩序的有序化需要一個過程。在此背景下，重視對土地征收引發的主要問題顯得必要而又緊迫。
土地征收的補償性問題目前還未進行深入、全面的研究。《土地管理法》規定的補償費標準是否合理需要進一步考慮。“土地補償費”應是農地地價的直接體現，而農地地價則為農地所有權在未來年期收益的資本化區域平均價格。由于農地市場的不發達，如何確定農地地價，使其趨于客觀、合理需要一個過程。就集體土地的地上權和租賃權而言，土地征收的補償涉及到地上附著物及青苗的補償，特別是地上附著物的補償與集體土地使用權的價值緊密聯系，進而言之，也許可以說，集體土地的市場化過程，也是土地征收日益完善的過程。在這過程中，土地征收法律制度如何起到積極的作用，既能促進土地征收的正當性和合理性，又能推動農村土地市場的發展，值得認真研究。
直到現在，土地仍然是絕大多數農民（戶）的安身立命之所在。盡管被征收土地的農民的就業和安置以市場為導向而有多種途徑有其可行性，但并不能否認土地是絕大多數農民的主要生產資料。土地作為社會保障的替代物，為占中國人口絕大多數的農民提供了基本的生活保障，在農村的失業保險功能方面也具有十分重要的作用。（注：姚洋：《中國農地制度：一個分析框架》，載林毅夫、海聞、平新喬主編：《中國經濟研究》，北京大學出版社，2000年版。）雖然在發達地區，農村居民的絕大部分收入來自農業以外，但土地征收的補償費和安置費等仍然是被征收了土地的集體經濟組織特別是其成員的重要生活保障。因此，土地征收補償費和安置費的確定標準，應從如何維持社會保障所要求的生活水平出發。實際上，這也是在維護農村的公共利益。土地征收的公共利益目的需要完成，農村的公共利益也不容忽視，否則會助長城鄉差別。
“土地補償費用歸農村集體經濟組織所有；地上附著物及青苗補償費歸地上附著及青苗的所有者所有。”（注：《中華人民共和國土地管理法實施條例》第二十六條。）地上附著物及青苗補償費的歸屬容易確定；而土地補償費的歸屬則可能引起爭端。“農民集體所有的土地依法屬于村農民集體所有的，由村集體經濟組織或者村民委員會經營、管理；已經分別屬于村內兩個以上農村集體經濟組織所有的，由村內各該農村集體經濟組織或者村民小組經營、管理。”（注：《中華人民共和國土地管理法》第十條。）集體土地所有權事實上的虛位，（注：參見王衛國：《中國土地權利研究》，中國政法大學出版社，1997年版，第99頁。）可能會導致集體經濟組織之間因土地征收補償費的歸屬發生爭端。集體經濟組織之間因土地補償費發生的爭端應由物權法調整。
近年來，隨著我國房地產市場的迅猛發展以及城市住房價格的節節攀升，有些地方在農村的集體土地上也開始了大規模的建房，其中的“小產權房”、“鄉產權房”在社會上引起了廣泛的爭議。
在探討有關“小產權房”與“鄉產權房”問題之前，首先需要了解有關集體土地上建房所涉及的法律問題。《中華人民共和國土地管理法》第四十三條“任何單位和個人進行建設，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土地。但是，興辦鄉鎮企業和村民建設住宅或者鄉(鎮)村公共設施和公益事業建設經依法批準使用農民集體所有的土地的除外”。第六十二條“農村村民一戶只能擁有一處宅基地，其宅基地的面積不得超過省、自治區、直轄市規定的標準。農村村民建住宅，應當符合鄉(鎮)土地利用總體規劃，并盡量使用原有的宅基地和村內空閑地。農村村民住宅用地，經鄉(鎮)人民政府審核，由縣級人民政府批準。其中，涉及占用農用地的，依照本法第四十四條的規定辦理審批手續。農村村民出賣、出租住房后，再申請宅基地的，不予批準”。根據以上的規定，在集體土地上合法的建房存在于以下幾種情況之中：一是興辦鄉鎮企業經依法批準后在集體土地上建房，二是村民在符合鄉(鎮)土地利用總體規劃前提下，在審批的宅基地上建住宅，三是有關鄉(鎮)村公共設施和公益事業經依法批準后在集體土地上建房。
事實上，“小產權房”、“鄉產權房”在法律上并沒有明確的定義與概念。在“小產權房”的理解上：第一種理解是針對發展商的產權而言的，將發展商的產權叫“大產權”，購房人的產權叫“小產權”。第二種理解是針對是否需要繳納土地出讓金來區分的，不用再繳土地出讓金的叫“大產權”，要補繳土地出讓金的叫“小產權”；第三種理解是針對發證機關的不同而進行區分，國家發放產權證的叫“大產權”，國家不發放產權證的，由鄉鎮政府發證書的叫“小產權”。所謂“鄉產權房”指的就是在第三種理解下的“小產權房”。對于“鄉產權房”首先要看是否符合在集體土地上合法建房的幾種情形，看其是否符合土地利用的總體規劃、是否依法經過批準，如果手續齊備符合規劃，則應該認為是合法的建筑。否則就是違法的建筑，依照法律規定是要被拆除的。但合法存在的“鄉產權房”也還是不具備嚴格意義上的產權。根據我國“房地一體”的原則和(《中華人民共和國土地管理法》第六十三條“農民集體所有的土地使用權不得出讓、轉讓或出租用于非農建設”、第八十一條“擅自將農民集體所有的土地使用權出讓、轉讓或者出租用于非農業建設的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責令限期改正，沒收違法所得，并處罰款”的規定，合法存在的“鄉產權房”也只能用于特定的用途，不能隨意轉讓。
也正是由于“小產權房”與“鄉產權房”在法律上的特殊性引發了很多問題，但如何解決這些問題大家還沒有達成共識。“小產權房”與“鄉產權房”所涉及的關鍵問題是該如何對待農村土地，而如何對待農村的土地又關系到廣大農民的根本利益。在解決“小產權房”與“鄉產權房”所引發的問題上最需要考慮的還是維護好農民的根本利益。
