時間:2022-09-24 03:54:33
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇中標合同,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
【關鍵詞】買賣合同;孳息;所有權;歸屬
標的物的孳息,是指買賣合同中標的物因其本身而產生的利益。孳息是與原物相對而言的,指由物或權利而產生的收益,分為天然孳息與法定孳息。天然孳息是依據物的自然性能或者物的變化規律而取得的收益。例如土地生長的稻麥,樹木的果實,牲畜的幼畜,剪下的羊毛,擠出的牛乳等。法定孳息是指依民事法律關系產生的收益,如有利息的借貸或租賃,出借人或出租人有權收取利息或租金等。買賣合同中標的物涉及的孳息,一般為天然孳息。但如果買賣的不是一般的貨物,則也有可能涉及法定孳息,如買賣正被出租的房屋。
在民法理論中,關于標的物孳息歸屬的判斷與標的物風險負擔是相聯系的,一為“所有權主義”,即認為風險應由所有人承擔,因此風險應隨所有權的轉移而轉移,而不論實際占有是否轉移;二為“交付主義”,指標的物的風險由所有人負擔,以標的物實際占有的轉移為風險轉移的標志,而不論標的物的所有權在何時轉移。孳息的歸屬和風險的負擔是密切相連的,因此二者應遵循同一規則。
我國合同法第一百三十三條規定:“標的物所有權自標的物交付時起轉移,但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。”同時第一百六十三條規定:“標的物在交付之前產生的孳息,歸出賣人所有,交付之后產生的孳息,歸買受人所有。”從上述規定可以看出,標的物的“交付”與所有權的轉移同時發生(法律另有規定或當事人另有約定除外),所以依物之所有權來確定買賣合同中標的物孳息的歸屬并不存有障礙。買賣合同中利益與風險共存,我國合同法對利益與風險在買受人與出賣人之間如何分擔,原則上都規定了以標的物的“交付”為分配點,但由于買賣合同標的物本身的復雜性,在司法實踐中形成標的物交付方式和所有權轉移方式的多樣性,給實踐中正確判斷標的物孳息的歸屬帶來一定困難,理論上也頗多歧義。在實踐中,單純依所有權來確定孳息的歸屬并不能解決所有問題,尤其在買賣合同的履行中,未取得標的物所有權的買受人有權收取孳息的情形即時常發生。
一、動產所有權的轉移對標的物孳息歸屬的影響
(一)合同當事人對所有權無特殊約定的,動產所有權從交付時起轉移,在實踐中,無論是現實交付還是擬制交付,標的物的所有權自標的物交付時起發生轉移,故標的物孳息的歸屬亦可依物之所有權來確定,即所有權轉移(交付)前孳息歸出賣人,所有權轉移(交付)后歸買受人。
(二)合同當事人約定出賣人對標的物所有權保留的,標的物的孳息自交付時起轉移給買受人,而不以所有權是否轉移為條件。但在實踐中有觀點認為,所有權保留的約定一般是以買受人未支付對價為前提,此時買受人未支付合同價款,就不應享有收取孳息的權利。筆者認為,孳息的歸屬確是基于物權法上所有權的理論來判斷,但在實踐中有例外,買賣合同中標的物孳息的歸屬即是例外之一,即以標的物是否已交付為判斷標準,因為買賣合同中當事人對標的物的認知與認可是在交付之前作出判斷的,其對價也是基于此而定,交付之后標的物的自然變化與買賣行為本身并無關聯,所以法律規定了以“交付”作為買賣合同中風險承擔與利益承受的分配點,一般情況下,所有權轉移伴隨標的物交付行為的完成而發生,至于當事人約定所有權保留的,不過是出賣人基于減輕交易風險而采取的一種擔保措施,在買受人不適當履行支付價金義務時多了一條法律救濟的途徑,既可要求買受人支付價金,又可要求其返還原物,而此時,出賣人是否可以要求買受人一并返還孳息?筆者認為答案是否定的,因為買受人基于雙方簽訂的買賣合同而占有標的物并非無權占有,其未支付對價只是與出賣人之間形成一種合同之債的關系,出賣人可通過要求買受人在返還原物的同時承擔賠償損失的違約責任,而不能對標的物的孳息一并主張權利。
二、不動產所有權的轉移對標的物孳息歸屬的影響
關于不動產所有權的轉移,現代各國法律一般都明確規定了登記公示的原則,我國相關法律亦規定了不動產所有權的轉移以登記為準。但實踐中不動產標的物的交付行為與所有權變動的登記行為有時同時發生,有時先后發生,這就給確定標的物的孳息歸屬造成一定的難題。
(一)不動產標的物的交付與所有權變動的登記行為同時進行的,此時交付行為與所有權轉移同時發生,標的物孳息的歸屬一般不存爭議,交付(所有權轉移)前孳息歸出賣人所有,交付(所有權轉移)后孳息歸買受人所有。
(二)交付不動產標的物后再辦理所有權變更登記手續的,此時買受人依據買賣合同已實際占有標的物,無論其是否支付對價,孳息均應歸買受人所有。例如,房屋所有權人(出賣人)在變更產權登記前即已將該房屋鑰匙交給買受人,在法律上應視為已實際交付房屋,此時若將房屋出租,租金應歸買受人所有,承租人如向產權人(出賣人)支付租金,出賣人則不得收取,如果收取即屬不當得利,應予返還。
(三)先進行所有權變更登記后交付不動產標的物的,此時仍應以交付標的物的時間作為判斷孳息歸屬的利益分配點,交付前孳息歸出賣人,交付后孳息歸買受人。在所有權變更登記行為完成后,出賣人應當交付標的物而未交付的,其占有標的物也不能認為是無權占有,而屬履行合同義務不適當,即遲延交付,其應承擔遲延履行的違約責任。此時,買受人對出賣人可享有兩項權利:一是基于買賣合同的債權請求權;二是基于標的物所有權的物上請求權。而對于標的物所生孳息,買受人則無權收取。
參考文獻
[1] 黃彤.合同法[M].浙江大學出版社,2013:163.
眾所周知,在政府采購活動,中標、成交通知書發出后即就具有法律效力,不論是采購主體還是供應商都必須無條件地遵守中標、成交通知書發送后的法律義務。根據《中華人民共和國政府采購法》第四十六條規定,采購人與中標、成交供應商應當在中標、成交通知書發出之日起三十日內,按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同。中標、成交通知書對采購人和中標、成交供應商均具有法律效力。中標、成交通知書發出后,采購人改變中標、成交結果的,或者中標、成交供應商放棄中標、成交項目的,應當依法承擔法律責任。中標、成交通知書發送后,不論是采購主體還是中標、成交供應商,實踐中均存在拒絕簽訂政府采購合同的現象,而且是屢見不鮮,頻頻發生。在拒簽情形下,采購主體或者中標、成交供應商是應該承擔違約責任還是應該承擔締約過失責任,是應該承擔行政責任還是民事責任,眾說紛紜。司法實踐中,有的法院判決拒簽方不承擔任何的法律責任;有的法院判決應該承擔締約過失的民事責任(詳見谷遼海撰寫的《中國政府采購案例評析》,群眾出版社出版;前者案例如《中標通知書帶來什么》,后者如《邀請招標遭遇締約過失責任》)。不論是我國《招標投標法》還是《政府采購法》,雖然都對中標、成交通知書的法律效力有明確、強制性的規定。然而,如果一方不執行中標、成交通知書應該承擔什么樣的法律責任,現行法律卻都沒有給出非常明確的答案。故筆者認為,有必要對中標、成交通知書的法律效力作一些分析,不論是對于實踐還是立法都有非常重要的意義。
大家都知道,招標采購人發出的招標公告是要約邀請,投標人針對招標文件的內容進行響應是要約,招標采購人確定中標、成交供應商并發出中標、成交通知書是承諾。在承諾生效問題上,我國《合同法》采用“到達主義”。根據我國《合同法》第二十六條規定,承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的,根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數據電文形式訂立合同的,承諾到達的時間適用我國《合同法》第十六條第二款的規定,即:要約到達受要約人時生效。采用數據電文形式訂立合同,收件人指定特定系統接收數據電文的,該數據電文進入該特定系統的時間,視為到達時間;未指定特定系統的,該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間,視為到達時間。我國《招標投標法》規定,開標后,評標委員對各個投標人的投標文件進行評審,從中確定合格的中標人;定標后,應該招標采購人應該向中標人發出書面的中標通知書;根據政府采購法的規定,不論是通過那種政府采購方式,定標或確定成交結果后,都應該向中標或成交供應商發出書面的中標、成交通知書。兩部法律都規定了中標通知書發出后即具有發生法律效力,這又不同于我國《合同法》的規定。根據特別法優于普通法,新法優于舊法的原則,我國的招標投標活動和政府采購活動對于承諾的生效時間是采取“發信主義”。所謂承諾的“發信主義”,是指承諾在承諾通知發出時生效。“發信主義”更適合于招標采購方式的特定情況,因為采取“到達主義”,如果中標或成交通知書在送達途中丟失或延誤,那么將影響到招標采購過程的有效性和嚴肅性,同時也不利于及時約束供應商或承包商,為了使中標人或成交供應商承擔起簽訂合同的義務,受到采購合同的約束,從而更好地保護采購主體的權利。所以,我國招標采購合同的訂立中,規定了承諾生效時間依“發信主義”,而非合同法上的“到達主義”。這也就意味著合同法中有關承諾的撤回等規定,不適用于招標采購。根據合同成立是否應以一定的形式為要件,合同又分為要式合同與不要式合同。所謂要式合同,是指應當或者必須根據法律規定的方式而成立的合同。由于政府采購涉及到財政性資金的合理使用和公共利益的維護,根據《中華人民共和國政府采購法》第四十四條規定,政府采購合同應當采用書面形式。如果雙方當事人還沒有簽訂書面的政府采購合同,說明合同關系還沒有成立,也就不能按照合同的約定要求違約方來承擔違約責任。這樣以來,我們又該如何理解中標、成交通知書發出后即生效的法律規定?筆者認為,中標、成交通知書發出后對招標采購人和中標、成交供應商所產生的法律效力并不是政府采購合同成立的約束力,更不是生效合同的法律約束力,而是拘束招標采購人和中標、成交供應商簽訂政府采購合同的法律約束力,對這種法律強制力的違反所承擔的不可能是違約責任,而是合同訂立過程中的締約過失責任。倘若我們認為,中標、成交通知書發出后即構成政府采購合同,則有悖于我國《政府采購法》第四十六條和第四十四條的規定,采購主體與中標、成交供應商應當在中標、成交通知書發出之日起三十日內通過書面的形式簽訂政府采購合同這一強制性的法律規范就徒具形式了。根據我國《合同法》第五十二條第一款第五項規定,違反法律、行政法規的強制性規定的為無效合同。所以筆者認為,從現行法律規定來看,如果發生采購主體拒絕簽訂書面合同的行為,一方面應該承擔行政法律責任,另一方面還必須承擔締約過失的民事責任。如果中標、成交供應商拒絕簽訂政府采購合同,所承擔的只能是締約過失的民事責任。
也許讀者會問,為什么采購主體與供應商所承擔的法律責任不是等同的呢?筆者認為,這要從我國政府采購的立法宗旨和采購當事人不同的權利義務開始談起。雖然政府采購當事人的法律地位是平等的,但客觀上還是存在著不平等,眾多的供應商始終是弱勢群體。由于采購主體掌握著公共權力,對于供應商的資格、采購方式、采購程序、評審專家等享有選擇的權利或稱權力和確定中標、成交供應商的權利或稱權力,為了對這種權力或稱權利有所限制,我國《政府采購法》規定了采購主體許多的義務。這些義務集中體現在法律責任這一章節里。這一點完全不同于我國《招標投標法》。在《招標投標法》這部法律中,招標采購人享受更多的是權利或稱權力,而投標人承擔更多的是法律義務。根據《中華人民共和國政府采購法》第七十一條第一款第六項規定,中標、成交通知書發出后不與中標、成交供應商簽訂采購合同的,那么根據違法情節輕重不同,采購人或采購機構應該分別承擔賠償經濟損失等民事責任和警告、罰款等行政法律責任。而對于中標、成交通知書發出后,中標、成交供應商拒絕簽訂書面政府采購合同的,法律沒有規定中標、成交供應商應該承擔行政責任。雖然我國財政部2004年8月11日出臺并于同年9月11日起施行的《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第七十五條規定了中標、成交供應商拒絕簽訂書面合同的法律責任,但這是一部行政規章,由于違反上位法的立法宗旨,根據我國《憲法》和《立法法》規定,行政規章與法律相沖突的內容無效。又根據我國《政府采購法》第四十三條規定,政府采購合同適用合同法。采購人和供應商之間的權利和義務,應當按照平等、自愿的原則以合同方式約定。由于我國立法已經非常明確地表明,政府采購合同不屬于行政合同,故中標、成交供應商不應該承擔行政法律責任,政府采購的監督管理部門無權對中標、成交供應商的違法行為作出行政處罰。否則,行政主體就違反了處罰法定原則。這樣以來,中標、成交供應商的違法行為是否就不承擔法律責任呢?回答自然是否定的。中標、成交通知書發出后,由于其所具有的嚴肅法律效力,中標、成交供應商放棄中標、成交項目的,應當依法承擔相應的法律責任。如果不是屬于政府采購項目
的中標,根據我國《招標投標法》的規定,中標人不執行中標通知書的義務,應該承擔民事責任和行政責任,即:中標人將中標項目轉讓給他人的,將中標項目肢解后分別轉讓給他人的,違反規定將中標項目的部分主體、關鍵性工作分包給他人的,或者分包人再次分包的,轉讓、分包無效,處轉讓、分包項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;可以責令停業整頓;情節嚴重的,由工商行政管理機關吊銷營業執照。招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的,或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的,責令改正;可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款。中標人不履行與招標人訂立的合同的,履約保證金不予退還,給招標人造成的損失超過履約保證金數額的,還應當對超過部分予以賠償;沒有提交履約保證金的,應當對招標人的損失承擔賠償責任。
由于我國法律對于政府采購合同的性質已經有明確的定位,即屬于民事合同。根據我國《立法法》的規定,特別法優于普通法,新法優于舊法;特別法沒有規定的,適用普通法;新法沒有規定的,適用舊法。我國《招標投標法》和《政府采購法》頒布時間都晚于《合同法》,而《招標投標法》則早于《政府采購法》,我國《合同法》相對于前兩部法律,為普通法。我國《招標投標法》和《政府采購法》關于要約承諾的規定、民事責任、行政責任等方面規定,都不同于我國合同法,前述已經分析過,所以應該優先適用于特別法的規定,但特別法沒有規定的,應該適用我國合同法的規定。我國《政府采購法》在確定政府采購合同為民事合同的前提下,對政府采購合同適用法律問題進行了概括性的原則規定,即采購人與供應商之間在政府采購合同的訂立、合同效力、合同履行、合同變更、合同終止、違約責任等方面,必須按照合同法的規定執行。由于政府采購資金屬于財政性資金,采購的目的是為了公共事務,政府采購還具有維護公共利益、加強財政支出管理、抑制腐敗等功能,因此,政府采購合同又不完全等同于一般的民事合同。所以,政府采購法在明確適用我國合同法的前提下,對政府采購合同訂立、效力、變更、終止等有關特殊問題作出了必要的規定。對于中標、成交通知書發出后,采購主體或者中標、成交供應商不執行相應義務的,前者應該承擔行政法律責任和締約過失的民事責任或者侵權的民事責任,后者必須承擔締約過失民事責任或者侵權的民事責任
在采購主體或者供應商不執行中標、成交通知書發出后的義務,必須會侵害相對方的信賴利益和一定的財產權。相對方的損害事實和違法行為人的過錯,實際上是存在締約過失的民事責任和侵權民事責任的競合。選擇訴訟請求時,應該根據所掌握的證據材料、相關法律規定,不同的個案采取不同的方式為宜。受害人可以根據我國合同法的規定提出締約過失民事責任賠償,也可以援引我國《民法通則》有關侵權的法律規定來主張自己的財產權利和其它關聯合法權益。如果提出民事侵權訴訟,需要符合民法關于一般侵權的四個構成要件:即要有損害事實、加害人的行為違法,損害事實與違法行為之間有著直接的因果關系、違法行為人主觀上存在著故意或者過失的過錯。由于侵權訴訟,取證和舉證方面有一定的難度。因此,筆者認為,還是從締約過失責任來主張更為穩妥有效。締約過失責任,是指當事人在訂立合同過程中,因違反誠實信用原則,導致合同不成立,給對方造成損失時所應承擔的民事責任。締約當事人因簽訂合同而相互接觸磋商,至合同有效成立之前,雙方當事人應當遵循誠實信用原則。我國《合同法》第四十二條、第四十三條確立了締約過失責任制度。締約過失責任應當具備一般民事責任的構成要件:其一,行為人實施了違反契約階段所負的義務。在締約階段,通過政府采購活動,確立了當事人為締結契約而進入到一種特殊的關系即信賴關系。雙方在采購方式和采購程序中的各個環節都應遵守誠實信用原則,若當事人一方背離了這一基本義務,破壞了正常締約關系,就構成了締約過失責任。其二,必須造成對方信賴利益的損失。締約過失行為破壞了契約關系,因此而引起的損害是指相對人因信賴政府采購合同會有效成立卻由于合同最終不成立或無效而受到的利益損失,即信賴利益損失。但這種信賴利益必須是基于合理的信賴而產生的利益,即在締約階段因為一方的行為已使另一方足以相信政府采購合同能成立或生效。其三,行為人必須有主觀過錯。當事人在締約階段實施違背契約義務的行為是處于故意或過失。無論是故意還是過失,對政府采購合同最終不能成立或被確認無效或被撤銷負有過錯,就應當承擔締約過失民事責任。并且責任的大小與過錯的形式沒有任何關系,這是因為締約過失責任已造成他人信賴利益損失為承擔責任的條件,其落腳點在于行為的最終結果,而非行為的本身。其四,行為人的締約過失行為與相對人的信賴利益損失之間具有法律上的因果關系。即相對方的信賴利益損失是由行為人的締約過失行為造成的,而不是其他行為造成的。締約過失責任的賠償范圍應為信賴利益的損失。其損失包括直接損失和間接損失,而直接損失主要包括:1、締約費用,如為了訂約而赴實地考察所支付的合理費用;2、準備履約和實際履約所支付的費用;3、因支出締約費用或準備履約和實際履行支出費用所失去的利息等。間接損失主要包括:1、因信賴利益而放棄的獲利機會損失,亦即喪失與第三人簽訂合同機會所蒙受的損失;2、利潤損失,即無過錯方在現有條件下從事正常經營活動所獲得的利潤損失;3、其他可得利益損失。司法實踐中,適用締約過失責任判令締約過失方賠償損失,應實行完全賠償原則,即受損害人遭受的全部損失都應由締約過失方予以賠償。
綜上所述,在我政府采購活動中,中標、成交通知書發出后,對于采購主體和中標、成交供應商均具有法律約束力,但不屬于政府采購合同的約束力,違者所承擔的不是合同違約責任。由于政府采購合同為要式合同,采購主體或者供應商拒簽書面的政府采購合同,前者承擔的是行政責任和民事責任,后者僅承擔民事責任。由于政府采購合同適用合同法的規定,根據我國《合同法》第三十七條規定,采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當事人一方已經履行主要義務,對方接受的,該合同成立。這是我國《合同法》對要式合同的例外規定,體現了民事合同意思自治和鼓勵交易原則。然而,法律的這一例外原則與我國《政府采購法》所強調的要式合同又存在著矛盾。類似沖突的還有,作為民事合同,雙方當事人在履行過程中經過協商,可以變更、終止合同等。如果政府采購合同適用合同法,那么履行過程中應該充分體現合同自由原則。但這又有悖于政府采購法的立法宗旨。為了化解這些矛盾和沖突,我國政府采購法在立法技術上需要進行一些處理和突破。
中標通知書不屬于要約,中標通知書是對要約的承諾。
【法律依據】
《中華人民共和國招投標法》第四十六條專門規定,招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。也就是說,合同的訂立是在發出中標通知之后,合同訂立前,合同并沒有因為發出中標通知書而成立,否則就不需要專門規定需要訂立合同了。
(來源:文章屋網 )
簽訂地點:__________________________
簽訂時間:__________________________
買受人(簡稱:甲方):_____________
出賣人(簡稱:乙方):_____________
甲乙雙方本著平等、誠實信用的原則,根據《中華人民共和國合同法》等法律、法規、規章、規范性招標文件及藥品集中招標采購機構向乙方發出的中標通知書,經雙方協商一致,就有關事項達成如下具體協議:
一、 藥品品種、數量、價格
(一)采購藥品品種和數量:甲方向乙方所采購的藥品品種、劑型、規格、數量等詳見藥品中標品種買賣清單(附件一),合計:品種為_____個,簽約金額為____萬元。
合同履行中,藥品數量可按藥品中標品種買賣清單數量上下浮動30%。對于需要臨時增加藥品數量的,可在24小時前書面提出。
(二)藥品的價格
1.在合同有效期內乙方提交藥品的價格必須是中標通知書中確認的價格,本價格為甲方的入庫價格。
2.中標藥品零售價格執行期間,遇國家或省價格主管部門下調價格時,對未供貨部分,甲乙雙方可協商調整中標供貨價格,原則上供貨價格按零售價格下降幅度,同比例調整。
二、質量標準
乙方交付的藥品必須符合國家最新藥典或國家藥品監督管理部門規定的標準,并與投標時的承諾相一致,附有該藥品生產企業同批號的出廠藥品批檢驗記錄或合格證_員稈槭占觳欏_
三、藥品有效期
(一)乙方交付藥品的有效期應與投標文件中規定的有效期相一致。
(二)乙方所提供藥品的有效期不得少于12個月;特殊品種雙方另行協商。
四、包裝標準
(一)乙方提供的全部藥品均應按國家規定的標準保護措施進行包裝,每一個包裝箱內應附有一份詳細裝箱數量單和該藥品生產企業同批號的出廠藥品批檢驗記錄或合格證(進品藥品應提供進口藥品注冊證和口岸藥檢所的進口藥品檢驗報告書復印件,并加蓋經營企業公章)。如為拼裝箱件,箱內應按前述要求附有各種藥品數量單和藥品質量證明材料復印件,并加蓋配送企業公章。
(二)特殊要求:_____________________________ 。
五、配送服務
配送由乙方負責,乙方按合同要求對甲方提供服務,每次配送的時間和數量以乙方收到甲方的書面供貨通知為準。原則上在乙方收到供貨通知后36小時內送達,屬急救及加急供貨的應在4小時內送達。
六、伴隨服務
乙方應甲方要求提供下列伴隨服務:
(一)藥品的現場搬運或入庫。
(二)提供藥品開箱或分裝的用具。
(三)對進貨驗收時發現的破損、有效期少于12個月或不符合特殊約定期限的藥品及 其他不合格包裝藥品及時更換。
驗收方式:____________________________ 。
(四)在甲方指定地點(甲方醫療服務范圍內)為所供藥品的臨床應用免費進行現場講解或培訓。
七、雙方的權利義務
(一)甲方必須按合同約定采購中標的藥品品種;除本條第四項規定外,甲方不得采購其他非中標藥品替代中標品種。
(二)甲方須在合同規定的時間內,按實際入庫的藥品數量及時結算貨款;并在貨物驗收入庫后_______日內結清貨款;市(地)級以上人民政府、國有企業(含國有控股企業)等所屬的非營利醫療機構,藥品回款時間從貨到之日起最長不得超過60天。
(三)甲方在接收藥品時,應于當日對藥品進行驗收入庫,對乙方提供的藥品不符合合同約定的品種、數量、質量要求的部分,甲方有權拒絕接受。
(四)甲方有證據證明乙方交付的藥品不符合質量標準(以省、省轄市藥監部門的檢驗結果為準)或延期交貨等不按合同約定交貨時,可以書面通知乙方終止該藥品的供貨;并可以采購已評定的“藥品候補品種”(附件二)中的同類侯補藥品,當評定的藥品候補品種中選擇不出替代藥品時,可以另行采購替代藥品;同時將選擇的替代中標藥品名稱、價格、數量清單或另行采購替代藥品的協議,在七日內由甲方送醫療機構藥品集中招標采購工作委員會辦公室和藥品集中招標采購機構各一份備案。
(五)乙方必須按照合同約定的藥品品種、數量、質量要求和期限,配送中標藥品并提供伴隨服務。
(六)乙方應保證甲方在使用中標藥品時,不存在該藥品專利權、商標權或保護期等知識產權方面的爭議,如產生爭議由乙方自行處理和承擔責任。
(七)未經醫療機構藥品集中招標采購工作委員會辦公室書面同意,甲乙雙方不得轉讓其應履行的合同義務。
(八)乙方供應藥品在醫院使用過程中,因受舉報、抽檢等檢查出現質量問題,屬生產經營企業責任的,被藥品監督管理部門處罰的后果,由乙方負責。
八、違約責任
(一)乙方提供的藥品不符合合同約定質量、期限等要求,給甲方造成損失的乙方應當賠償損失。
(二)乙方不履行本合同或未按合同約定的時間、地點配送藥品或提供伴隨服務,甲方可要求乙方支付違約金。乙方每延誤7日,違約金為遲交藥品貨款的5%,直至交貨或提供服務
為止,但違約金最高不超過遲交藥品貨款的50%;乙方在支付違約金后,甲方要求繼續履行合同義務的,還應當履行應盡義務。違約金不足以彌補甲方損失的,乙方應另行賠償損失。 (三)除本合同第七條第四項約定的原因外,甲方不履行本合同或采購其他品牌的非中標藥品替代中標品種,應按不履行本合同的藥品金額或所替代中標藥品同數量金額的5%向乙方支付違約金。違約金不足以彌補乙方損失的,甲方應另行賠償損失。
(四)甲方未在合同約定的期限內向乙方支付貨款的,乙方可要求甲方支付違約金。甲方每遲延支付7日,違約金為未支付貨款金額的5%,直至甲方支付應付貨款為止,但違約金最高不超過未支付貨款金額的50%;當甲方未支付貨款金額達到本合同約定金額的50%時,乙方可以書面形式通知甲方終止合同,同時書面向醫療機構藥品集中招標采購工作委員會辦公室和本地人民政府糾正行業不正之風辦公室報告。
九、合同生效及合同有效期
(一)本合同自雙方簽字蓋章后生效。有效期自合同生效之日起12個月。
(二)本合同履行期滿10日前,一方當事人就續約一事提出書面異議的,本合同履行期滿終止。雙方均未提出異議的,本合同自動續約至下一輪招標采購合同生效之日止,由雙方在原合同上另行簽署同意續約的意見和新的“藥品中標品種買賣清單”。
十、合同爭議解決方式
本合同在履行過程中發生爭議,由雙方協商解決;也可以向工商行政管理部門合同調解組織申請調解。協商或調解不成的,雙方同意提交
仲裁委員會仲裁(雙方未在本合同約定仲裁機構,事后又未達成書面仲裁協議的,可向人民法院)。
十一、其他約定事項:________________________ 。
十二、附則
(一)本合同如有未盡事宜,經雙方協商可以簽訂藥品買賣合同的補充協議,補充協議不得違背招標文件及本合同的實質性內容。補充協議與合同具有同等的法律效力。同時,由甲方在七日內將補充協議送醫療機構藥品集中招標采購工作委員會辦公室和藥品集中招標采購機構各一份備案。
(二)本合同一式四份,甲乙雙方各執一份,藥品集中招標采購機構一份,醫療機構藥品集中招標采購工作委員會辦公室一份。
(三)對故意違反本合同約定和訂立、履行合同中的違法行為,當事人應及時向本地人民政府糾正行業不正之風辦公室和工商行政管理部門書面報告。
買受人:(蓋章)_____________
住所:_______________________
法定代表人:__________________
委托人:_________________
簽名人居民身份證號碼:_______
電話:_______________________
傳真:_______________________
開戶銀行:___________________
帳號:_______________________
郵政編碼:___________________
出賣人:(蓋章)_____________
住所:_______________________
法定代表人:__________________
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電話:_______________________
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開戶銀行:___________________
帳號:_______________________
主題詞:政府投資 工程招投標合同建設項目投資審計
中圖分類號:F830.59 文獻標識碼:A 文章編號:
建設工程招投標的意義在于引進競爭機制、防止壟斷、以達到優勝劣汰的目的,對于業主則可以擇優選定質優價廉的承包商。招投標雙方本著公開、公平和公正和誠實信用的原則實行相關的招投標活動。發承包雙方建設合同的簽訂則是招投標活動的延續,也是實行招投標活動的一部分。合同的最終簽訂則意味著工程建設中招投標這一環節的結束,而這一環節完滿的結束則是建立在合同所簽訂的內容與招標文件的實質性內容響應的基礎之上。
在近來的工程造價審計時發現合同簽訂的內容與招投標文件有關實質性內容不符的情況,如工程價款的相關約定,招標文件中有關工程價款調整的規定如下:因設計變更引起的工程項目、工程量變化的,工程量清單中有相同細目的按投標人投標時的中標單價進行結算;工程量清單有類似細目參考類似中標單價結算;新增工程項目的有定額的套定額計算,其中新增工程項目套定額部分的工程造價按套定額的最終造價乘下浮點數(工程中標價/上限控制價)計算。而發承包雙方所簽訂的合同中并未列有新增工程項目造價乘下浮點數這一條款。因而在實際結算審計中就會出現問題了,根據結算審計的特點,招投標也是審查的工作內容之一, 我們發現了合同價款約定的這一問題并在實際操作按招標文件的約定進行計算。但在與施工單位對數的過程中,施工單位提出合同為第一解釋權,堅持新增項目部分的工程結算價也應按合同的約定執行。這兩者的分歧在很多的工程結算中也會遇到,招投標文件與合同的關系引發的相關問題就產生了。
在查閱相關的法律法規及與建設工程招投標相關的一些文件后,筆者認為應該按招標文件約定的方式進行結算。首先招投標的過程及結果是合法有效的,招標是要約,投標是準承諾,定標是對在眾多準承諾中擇優選定的正式承諾。投標單位若中標則是對招標文件的有關實質性的內容作出響應,即應執行招標文件中約定的內容。同時中標則是建立在投標單位的投標文件響應招標文件的實質性內容的基礎上,招標文件與投標文件存在著一致性。所以中標單位在簽訂合同時應按招標文件的約定來簽訂合同,如果違反了招標文件,就涉嫌違反招投標法及廣西壯族自治區清單實施細則的有關規定,相關的法律法規引用如下:《中華人民共和國建筑招投標法》第五十九條招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的,或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的,責令改正;可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款;《建設工程工程量清單計價規范》廣西壯族自治區實施細則第4.4.2款:實行招標的工程,合同約定不得違背招、投標文件中關于工期、造價、質量等方面的實質性內容。招標文件與中標人投標文件不一致的地方,以投標文件為準。我國的合同法規定合同為第一解釋權,而合同第一解釋權的成立則是所簽訂的合同完全是在合同合法的基礎上的,合法成為合同成立的必要條件,因此不合法的合同也就成為了無效的合同(在這僅對合同中的某一條條款作出解釋,不延伸到整個合同或是部分合同條款無效的相關問題上),無效合同的第一解釋權也就不存在。因而,在實際操作中應按招標文件約定的方式進行結算。其次,延伸開來對未中標的單位也是一個不公平的對待, 與招投法的精神相左。
對這些合同內容與招標文件實質性內容不響應的問題,下面提出筆者自己的建議。
完善和強化中介機制在規范當事人交易行為的作用。
建設工程施工招標是一項較復雜的系統性很強的工作。有完整的運行程序,環節多,經濟、技術、法律等專業性強,組織工作繁雜等特點。招標機構專門從事招標投標活動,在專業人員的綜合智力、市場信息、招標實踐經驗等方面有著得天獨厚的條件。近年來,招標機構為當事人所提供的優良服務,對貫徹執行國家法律、行政法規,對招標投標活動的規范運行對工程承發包交易市場的健康發展、起到了完善的作用。但是,在招標活動中,有些事項還有待進一步完善。
(1)一部分招標機構對工程競爭性承發包交易過程中應當遵循的現行相關法律、行政法規等等,研究之明顯不夠。因此,招標機構在人員組成和知識面上應當精選一個技術、經濟、法律的三維知識結精空間的智力服務體系,以適應法制經濟前提下的高質量服務要求。
(2)進一步樹立規范到位規定。目前,有一些機構服務范圍只限于到中標通知發出為止,忽視了簽約生效階段的智力。因此,反映在一些合同約定的實質性內容與招標文件、中標單位、投標書不一致或相互抵觸的現象時有發生。為此,一部分機構,在招標活動中解決好程序性與實體之間的關系,按《招標法》規定精神,實體應當延伸落實到交易締約依法生效的合同上。
建立嚴格的施工合同備案制度。
為了全面貫徹執行《合同法》、《建筑法》、《招標投標法》、《建設工程質量管理條例》等有關法律、法規精神,建議政府建設行政主管部門建立施工合同備案制度,工作重點應當放在依法招標的工程項目上。施工合同備案是指構成合同文件全部資料,對合同文件中違背相關法律強制性規定的條款,應當向當事人指出修正后再行備案,對實施備案的合同文件,擬作出相應的備案標記,以便分清當事人在合同履行中所簽訂的補充協議。 由于建設工程本身內在的特殊性,反映出工程施工承發包合同履行周期長的特點,具有其原則范圍內的變化規律,因為在工程建設過程中,變更和索賠的發生是不可避免的,當事人就變更和索賠事項達成補充協議或文件來平衡雙方的利益關系。但是,應當指出的是:雙方所達成的補充協議或文件必須遵守《招標投標法》規定精神,補充協議文件的實質性內容不得與招標投標合同文件相背離。
關鍵詞:無效施工合同 法律
1 《民法通則》及《合同法》對于合同無效的普遍性適用原則
根據1999年10月生效的《中華人民共和國合同法》第五十二條規定,導致合同無效的法定情形有五種類型:①通過欺詐或者脅迫手段簽訂合同,致使國家利益受到損害;②惡意串通,損害了國家、集體或者第三人的利益;③以合法形式掩蓋非法目的;④損害社會公共利益;⑤違反法律或者行政法規的強制性規定。最高人民法院于2009年2月頒布的《關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋(二)》進一步指出“強制性規定”是指“效力性強制性規定”。不論當事人簽訂的是何種類型合同,只要發生以上五種情形,均可認定為合同無效,當然也包括施工合同。
2 導致施工合同無效的情形一般包括以下六種
2.1 承包人沒有取得建筑施工企業資質,或者超越施工企業資質等級。我國對于施工企業實行資質許可制度,沒有資質或者超越資質等級將直接導致總承包施工合同無效。例如某個工程只有具備房屋建筑工程總承包特級資質的企業才可以承建,但是一個只有房屋建筑工程總承包一級資質的施工企業和發包人簽訂了施工合同,則施工合同將被認定為無效。
2.2 不具備施工企業資質的實際施工人借用有資質的施工企業名義承建工程。這種情形實際指的就是掛靠,即某個施工企業允許其他企業或個人在一定區間內使用自己企業的名義對外承攬工程,掛靠企業是指允許其他企業或個人使用自己名義的企業,掛靠人是指使用被掛靠企業名義從事經營活動的企業或自然人。
一般而言,“掛靠”具有如下特點:①掛靠人并不具備承建工程的資格,或者雖然具有承建工程的施工資質等級,但是施工資質等級無法達到承建該工程需要。比如說,一些包工頭以及企業具有相當的社會關系,可以接到工程,但是他們要么沒有施工資質,要么只有勞務分包資質或者只有專業分包資質,或者只有較低級別的總承包施工資質,因此無法進行只有具備高等級資質施工企業才能參與的工程投標。②被掛靠的施工企業具有承建該工程所需要的施工資質等級證書,但沒有由于大量工程都需要依靠幕后關系運作,致使他自行中標的可能性很低,因此施工企業需要和有社會關系的掛靠人進行合作。③掛靠人自行承擔在投標時需要交納的投標保證金和工程中標后需要交納的履約保證金(包括銀行履約保函所需資金),掛靠人一般先把上述保證金匯給被掛靠企業,然后再由被掛靠企業向發包人交納。④被掛靠企業一般都要向掛靠人收取一定比例的總包管理費,由于被掛靠企業需要在工程現場成立項目經理部并委派幾個管理人員,因此掛靠人還得向被掛靠企業支付上述管理人員的全部工資及其他開銷。雙方簽訂的合作協議一般約定,由被掛靠企業出面與發包人簽訂總承包施工合同并負責和設計、監理單位打交道,掛靠人則負責籌措施工所需全部建設資金、采購材料、租賃設備以及組織人工,如果因工程施工發生虧損或者發生質量事故、安全事故,均由掛靠人自行承擔責任,被掛靠企業不承擔任何責任。
2.3 建設工程應當進行招標,但實際上并沒有招標。根據《中華人民共和國招標投標法》第3條規定“在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,必須進行招標:①大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目;②全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;③使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。對于這些必須進行招標的工程,如果沒有招標,將直接導致承發包雙方簽訂的施工合同無效。
2.4 建設工程中標無效。根據《招標投標法》以及《招標投標法實施條例》規定,建設工程中標無效具體包括以下六種情形:①依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數量或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況影響中標結果的。②依法必須進行招標的項目,招標人違反本法規定,與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判的,影響中標結果的。③招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的,依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的。④投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的,投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的。⑤投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假,騙取中標的。⑥招標機構違反本法規定,泄露應當保密的與招標投標活動有關的情況和資料的,或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益影響中標結果的。如果出現了上述六種中標無效情形,就算承發包雙方簽訂了施工合同也會被認定為無效。
2.5 承包人轉包建設工程。所謂轉包,轉包是指承包人中標后,以贏利為目的,將其承包的全部建設工程轉給他人施工,承包人只收取一定比例的管理費,施工的經濟風險均由其他施工企業承擔。盡管《建筑法》明文規定承建工程不允許轉包,但是在現實中許多工程都存在轉包現象。
2.6 承包人違法分包建設工程。《建設工程質量管理條例》第78條對于違法分包的幾種情形進行了明確界定,即:①總承包企業將工程分包給不具備相應資質等級的企業;②施工總承包合同中沒有約定,總承包企業也沒有經過建設單位許可,由總承包企業將其承包的部分建設工程分包給其他企業完成;③總承包企業將建設工程的主體結構施工分包給其他企業施工;④從事分包工程施工的分包企業將其承包的建設工程再次分包給其他企業。
如果存在上述違法分包情形,將導致承發包雙方簽訂的施工合同無效。
招投標的承諾書范文
####有限公司:
真誠感謝您們對我公司的信任和支持,邀請我公司參加祁門財富廣場工程的投標,根據招標文件、施工圖紙,并經現場勘查和認真研究后決定,對該工程招標文件中的所有條款全部接受,并做出以下承諾:
一.工期承諾:總工期12個月內交付使用,擬計劃開竣工時間:交付使用,擬計劃開竣工時間:20XX年2月9日至20XX年2月9日。承諾施工期間自行處理可能出現的干擾,保證順利施工,不耽誤工期。
二.工程質量承諾:承諾本工程將嚴格按設計圖紙及現行施工規范施工,確保工程一次性驗收達到合格等級。
三.安全文明施工承諾:承諾文明施工,確保施工安全,若因我方施工管理不善而造成的一切事故,我公司承擔全部責任。
四.我公司擬委派優秀項目經理#####同志擔任本工程項目經理。并承諾中標后不更換投標書中的項目經理及項目管理人員。
五.履約承諾:中標后及施工中沒有掛靠、轉包行為,且一切賬務的企業名稱均與中標時的企業名稱完全一致,否則招標人有權中止合同,我方將為此造成的損失負全責,并承諾本工程不拖欠農民工工資。
六.承諾若在施工中未落實投標文件中承諾的相應措施及其他承諾條款,業主有權在履約保證金中扣除違約金額,給招標人造成經濟損失,我公司愿承擔賠償責任。
七.回訪保修目標:我們將嚴格按國務院《建筑工程質量管理條例》規定的保修范圍進行回訪保修工作。承諾保修期內不論發生何種工程質量事故均由我公司承擔責任。若出現質量問題,我公司未能及時配合處理,業主有權使用保修款進行質量事故的處理。
八.承諾投標過程中沒有圍標、陪標、串標行為。如評標委員發現后將按有關規定執行。
特此承諾
####有限公司法人
代表:祝作標
二〇一二年一月十二日
投標的承諾書怎么寫
致平頂山市農林水利局:
我公司參加本項目投標,現就有關事項向招標人鄭重承諾如下:
1.項目質量達到合格,若因我方原因造成項目質量未達到投標文件所報質量等級,我公司無條件返修并且承擔由此給貴單位造成的一切損失及賠償費用。在工程限定期限內我方不能按照要求進行整改的,貴單位有權終止承包合同,并追究由此一起的一切責任。
保證投標文件內容無任何虛假。若評標過程中查有虛假,同意作無效投標文件處理并被沒收投標保證金;若中標之后查有虛假,同意被廢除授標并被沒收履約保證金。
2.招標人有權對我公司進行實地考察。我公司保證所提供資料的真實性。保證不借用他人資質投標或出借資質給他人投標,、不使用非法手段獲取中標。如存在上述行為,同意作無效投標文件處理并被沒收投標保證金;若中標之后發現有上述行為,同意被廢除授標并被沒收投標保證金和履約保證金。
3.保證投標文件不存在低于成本的惡意報價行為。若我公司中標,保證按照合同約定的單價進行結算。
4.保證按照招標文件及中標通知書規定簽訂施工合同及提交履約保證。如有違反,同意接受招標人違約處罰并被沒收投標保證金。
5.若我公司中標,保證不將項目轉包,除招標人另有要求外,其它內容均不允許轉包或分包,否則貴單位有權終止合同另選施工單位。保證招標人免于承擔因我公司違反法律而引起的任何責任。如有違反,同意按有關規定接收行政和法律處罰,同意終止合同并被沒收履約保證金。
6.若我公司中標,保證按照投標文件中擬派的項目管理機構組織進場,且服從招標人統一指揮與協調管理。項目負責人每周在現場不少于五個工作日,有事請假。每缺崗一人次罰款1000元,其他管理人員也必須到項目現場(每月不少于25天),否則每天每人次罰款500元。對于不稱職管理人員,招標人有權要求中標人更換。
7.若我公司中標,保證按合同、投標文件中的承諾和招標文件規定的條件履行,如未能履行,招標人有權按違約處理。
8.若我公司中標,保證服從招標人的監督管理,配合各責任主體完成職責范圍內的工作。
9.若我公司中標,項目用水電及臨時道路由我公司負責,費用由我公司自理。
10.若我公司中標,我公司負責在項目中涉及的地方及工農關系等方面進行協調,并承擔由此產生的費用。
11.中標文件未規定的項目招標人及中標人在簽訂合同進行約定或按發生時的實際情況由招標人簽字認可。
12.中標人在投標階段或項目過程中若出現安全、質量事故,拖欠農民工工資現象或有不良行為記錄,招標人有權取消其中標資格,接觸施工合同,中標人賠償由此給招標人造成的損失。
特此承諾!
投標人:平頂山市蘇景園林綠化工程有限公司(蓋單位章)
法定代表人或委托人:許金志(簽字或蓋章)
日期:20XX年3月5日
投標的承諾書格式
本公司承諾:
遵循公開、公平、公正和誠實守信的原則,參加項目的投標。
一、不提供有違真實的材料。
二、不與招標人或其他投標人串通投標,損害國家利益、社會利益或他人的合法權益。
三、不向招標人或評標委員會成員行賄,以謀取中標。
四、不以他人名義投標或者其他方式弄虛作假,騙取中標。
五、不進行缺乏事實根據或法律依據的投訴。
六、不在投標中哄抬價格或惡意壓價。
七、不違反相關法律法規,注冊建造師不同時在兩個及兩個以上的建設項目上擔任施工項目負責人。
八、遵守國家和本市安全、質量有關法律法規和規范性文件中關于質量員、安全員的數量和人選的相關規定。
九、加強對分包和勞務分包管理,對所分包工程的安全、質量和進度承擔責任,不拖欠農民工工資,按時將分包合同報行政部門備案。
十、按照招標文件規定及合同約定,執行合同的施工工期。
十一、保證建筑材料符合相關標準和設計要求,不使用未經檢測或者檢測質量不合格的建筑材料。
十二、本公司若違反本投標承諾,愿承擔相應的法律責任。
十三、其他承諾
投標人(單位公章):
法定代表人(簽字或蓋章):
擬任項目經理(簽字或蓋章并蓋執業章):
【關鍵詞】低價中標工程;投資控制;問題;措施
采用經評審合理低價中標辦法是國際通行做法,其報價必須不低于成本價。但有些建設單位為自身利益需要,再加“不低于成本價”控制困難,將其簡化為“最低價中標”,由此在工程實施中引起一系列問題。
1、低價中標工程給監理工程師投資控制帶來的一些問題
1.1投標時惡意壓價,實施時產生大量索賠
建筑業市場供求比例嚴重失調,無情的市場競爭迫使一些建筑企業為了維持企業的生存,在一些建設單位片面追求低價的外部環境壓力下,不惜一切代價惡意壓價,迎合業主的需求。中標是硬道理,但施工企業絕不做賠本買賣,在工程實施過程中,他們會采用各種手段,處心積慮地進行索賠。對于投標單價高的項目,他們會要求設計變更,增加工程量;對于投標單價低的項目,他們會列舉各種困難,要求改變設計,改變施工方法,改變材料等,最終達到“原投標單價、重新組合單價”之目的。對于一些隱蔽工程,如基礎項目,他們會擴大地質問題,從而達到進行基礎處理或人工降水之目的。對于施工圖的質量或設計深度不夠、邊施工邊更改的項目,投標人抓住了設計和招標文件上的漏洞,以最低價獲取中標權,在工程施工過程中利用工程變更蓄意改變施工方案 ,變更工程量,造成竣工決算簽證項目居多,增加工程造價,最終達到追加工程款、獲取利潤的目的。其結果往往是決算價大大超出中標價,使得低價中標完全背離了原本的初衷。
1.2施工企業大幅減少必要的成本投入
施工企業為節省開支,大幅減少必要的成本投入,投標時的信諾在中標后很少兌現,管理人員不到位,施工人員素質差,投標時承諾的項目經理只有在工程驗收時才能露面,平時只是掛名,根本不到現場。堤內損失堤外補,通過低價中標的施工企業為填平投標壓低的報價而謀取利益,在施工中往往在材料上大做文章,材料以次充好。現場使用的模板、腳手架等周轉性材料陳舊不堪。機械設備陳舊老化、濫竽充數。現場施工質量保證體系、安全措施得不到保障。施工企業大幅減少必要的成本投入,以致工程質量問題及安全隱患頻繁發生,工程工期、質量達不到合同規定要求,使建設單位的投資不能在規定時間內得到應有的回報。
1.3工程不能順利完成,合同糾紛不斷
施工單位盡力通過各種措施,努力做到雖低價中標但目標利潤不少。如這些措施不能順利實施,施工單位堅信“打得、罵得、虧不得”,總找各種借口使現場停工,千方百計推卸責任,使得“爛尾樓”工程頻現,使建設單位的投資久久得不到收益,并將建設單位深深陷入合同糾紛、經濟官司之中,使其有苦難言,悔不當初。
2、監理工程的投資控制措施
投資控制是監理工程三大控制之一,低價中標可能出現的一系列問題以及產生的后果,給監理工程師帶來嚴峻的考驗。監理工程師有必要在制定監理規劃時考慮監理預防措施及工作應急預案,以保證工程實施過程中做到從容應對、有效控制。監理實施過程中應多觀察、勤分析、嚴監督,科學公正地進行監理,從而使工程投資能夠得到有效地控制。
2.1認真分析招投標資料、合同文件,嚴格處理工程設計變更及工程簽證
監理工程師要認真分析招投標資料、合同文件,熟悉工程施工圖,充分理解施工合同承包方式和承包范圍,了解風險范圍和風險費用的計算方法,從而為監理工程師在工程實施過程中對工程進度款及工程決算的審查、隱蔽工程的簽證、索賠范圍的確認和費用計算等提供衡量的尺度。
低價中標后,施工單位利用設計變更、工程簽證這些環節的漏洞,往往采取一些不正當的手段,增強填寫簽證單的有效性,使簽證成果得到固定,并通過變更設計增加項目或提高價格等手段,來保證其利潤。為防止低價中標施工單位堤內損失堤外補,監理工程師應該嚴格控制設計變更和現場簽證。對于設計圖紙不合理之處,及時提出修改建議,變更發生越早,損失就越小。切勿施工完畢后才發現、再變更,從而引起重大索賠。監理工程師應嚴格自律,認真把關,加強現場簽證控制的力度,明確簽認的責任人及其權限,加強與建設單位溝通,層層把關,限額簽證。對于非變不可的項目,須明確質量、工期、價格要求,切勿事后憑記憶補簽;對于施工單位找借口以便采取手段進行索賠的變更,監理工程師應明察秋毫,堅決杜絕。對于施工單位高估冒算,巧立名目,弄虛作假的現場經濟簽證,監理工程師應斷然拒絕。
2.2采取必要經濟手段及合同手段加以控制
對于低價中標施工企業大幅減少必要的成本投入,從而降低工程質量,拖延工程工期,損害建設單位經濟利益,監理工程師應該針對施工過程中施工單位存在的不良行為,使用審核批準、下達監理指令,同時采取相應的經濟手段及合同手段加以控制,例如下達停工令、建議撤換等,特別是采取推遲簽發工程進度款支付憑證、拒絕簽證的經濟手段最為有效。對于業主及施工單位甲乙雙方合同中明確的質量、工期、安全保證金及其它違約處罰措施,監理工程師必須認真分析,公正執行,使其能夠真正成為施工單位確保質量、工期、履行合同的制約措施,從而保證業主的合法經濟利益。
2.3監理工程師加強投資成本分析,及時勾通業主及承包商,防患于未然
施工企業合理低價中標是現行的評標方法,“合理最低價”指應當能夠滿足招標文件的實質性要求,并且是經評審的投標價格最低,但投標價格低于企業自身成本的除外。而有些施工企業由于投標測算失誤,或惡意競價,投標價低于工程成本,卻意外中標。而這樣的低價中標工程往往是產生重大索賠、工期拖延、質量安全事故頻發、爛尾樓工程等的重要原因之一,監理工程師應加強投資成本分析,站在公正的立場,本著負責任的態度,及時勾通業主及承包商,盡量防患于未然。
監理工程師應該明確合同雙方權利與義務,力促合同中各項承諾的兌現,維護合同雙方的合法權益。監理工程師一方面要求中標人遵守招標文件中實質性的承諾及合同的約定,精心組織,加快施工進度,保證施工質量。同時應加強合同管理,適時提醒業主履行職責,及時做好與外界協調關系、及時支付工程進度款等,為承包商提供便捷、有效、守信的作業環境。確保工程項目各合同主體能夠認真履行合同義務,圓滿完成合同任務。
2.4監理工程師審核并優化施工方案,使業主、施工企業經濟利益得到雙贏。
監理工程師審核并優化施工方案有利于讓利、低價中標工程的圓滿完成。監理工程師認真審核施工組設計、分項施工方案,在滿足質量、工期、安全等前提條件下,幫助施工企業利用科技創新成果和先進科學的施工工藝達到節約成本,增加效益的目的。讓項目施工管理者重視施工方案的節約作用,在每個分部分項施工方案上動腦筋、想辦法,積少成多,最后就能夠達到保本盈利的效果。監理工程師要求施工企業尋找最佳的施工方案,不是偷工減料,必須要有科學依據,否則會弄巧成拙,造成返工,增加成本。 低價中標工程保本盈利是一項綜合性系統管理工程,監理工程師審核并優化施工方案,幫助施工企業發動項目全員,增強成本意識,讓他們從各自的管理崗位上入手,群策群力,把好成本控制、節約增效的關口,讓施工企業有限的投入創造出最佳的效益和施工成果,工程項目能夠如期得到驗收和交付,業主的投資能夠按期甚至提前得到回報。
3、結語
總之,低價中標應是合理低價。低價中標不能成為施工企業日后大量無理索賠的借口。低價中標更不能以犧牲工程質量、進度等,實質性損害業主經濟利益為代價。監理工程師必須加強低價中標工程的投資控制措施,科學合理、公平公正地確保工程項目各實施主體的經濟利益,讓工程投標報價、成本管理、投資控制走上健康發展的大道。
參考文獻:
一、適用范圍
本轄區范圍內凡全部使用國有資金或國有資金占主導地位的工程造價在30萬元以上100萬元以下的小型房屋建筑、市政基礎設施、裝修裝飾、園林綠化等均須實行固定下浮率中標法進行邀請招投標。任何單位和個人不得將進行邀請招標的項目化整為零或者以其他任何方式分解項目、規避招標。
二、招標應具備的條件
(一)招標人已依法設立;
(二)初步設計及概算應當履行審批手續的已經批準;
(三)招標范圍、招標方式和招標組織形式等應當履行核準手續的已經核準;
(四)有相應的資金或資金來源已落實;
(五)施工圖設計文件已經審查通過;
(六)應取得建設工程規劃許可證。
三、招標文件編制、備案、發售
(一)招標文件編制
招標文件應當明確工程規模、主要材料、設備的規格、型號、標準,不得以暫定形式確定材料、設備的品牌或價格、分部分項工程和措施項目。
(二)招標文件備案
招標文件(含已經審查的施工圖紙、工程量清單、工程預算價等)編制后應在招標公告前2天送區建設行政主管部門備案。
(三)招標文件發售
招標人須委托區科技咨詢服務中心建設工程咨詢站統一發售招標文件,發售時間最短不得少于三個工作日。
招標人不組織投標預備會(答疑會)和踏勘項目現場活動,投標人認為有必要的可自行踏勘項目現場。
(四)投標人在閱讀招標文件、踏勘項目現場中若存在疑問以及認為工程量清單存在差錯,可直接向招標人提出。所有招標答疑內容應于截標前5天在區建設信息網公布。投標人也可憑招標文件購買憑證到區科技咨詢服務中心建設工程咨詢站索取書面答疑材料。開標截標時間需變更的,應在截標前兩個工作日在區建設信息網公布。
四、工程量清單編制
(一)工程量清單應依據招標文件、施工圖紙、施工現場條件,按照《建設工程工程量清單計價規范》、國家統一工程量計算規則、分部分項工程項目劃分、計量單位及國家和本省有關規定由有相應資質的中介機構進行編制。
(二)工程量清單編制單位應分別對工程量清單編制的準確性負責,投標人發現工程量清單存在差錯、漏項的,應在規定時間內向招標人提出,招標人經核實后予以修正,并在區建設信息網上公布。若投標人認為修正后的工程量清單仍有誤差,則應將其考慮在綜合單價內。
(三)確定中標人后,任何一方不得以招標過程中公布的工程量清單不準確為由要求追加工程造價,投標人必須完成招標文件規定范圍內的所有工程項目。設計變更引起的工程量增減按招標文件規定調整。
五、工程預算價、工程固定下浮率的編制與確定
(一)工程預算價應依據工程量清單和相關行政主管部門頒布的消耗量定額(預算定額)、費用定額、人工單價、機械臺班單價及材料市場價格或參照工程造價管理機構的材料市場信息價由招標人委托的中介機構進行編制,工程預算造價的編制單位及其工程造價執(從)業人員應當對其提交的編制成果文件的準確性、完整性負責。工程預算價超過投資概算的不得開標,應重新報項目審批部門審批。
(二)房建和市政、裝修裝飾、園林綠化等工程固定下浮率范圍分別暫定為工程預算價下浮8%~10%和10%~15%(下浮范圍將根據相關上級行政主管部門頒布的計價依據及計價辦法動態調整)。
(三)工程預算價應經備案后與招標公告一并在區建設信息網上公布。
六、投標保證金繳交和退還
(一)招標人應在招標文件中要求投標人提交投標保證金。投標保證金為概算價的百分之二。
(二)投標保證金手續須在截標前兩個工作日自行辦妥。投標保證金應當轉入區科技咨詢服務中心建設工程咨詢站指定的銀行專戶,并寫明投標項目名稱。繳交時間確認以招標文件指定銀行對帳單上加蓋公章的日期為準。若繳款憑證上沒有體現投標人投標項目名稱,則視為該投標人未提交投標保證金。截標時,建設工程咨詢站應當負責查詢該項目投標保證金入帳情況,并及時通知招標人。
(三)投標人的投標保證金應退還投標人的開戶行基本帳戶。中標公示期滿后3個工作日內,招標人應當向除中標人外的其它投標人退還投標保證金;中標人的投標保證金應在施工合同備案后退還。
七、投標文件遞交
(一)投標文件應在投標截止前(含投標截止時)送達招標文件指定地點并交招標人簽收,未按招標文件要求密封、簽字、蓋章的投標文件或投標截止后送達的投標文件,招標人均不予接收。
(二)投標文件應由一個包封組成:即投標保證金繳交憑證(銀行受理回單)原件及復印件一份一并包封,外包封應密封完好并在接縫處蓋上封條,封條上加蓋投標人公章并由投標人法定代表人或其授權人簽字并蓋章,否則,招標人不予接收或直接作為無效標處理。
八、開標和定標
(一)開標應當于招標文件規定的開標時間在招標文件規定的地點進行,由區科技咨詢服務中心建設工程咨詢站有關人員主持并邀請相關行政監督、監察部門及所有投標人參加。開標程序如下:
1、各參加人員簽到。
2、主持人介紹參加開標會的有關單位。
3、招標人及相關行政監督部門查驗投標人代表身份證及法人代表授權委托書。
4、主持人宣布工程質量要求、工期承諾。
5、招標人代表隨機抽簽確定3個(8~10%)或6個(10--15%)工程固定下浮率中的一個。
6、各投標人代表簽字確認工程固定下浮率。
7、投標人代表先抽順序簽,后抽中標簽。
8、由招標人宣布中標單位。
(二)發出中標通知書
開標后3天內,相關行政監督部門未書面通知招標人在招標投標活動中有違法違規行為的,招標人可以向中標人發出中標通知書,中標通知書發出后,中標人放棄中標項目的、無正當理由不與招標人簽訂合同的、在簽訂合同時向招標人提出附加條件或者更改合同實質性內容的,或者拒不提交履約保證金的,招標人可取消其中標資格,沒收其投標保證金并賠償招標人的損失。
九、合同簽定和備案
招標人應在發出中標通知書后五天內向區建設行政主管部門提交招投標情況書面報告,在發出中標通知書后十天內與中標人簽訂施工合同,中標人應在簽訂施工合同后三個工作日內將施工合同原件提交區建設行政主管部門備案。
風險包干
十、投標風險包干
招標人編制工程預算價時,應根據工程大小、技術復雜程度、施工難易程度、施工自然條件、工期長短,按2%的風險包干系數計入工程預算價,風險因素包括下列范圍:
1、因工程量清單核對澄清之后,仍有錯、漏,導致工程預算價不準確;
2、因市場變化、政策性調整導致材料價格變化;
3、因天氣、地形、地質等自然條件(不可抗力的除外)變化而采取的臨時措施。
十一、履約保證金
(一)中標人在簽訂施工合同時,應向招標人提交履約保證金,履約保證金須為現金,數額為合同金額的10%。
(二)履約保證金的有效期應當截止到工程承包合同規定的工程竣(交)工驗收合格之日。中標人完成施工合同約定的施工項目并通過竣(交)工質量驗收后,憑工程質量驗收合格證明報請終止履約保證。
十二、工程合同價控制
(一)招標人及中標人雙方應在簽訂工程施工合同時對中標價中的勞保費用按實進行調整。
(二)實行投標風險包干的工程,除地質變化、非中標人原因的設計變更引起工程量增減的情形外,一律不再調整合同價。
(三)發生工程量增減,按下列辦法計算相關費用:
1、增減工程量的綜合單價確定
(1)在工程量清單內的項目,按工程預算價的綜合單價×(1-固定下浮率)計算。
(2)不在工程量清單內的項目,按照市相關部門造價管理機構頒布的施工期間的定額、費用定額、價格信息×(1-固定下浮率)計算。
(3)若定額缺項的,由招標人提出申請,經區建設行政主管部門會同監察、計劃、財政、審計、人大財經委等部門共同市場調查確定。
2、材料變更的價格確定
(1)預算材料價格明細表已有的材料,根據預算價中材料價格明細表所列的材料單價與(1-固定下浮率)的乘積計算。
(2)預算材料價格明細表中沒有的材料,按照相關行政主管部門指定的信息媒介公布的建設工程施工期間材料單價與(1-固定下浮率)的乘積計算。
(3)上述媒介沒有公布的材料單價,由招標人提出申請,經區建設行政主管部門會同監察、計劃、財政、審計、人大財經委等部門共同市場調查確定。
標后管理
十三、關于工程款的規定
(一)工程款可預付或不預付,預付工程款的中標人必須向招標人提供等額預付款擔保。招標人在中標人提交工程預付款擔保且合同生效后支付工程預付款,預付款的比例應控制在當年工作量的5%之內。當工程款支付到合同價款的50%(含工程預付款)時,工程預付款在以后月份應付工程款中按合同約定扣除。
(二)工程進度款根據甲乙雙方合同約定的方式,按核定完成工程量的70%撥付。當工程款支付額達到實際完成的工程價款的80%時,暫停付款,預留20%作為工程尾款,待工程竣工驗收合格并結算審核后,再支付至工程結算審核總價的90%,余下的10%作為保修金,保修金支付按保修協議執行。
若中標人對其施工的竣工工程質量保修已辦理保險或提供其他法定擔保的,招標人在收到中標人提供的法定保險或擔保憑證后,應將保修金支付給中標人。
(三)中標人應在每月的月底向監理工程師報送當月實際完成的合同工程量報告,監理工程師必須在收到報告后七個工作日內審核確認,招標人應當在接到監理工程師審核確認意見后十四天內足額支付進度款。
十四、合同管理
(一)施工合同簽訂后,應于三個工作日內送區建設行政主管部門備案。施工合同未備案的,行政主管部門不予頒發施工許可證,發現招投標雙方未按招標文件、中標價簽訂合同或有其他違法內容的,應予責令改正。
(二)招標人應加強對合同的管理,以合同的形式明確雙方的權利和義務。
十五、招標人的標后管理
(一)招標人應嚴把設計變更關,對確需設計變更的應由提出變更的單位書面說明理由并分析設計變更起因、可能的責任單位,經建設、監理、施工和設計單位四家共同確認簽章,設計變更不得提高或降低原設計標準,不得擴大建設規模。設計變更涉及結構部分的應簽章完整并經施工圖審查通過。招標人應將審查通過的設計變更、工程量增減及預算報價,提交工程造價咨詢單位及建設主管部門審核,經審核確認后的設計變更方可實施。招標人應將經審查確認的設計變更、變更理由和可能的變更責任單位報質量安全監督機構備案。
(二)除隱蔽工程驗收簽證外,招標人應實行無現場簽證管理制度,但在特殊情況下確需簽證的零星項目(因中標人責任造成的除外),應由中標人提出并附上相關資料,由招標人施工現場負責人和總監理工程師共同簽字確認。
(三)招標人必須嚴格按批準的項目投資概算、預算、建設標準和建設規模委托設計和組織建設。對超投資、超標準、超規模委托設計的政府投資項目,設計單位應予拒絕。因技術、地質等原因,確需進行設計變更的,由設計單位出具設計變更通知,以建設單位簽署確認,并按有關規定報批。設計變更增加投資累計達到批準項目預算3%的,建設單位應當事先報項目審批部門及預算審批部門備案;累計增加投資達到批準項目預算5%的,建設單位應當事先報經項目審批部門重新審批。現場簽證增加投資累計達到批準項目預算2%的,需報經項目審批部門審查確認。未獲批準的,不得實施也不予確認;設計變更書面材料應附上有關單位作出變更的詳細說明,區建設行政主管部門將會同有關部門實際調查核實。已經實施的,項目審批部門和紀檢監察部門,要追究相關單位和當事人的違法違規責任,觸犯刑律的,移交公安和檢察部門依法處理。設計變更和現場簽證增加的投資原則上由建設單位在總投資中調劑解決。
(四)工程竣工驗收后,招標人應按有關規定及時整理完整的工程竣工結算資料,由招標人、監理單位進行初步審查后送有資質機構進行審核,最后再送區固定資產投資審核中心審定。
十六、勘察、設計單位的標后管理
(一)建設工程推行勘察設計單位責任保險制度。勘察設計單位應按時參加相關工程驗收簽證工作,保證施工及時順利實施,并對其造成的損失承擔相應責任。
(二)設計變更文件需要由具有相應資格的專業人員簽章并加蓋設計單位出圖專用章。
(三)勘察、設計單位應對勘察、設計成果的質量負責,若由于勘察或設計單位未按照工程建設強制性標準或弄虛作假進行勘察或設計造成工程造價增加達到合同價3%以上的,區建設局將嚴格按照《建設工程質量管理條例》第六十三條規定,處10萬元-30萬元罰款,給招標人造成損失的,依法承擔相關法律責任和相應賠償責任。
十七、監理單位的標后管理
(一)監理單位及其所屬人員必須公正客觀、清正廉潔、及時準確,嚴格履行職責,積極實施巡視及平行檢查、核驗,實行旁站制度,及時驗收、簽證。所有監理事項均實行即簽、日核、周清、月結資料管理制度。及時收集和完善所有監理資料,并妥善安全保管。
(二)總監理工程師必須由具有三年以上同類工程監理工作經驗的注冊監理工程師擔任。
(三)一名注冊監理工程師只能在一個一等工程項目擔任總監理工程師;或在二個二等工程項目擔任總監理工程師;或在三個三等工程項目擔任總監理工程師。
當總監理工程師需要調整時,監理單位應征得招標人同意并書面通知中標人。
(四)監理單位應認真審查施工項目管理機構人員是否與招標承諾相一致,督促中標人認真履行職責,并建立施工項目管理機構主要人員到位履行職責的記錄制度。
十八、中標人的標后管理
(一)中標人應認真落實保證工程質量、安全生產、文明施工、施工工期的措施和制度,并根據工程實施情況及時予以補充、完善,嚴格按照施工圖設計文件要求進行施工。
(二)中標人應當嚴格施工工序管理,做好隱蔽工程的質量檢查和記錄并即時取得相關人員驗收及簽認。
市場清出
十九、投標人
凡已在區建設局備案的施工企業購買招標文件后必須參加投標,否則取消其一年內在我區的邀請投標資格。
二十、中標人
(一)建設工程建立違約清場機制,施工合同中應明確約定發生下列情形時,招標人有權要求中標人限期退場:
1、中標人發生掛靠、轉包、違法分包施工任務、計劃工期因中標人原因延誤二個月或發生重大質量安全事故的;
2、中標人連續兩個月以上不按法律、法規規定要求發放工人工資或因其造成工地工人群體上訪惡性事件的(因被拖欠工程款引發的除外);
3、中標人拒不履行投標承諾及合同約定的職責與義務的。
關鍵詞:工程建設;招標投標;最低價中標
Abstract: the reasonable low price bidding is to point to: in the process of bidding, the price is to be able to ensure that project smooth implementation of scientific and reasonable construction technical measures of the lowest quotation. Reasonable low price, from an investment perspective, based on the least amount of inputs, to obtain the same value of the project; From the construction point of view, is a construction enterprise with minimal consumption to obtain the same value of the project.
Keywords: engineering construction; Bidding and tendering; Lowest bid
中圖分類號:TU723.2文獻標識碼:A文章編號:2095-2104(2013)
引言
依據《中華人民共和國招標投標法》,在新頒布的《建筑工程施工招標投標暫行規定》中明確規定,依法公開招標的項目應采用合理低價中標法。但目前建筑市場信息競爭非常激烈,一些投標單位為了在競爭中取勝,不遺余力壓低報價甚至將報價降到與企業自身實力不相符的水平,以便取得低價中標,這種不合理的低價中標,會給建筑市場帶來很大沖擊。這就需要正確認識合理低價中標法,規范合理低價中標法的操作程序,科學區分合理低價與不合理低價的界限,防范建筑市場的惡意競爭。
一、合理最低價中標的優點
最低價中標法是與其它招標方法相比,有許多突出的優點,但是如把握不好、配套措施不完善,也會出現一些人們所擔心的弊端:例如低價中標高價結算,導致工程造價失去控制;低價低質,工程質量難以保證;或價格太低無法履行合同,工期一拖再拖出現爛尾樓等情況,使招標人遭受很大損失。實踐證明,只要保證措施相配套,投資環境日趨完善,最低價中標的基本作用能夠得到充分體現。
1.節省工程項目投資
在招標人選擇中標人過程中,所有投標人之問在公平的狀態下,展開競爭,投標人為獲得工程承包權的競爭,必然導致價格下降,質量提高,不僅如此,投標人為了獲得建設工程承包權,還可以使政府頒發的工程定額與現實市場價格或企業內部定額的價格存在嚴重背離充分體現出來,降低工程項目的投資。
2.體現“三公”原則
由于招標人選擇投標人是一個充分競爭的市場化過程,一切以投標人反映自身實力的公開報價為選擇依據,該方法無法暗箱操作,無運氣可碰,是一種真正符合“公開、公正、公平”原則,體現各投標人真正實力的招標方法。
3.操作簡便行為規范
在整個的中標人選擇中,最低價中標就是商務報價中誰報價最低,誰就中標,簡便的招標過程,不僅節約了招標過程中各個環節發生的費用,還使招標過程的時間大大縮短。使種種人為因素降到最低,是一種節省投資效果十分顯著的招標辦法,對于清除建筑工程招標活動中的各類腐敗現象,規范招標投標各主體的行為有著特殊效果。
4.促進市場競爭機制
在最低價中標條件下,投標人不需要靠運氣,而是靠自身加強企業管理、降低成本、提高工程質量和企業信譽的實力報出最低價,并在市場競爭中不斷發展與壯大。不僅如此,最低價中標法也因此將質次價高、信譽低管理落后的企業淘汰出局。
二、合理最低價中標法的缺點
1.低價缺少合理性,實際操作隨意性大
在實際操作中,將最低價中標法的“低價優先”原則錯誤地理解為“低價中標”。很多施工企業為能中標討得生計,往往不惜以大大低于成本價的價格作為投標價,之后通過在施工過程中偷工減料,工程索賠、設計及材料變更等手段獲得利潤。因此在實際工程中,土建工程一般比標底低20%甚至30%,裝修工程一般比標底低30%。如果一味倡導低價將會導致投標企業不顧企業成本盲目報低價,這必將使建筑市場競爭惡化,導致質量安全存在隱患,工程索賠增多和工程質量低劣,縮短了建筑物的使用壽命。因此,最低價中標法需要一個可參考細分的成本預警底線。
2.“低價中標”使資金周轉困難
工程質量要求成為“精品工程”,即要保證資金又要確保質量,以最低價格去完成這一項工程,這無疑給了施工方出了一個極大難題。為履約合同工期,多數施工方把自己隊伍無法接受的工程單價,分包給當地小施工隊伍,乃至“包工頭”。為什么私營企業在報價上有絕對的優勢?私營企業主多在“無工程肯定會死、有工程也許會活”觀念的驅使下,以低報價作為找工程的唯一籌碼。由于不切實際地冒險以低于成本價格承攬到本身無能力承擔的工程,這就為以后減少工程安全設施投入、偷工減料、克扣或拖欠民工工資埋下隱患。
3.“低價中標”導致惡性循環
工程單價在很大程度上決定著施工行為,合理的工程造價是施工企業的生命線,當承包人所攬的工程難以盈利甚至虧本時,它的第一個反映就是如何降低成本,千方百計挽回損失。在購買材料時,鉆清單和合同的漏洞盡量選用次品或劣質產品;在施工時不按施工規范操作,減少材料、人工、機械的投入;在人力投入上,盡量使用廉價勞動力(未經培訓或技術等級低的工人);加上“包工頭”后期本身也到了資不抵債困境,任意克扣和拖欠民工工資的現象時有發生。隨著時間的推移,這樣的“隱患”數量和爆發力會越來越大,總有一天會產生多米諾骨牌效應,會波及安全生產、工程質量、社會治安多個領域。這一系列問題將會增加社會的不安定因素,對經濟社會的健康發展極為不利。
三、實施合理最低價中標法的保證措施
1.抓好招標前期工作,把好“源頭”關
招標前,要做好工程勘查設計和招標文件編寫的把關工作。勘查設計時必須認真抓好深度和精度,保證施工圖的質量和設計深度,逐步改變邊施工邊更改及工程造價不斷上升等現狀。要做到實際操作時,業主與勘查設計單位簽訂的勘查設計合同中勘查設計單位對勘查設計成果的質量、責任、賠償等條款內容明確。同時,出臺相關的規章制度對招標機構業務要求進一步明確,使其能做到編寫招標文件細致周到,做到工程規模越大、技術越復雜招標文件編寫的越精細越周密。
2.建立科學的施工企業定額
企業定額是根據本企業施工技術和管理及有關造價資料制定的,供本企業使用的人工、材料和機械臺班的消耗標準。通過制定企業定額,施工企業可以清楚的計算出完成項目所需的人、材、機的消耗量,
從而確定出企業的個別成本。工程量清單報價的一個重要特點是承包商必須對各分部分項工程的單價有把握,減少風險。因此,企業必須對本企業的基礎數據加強積累和收集,必要時借鑒國家的消耗量定額,本著先進原則、簡明適用性原則、實事求是的原則、保密性原則以及企業定額要與工程量清單計價統一的原則,盡快建立企業定額,否則盲目原來的一套熟悉的報價體系而直接憑經驗按工程量清單報價必然加大風險,這種風險不僅存在于承包商,對業主也產生不利。因為如果投標報價較低(在評標人看也是合理的),而自身的經營管理水平又達不到相應的要求,必然導致偷工減料,造成工程質量問題和合同糾紛的增加,使業主也陷入困境。可以說企業定額是推行合理最低價中標法的基礎,評標專家只有依據企業定額才能準確判斷其投標報價是否低于成本,這不但能提高投保者的中標機會,業主也能選擇出強有力的承包單位。目前,建立企業定額是有一定的難度,但是如果將眼光放遠一點,看到的是不可估量的機遇,相信在不遠的將來,一套適合自身特點的內部施工定額定會體現在投標報價中。
3.嚴格和高標準要求審查投標人資格
最低價中標法的實施,必須配合嚴格的資質預先審查措施,確保參加投標者都有能力完成工程。這種資質預審內容和傳統的預審內容不同,不僅是企業等級,還要以企業資金(包括企業自由資金和第三方擔保資金)為主要考核標準,因為它代表施工企業的支付和賠償能力。其好處在于,對于業主來說,無論是企業自由資金還是銀行或擔保公司的保函,都可以保證企業實際的財務實力,只要出現問題都在
費用上解決,省去很多的擔心和麻煩,而且它對于建筑市場的發展也有好處,可有效防止企業因盲目擴張而引起過度競爭,企業就只能量力而行,隨意搶標的現象自然減少。這種做法同時提高了企業對信用
的重視,投標和合同旅行過程中的不法現象自會大大減少。要規定提供工程擔保是參加工程特別是政府工程投標的必要條件,也就是工程擔保的金額是衡量投標人資格的主要標準,提高或降低保函金額也就改變了對投標者的資質要求。當然,對投標人的同類工程施工經驗與信譽也進行審查。這樣做主要是要求投標人要有足夠的現實財力,以保證建設項目的按質如期順利完成。4.推行工程擔保制度,以經濟手段解決市場問題
建立完善工程擔保制度,對于規范和促進建設市場持續健康發展有著重要的意義。在簽訂施工合同時,中標人向招標人提供保證工期和質量的履約擔保,招標人向中標人提供等額的工程款支付擔保。一旦中標人在施工過程中違約或因故無法執行合同,則履約擔保將對招標人的損失進行補償。若是招標人無故拖欠工程款,則工程款支付擔保可保證中標人的權利。
建設項目由于其特殊性,必然面臨各種各樣的風險。參加工程保險能使建設工程發生重大損失后可從保險公司及時得到賠償,確保建設工程能按質按量按時完成,從而最終保證工程進度和質量。
5.規范最低價中標法的評標辦法,科學界定“成本價”
《招標投標法》規定的“成本”是企業的個別成本,如何判斷其合理性,沒有一個參照的標準,評標專家是很難操作的。根據《反不正當競爭法》和《關于制止低價傾銷行為的規定》,結合招標投標實際情況,投標人個別成本的確定,可采用如下方式:一是,由政府的行為主管部門根據本地區先進企業的個別成本與本行業的社會平均水平成本,測算出投標人合理的成本下浮幅度。二是,如果投標人成本下浮幅度低于主管部門確定的下浮幅度,可參照物價定價的聽證會制度,由評標委員會對投標人成本下浮幅度的合理性進行質詢、論證。
6.加大低價中標后的跟蹤監督和管理
以最低價中標法得到工程,利潤一般比較薄,降低了中標人抗風險的能力,容易造成工程的失敗,比如說有的中標人中途就放棄了,有的則進度一拖再拖,有的干脆偷工減料,這樣都會給建設單位造成一定程度的損失。一般來說,在招標時必須要求投標人提供投標保證金;在簽合同時,必須要求中標人提供履約保函;在付工程進度款時,業主和監理工程師應嚴格審查承包人的工程款使用情況,按規定支付進度款,并應按規定預留10%的工程尾款。
結束語
實行“合理低價中標”, 能夠有效減少一些人為因素,有利于防止腐敗現象在招投標領域的發生,有利于建筑市場的競爭健康發展,有利于建筑業朝著優勝劣汰、強的更強、好的更好的勢態發展。所以,探討如何確定最優的“合理低價中標”評審招投標法,是實現業主與施工方“雙贏”的途徑,也是實現安全生產,文明施工的前提。
參考文獻:
[1]劉尹生.工程合同管理.中國建筑工業出版社,2005.
關鍵字:招標技巧 采購成本
中圖分類號:TU723文獻標識碼: A 文章編號:
化建被譽為“中國化工建設第一軍”。60多年來,建成了500余項國內外大中型工業生產裝置及建筑工程,公司業務遍及國內20多個省、市、自治區和境外7個國家。在國內,公司承建的吉化合成樹脂10萬噸/年ABS生產裝置、大慶石化總公司30萬噸/年乙烯裝置、大連石油化工有限公司6萬立方米/小時制氫裝置、吉林市松江中路改造工程等,有64項工程榮獲省、部級以上優質工程獎,其中有國家優質工程金、銀質獎7項,中國建筑工程“魯班獎”兩項,并創造了8項全國企業新紀錄。國際上,公司完成了對朝鮮、蒙古、越南的多項援助建設任務,施工承包建成了、利比亞16萬噸/年聚乙烯、馬來西亞曼絨3X700MW電廠、土庫曼斯坦9萬噸/年聚丙烯、卡塔爾天然氣、美國(關島)辛阿娜寫字樓等項目。目前,阿爾及利亞ADRAR的煉油廠項目正在建設中。
面對如此眾多的采購任務,急需管理者盡快找到一條適合企業發展的采購之路。2009年起,公司由東北煉化工程有限公司物采中心統一管理采購工作,將包括機械分公司、設備制造分公司等在內的分子公司采購工作,集中到物資采購中心統一采購。一級物資、二級物資分別通過中國石油能源一號網點擊和招標的方式進行采購管理,對于大宗項目、尤其是項目群采購都顯現出了高度的優惠性。
結合數據分析最低價評標對節省項目成本的影響
根據我單位招投標實際情況,以下主要分析鋼材招標采購中合理低價招標模式對于企業采購成本的影響。
2012年的97次鋼材招標中,每次中標價格與平均報價的對比圖例。可以很明確地看到,每次的中標價格都要低于平均報價,參與投標的單位最少為3家(注:平均報價為參與投標單位報價的算術平均值,中標價格為中標單位最終的報價)
圖1-1為2012年1-7月采購中心鋼材招標情況統計
圖1-2為平均價格與中標價格對比折線圖
通過該圖可以更加清晰的看到每次招標節約成本的情況。上述兩個圖例,涵蓋了寧夏、大慶、大連、撫順、吉林、阿爾及利亞等共計國內外19個項目的97次招標,采購物資主要涉及鋼材、焊材等方面,可以相應反應同期其他物資招標的一些情況。從圖中可以明顯的看到。最低價中標對于企業總體采購成本的節省情況。
經過規范的招標程序,采用合理最低價中標方法確定的中標結果,需通過網上流程的嚴格審批,方可進行采購。這樣既保證了采購流程的準確,也確保了采購工作的規范。
采購工作通過網上審批的程序經過合同立項、合同申報、合同履行等步驟。合同立項工作中,需要填寫預簽訂的合同名稱,根據采購物資名稱、采購時間、物資使用項目等情況如實填寫。合同立項申報經過第一級采購主管部門領導審批通過后,可以進入合同選商階段,通過合同選擇三家以上符合投標資格的供應商,并需事先加入中國石油供應商網絡中的供應商,進行邀請招標。主管部門領導審批同意后進入到合同選商結果確定,經過評標委員會確定,原則上選擇經評審的最低投標價的廠家作為預中標單位,并同時在合同選上結果頁面填入相應的預中標單位名稱及預中標金額。經審計部門審批通過后,確認中標結果,按照中標通知書約定的時間及投標書中的規定進行合同簽訂,合同簽訂需按照中油集團統一文本進行,在合同申報流程中明確注明合同履約時間、付款方式等重要條款。合同上報經規劃計劃處審批后,按照統一版本以及修改意見,進行簽訂,并提交至合同管理人員進行打印封。通過上述嚴格的采購流程,保證了招標采購工作的公平性、合理性,為公司的采購工作進行了明確的規范,讓采購人員有據可依,有規可查。
根據公司規定,如果所采購物資屬于一級帶量物資,并且規格在中國石油集團物資采購管理平臺中屬于規定范圍,則可以通過網上點擊的形式,直接進行最低價點擊采購。這種方式更好的彌補了招標采購費用、時間、地點等方面的限制,可以讓中油項目中需要物料供應的單位都可以及時享受到最優惠的全年統一定價,并且程序便捷,更適合大規模的項目群采購的需求。
實施招投標采購過程中存在的問題以及改進措施
根據最低價確定中標單位的方法,雖然可以有效的降低采購成本,但是由于招標過程中可能出現圍標、漏標等情況,因此并不能嚴密的控制此類違規行為的發生。
因此針對上述可能出現的問題,提出以下改進措施:
(1)盡量采用邀請招標的方式,每發出一個標書,都要事先做好調查、考察等前期工作,另外還可以直接從中國石油物資供應商網絡中直接選取廠家進行發放標書,這樣至少可以確保供應商選取的正規性,避免出現雜牌廠家、產地等問題。
(2)投標前與每一位參與投標的單位進行詳細溝通確定圖紙等技術條件,確保開標時每個投標單位都能在統一的標準下進行投標,可以保證評標在公平、公正的前提下進行。
(3)開標現場,邀請至少5人以上的單數技術人員及招標相關人員參加,盡量保證評標人員的公平性和專業性,避免與投標人有利害關系的單位及個人參與投標。公開唱標,一次報價,不再議價,給每個投標單位創造一個公平、公正的投標條件。
(4)開標前,準確的針對每家供應商發放統一版本的標書,以利于供應商在統一的標準下進行投標。
參考文獻:
[1] 王艷玉,王霞.工程招投標與合同管理.中國計量出版社,2010:76-90
需方:_________
本協議所稱定點采購是指甲方在政府采購計劃實施中,對乙方中標的_________產品,在一定時間內有相同產品采購需求,由乙方按中標價予以供貨。
為了保護供需各方合法權益,根據《中華人民共和國政府采購法》、《中華人民共和國合同法》等相關法律法規的規定并嚴格遵循規定和《中標通知書》的要求,經供需雙方協商,達成一致意見,特訂立本協議,并共同遵守。
一、采購產品名稱、型號、規格和主要配置、單價、數量、金額
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│采購產品名稱│ 型號、規格和主要配置及選配件 │ 單價 │ 數量 │小計金額│
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合計(小寫)
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│ 合計(人民幣大寫) │
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注:在簽訂每一單采購合同前,需方可以就中標產品的服務條款、付款方式、價格與中標供應商進行進一步的洽談。若單一合同采購金額大于人民幣_________元或數量超過_________臺時,需方可另行組織中標供應商進行重新報價(單一合同指一個需求單位單次成批量向一家中標廠商訂購同一包貨物所形成的合同)。
二、質量和售后服務保證
1、乙方保證本合同產品為_________年_________月份以后生產的符合國家技術規格和質量檢測標準及安全認證的出廠原裝合格產品。
2、乙方保證產品安裝由有安裝資格的人員完成。
3、乙方在接到甲方的報修電話后,維修服務人員應在小時內到場,48小時未修復的,酌情提供備機應急。
4、乙方保證履行生產廠對該產品的其他售后服務措施的承諾。
三、標識要求:供方須在所安裝的每個產品上粘貼標簽,標簽上注明銷售商、銷售日期、售后服務電話、產品保修期限等內容。
四、交(提)貨時間、地點、方式:供方于_________年_________月_________日前將貨物送至_________地點交由需方指定收貨人。運輸、保險和裝卸的費用由供方承擔。
五、驗收標準及提出異議時間
驗收標準:
1、裝箱單:_________;
2、供方保證一次開箱合格率大于98%(百分之九十八)。
提出異議時間:_________。
六、付款方式:
供方將供貨發票交給需方,同時憑采購合同、供貨發票的復印件(加蓋發票專用章)、《政府采購項目計劃執行表》(資金結算聯)、_________市本級行政事業單位(定點采購)資金匯總支付單向_________市政府采購辦提出結算申請。
供方開戶行名稱:_________
帳號:_________
七、違約責任:
1、供方未按合同約定時間供貨的,每延期一天,應向需方支付未按約供貨部分貨款0.5%的違約金。
2、供方逾期10天以上未按約供貨的,應向需方支付合同金額3%的違約金,同時需方有權終止合同。
3、需方無正當理由拒收供方按約提供的產品,應向供方支付拒收部分貨物合同金額3%的違約金。
4、其它由違約方承擔合同金額%的經濟責任。
八、因合同執行而產生問題的解決方式:
1、雙方協商解決();
2、提請仲裁();
3、向人民法院提訟()。
九、其他約定事項:
1、_________等辦公設備_________招標文件以及投標文件是本合同不可分割的組成部分,本合同未盡事宜從其規定。
2、本合同一式肆份,供方、需方、采購中心和采購辦各一份。交采購中心的一份由供方按月匯總上報。
3、本合同經供需雙方簽字、蓋章后生效。合同內容如遇國家法律、法規及政策另有規定的,從其規定。
需方(蓋章):_________
供方(蓋章):_________
法定代表人(簽字):_________
法定代表人(簽字):_________
電話:_________
電話:_________