時間：2023-08-21 17:22:47
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇非法集資相關法律，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
為加大防范和打擊非法集資宣傳教育工作力度，進一步提高廣大人民群眾對非法集資的識別能力和防范意識，根據市處非辦《關于推動全市防范非法集資宣傳教育“六進”工作常態化的通知》通知要求，市供銷社積極開展防范非法集資宣傳工作，現將活動總結匯報如下：
一、強化領導，明確工作職責
供銷社高度重視此次防范非法集資宣傳教育“六進”工作，成立了領導小組，針對干部職工開展宣傳。專門召開了全體機關干部職工會議，會上對關于推動全市防范非法集資宣傳教育“六進”工作常態化的通知進行了再度學習，要求干部職工要充分認識當前形勢下防控非法集資的嚴峻性和緊迫性，把防控非法集資風險放到更加重要的位置；要站在講政治、講大局的高度，本著對黨和人民的事業高度負責的態度，迅速行動起來，全力以赴做好防范非法集資宣傳工作。
二、加強宣傳，營造良好氛圍
6月11日，通過集中學習的方式，向全中心干部職工普及非法集資相關法律知識，對非法集資案例進行剖析，增強干部職工對非法集資行為的法律約束意識和風險防范意識；在加強學習的基礎上，組織全中心干部觀看防范和打擊非法集資宣傳片，以此增強干部職工風險防范意識，引導干部職工自覺遠離和杜絕參與非法集資；要求干部職工要教育自己身邊的親朋好友，引導他們理性投資、合法理財，宣傳非法集資活動的危害性，特別是幫助提高老年人法律金融知識和風險防范意識，幫助老年人等群體維護自身財產安全；要提高認識，切實增強防范非法集資宣傳教育工作的責任感；要幫助廣大群眾提高法律金融知識水平和風險識別能力，培育理性投資、盈虧自負、風險自擔的正確理念，培養理性表達訴求、依法維護權益的意識，自覺遠離和抵制非法集資。
三、形式多樣，宣傳成效顯著
要求干部職工利用融媒體宣傳優勢，通過廣播、電視、微信公眾號、融媒APP等宣傳媒體做好防范非法集資的宣傳。利用宣傳冊、宣傳橫幅向包保村村民宣傳如何防范非法集資陷阱等相關信息，提高群眾時刻謹記風險意識，以免落入非法集資陷阱。
通過開展防范非法集資宣教育活動，提高了干部、職工和廣大人民群眾的法律金融知識水平和風險識別能力，增強了遠離高利息誘惑，理性投資、合法理財的自覺性，達到了預期的宣傳效果。
關鍵詞：民間借貸；困境；法律規范
一．民間借貸的概念
民間借貸并不是法律上明確規定的概念，并且從現在已有的文獻看并沒有形成統一的認識與清晰的界定，本文認為可以從概念的含義和形式對民間借貸的概念進行界定。
本文認為狹義上的民間借貸是指公民之間按照不超過人民銀行規定的相關利率進行的貨幣或者其他有價證券借貸的一種民間金融的形式。廣義上的民間借貸還包括公民與法人之間，公民與其他組織之間的借貸。
民間借貸的交易主體具有多樣化的特點，比如有的民間借貸交易是以自然人的身份獨立開展資金融通活動；有的民間借貸交易是依托民間借貸組織為中介而進行，有的民間借貸交易是在自然人與企業法人之間進行[1]，如此多樣化的交易主體相應地導致民間借貸的形式多樣化，民間借貸的形式包括：自由借貸、民間中介借貸、民間互助會，典當行等。
二．當前中國民間借貸市場規模與現狀
當前我國民間借貸市場規模越來越大，對經濟發展影響也是越來越大。1995年，中國的民間借貸資金約有700至1000億。90年代中后期以來，民間借貸的發展速度更快，規模更大，而且形式越來越多，信用工具越來越復雜，對社會經濟余融生活的影響越來越大。2002年，在廣東、福建和浙江私營經濟比較發達的地區，通過民間借貸市場的融資規模大約相當于國有銀行系統融資規模的1／3左右[2]。中央財經大學課題組對全國20個省份的實地調查顯示，2003年底中國民間借貸的規模在7405至8146億元之間，占同期正規金融機構貸款業務增加額的比重近30％左右[3]。央行的調查統計表明，到2010年3月末，民間借貸余額為2．4萬億，占當時借貸市場比重5％以上，而近兩年來，我國民間借貸資金量逐年增長，存量資金增長超過28％。特別的部分地區民間借貸規模發展迅猛，據人民銀行溫州市中心支行7月的溫州民間借貸市場報告》顯示，溫州民間借貸規模已達1100億元，溫州有89％的家庭或個人、59．67％的企業參與民間借貸，浙江省之外，還有江蘇、福建、河南以及內蒙古等省區，其中內蒙的鄂爾多斯民間借貸規模據保守估計大概是2000億，且最高年利率在60％以上，已超溫州地區，50％以上的居民都參與了放貸與借貸的資本運作。
通過以上數據，我們可以發現民間借貸市場規模已經很大，并且有逐年擴大的趨勢，但是我國民間借貸的極速發展和迅猛擴大的結果卻潛藏著巨大的風險，一旦爆發就會產生很嚴重的后果。比如近兩年來溫州老板的跑路、自殺多和民間高利貸有關。除了溫州，江蘇"寶馬鄉"高利貸市場崩盤事件，其涉及人員之廣、資金量之大著實讓人觸目驚心，還有福建、河南、山東、內蒙古等地接連發生的債務人出逃、中小企業倒閉等事件，這些事件的爆發直接破壞了民間信用機制，沖擊了當地的經濟發展和社會穩定。雖然政府的最終介入及其扶持政策暫時穩定了市場信心，但民間借貸的制度風險及其法律規制問題實已無法回避。
三．民間借貸的困境
民間借貸盡管有自己的一套運行方式，但是，這種運行方式是建立在慣例和自律基礎上的，并不像正規金融機構那樣在政府的制度設計和安排下產生，所以民間借貸活動的程序不規范，
在加上民間借貸缺少像法律這樣的硬約束，缺乏立法上的監管，使得民間借貸在利益的驅使下，以及一些不法分子的利用下，已經脫離了生產和自用的途徑而是用于投機圈錢，滋生短期行為，非法集資的現象屢禁不止。使得部分民間借貸往往伴隨著高利貸甚至帶有黑社會性質。這些不法及不規范行為引發了一系列嚴重的經濟糾紛和社會問題，甚至危害到了社會的安定。然而，長期處于地下隱蔽活動狀態的民間借貸由于往往會與高利貸、非法集資等不法行為聯系起來，而受到金融監管部門的嚴格監控，并且屢遭非理性的治理整頓，使得民間借貸只能游離在法律之外，進行地下運行，這樣使得民間借貸的問題更加得不到的解決和保護，民間借貸的發展陷入了沒有盡頭的惡性循環，并且為爆發民間借貸危機埋下了隱患。民間借貸的正常發展正面臨著嚴峻的形勢和困境。
（一）法律上缺乏對民間借貸的規范與保護：
現階段我國在民間借貸方面的法律制度的不完善表現在如下幾個方面：一是法律規范本身不健全、規定不統一。目前，對民間借貸進行規范的法律和司法解釋數量較少，并且相當零散，尚未形成系統的制度體系。從內容上看，沒有明確民間借貸在金融體系中應有的地位，借貸主體雙方的權利義務和權益保障、交易方式和合同要件、利率水平等方面規定都不明確，二是在對民間借貸的調節實踐中，主要是政策在發揮作用。對有的民間借貸問題的處理沒有法律依據，僅依據政策進行，從而缺乏穩定性。并且已有相關法律規范和政策之間相沖突。既表現為法律與司法解釋的沖突，也表現為法律與政策的沖突。三是法律嚴重滯后現實，與民間借貸實踐活動相矛盾。民間借貸法律規范缺少，但我國的民間借貸卻大量存在，因此與之相關的糾紛以及由此引發的社會問題也日益增多[4]。
（二）監管的障礙
主要體現在對民間借貸監管的相關制度和法規的缺乏，監管技術不夠先進和監管態度的非理性嚴格。
首先，當前中國民間借貸的監管法律不健全。當前我國關于民間借貸民間借貸沒有專門的法律去明確其在現行金融體系中的地位，也沒有相應的法律去約束和規范民間借貸，為民間借貸的監管提供法律依據。
其次，當前中國民間借貸的監管專業化水平低?！〗涍^多年的金融改革，我國的金融監管水平雖然提高不少，但是同發達國家相比仍顯得落后，主要表現沒有一個專門的平臺統一對現場監管、非現場監管以及市場準入信息進行集中有效的管理，僅能根據監管人員的經驗了解民間借貸的歷史情況。并且民間借貸是游離于正規金融組織之外的非正規金融活動，金融監管部門依靠現有的監管力度和監管手段，難以獲取民間借貸的真正活動情況和準確的數據資料[5]。
再次，由于對民間借貸的監管沒有專門的法律可以遵循，造成監管部門對民間借貸的監管力度不能很好的把握，容易因為打擊高利貸和非法集資而管制過嚴，殃及民間借貸的正常發展。而無視民間借貸對經濟發展的功績，不區分民間借貸的優劣之處，非理性地封殺了民間借貸合法存在的空間，堵上了民間借貸進入正規金融市場的道路。
（三）民間借貸的不規范
1、借貸當事人信息不對稱
民間借貸中貸款人對借款人的信息不甚了解，即信息不對稱。民間借貸關系中的貸款者在放貸前并沒有對借款人的資產狀況等信息進行詳細了解，這為不講信用的企業肆無忌憚地通過民間借貸渠道大量貸款埋下了隱患。而且，民間借貸的放貸人在放貸后也不能掌握借款人使用借款的情況，更無法約束貸款人合理使用借款。
2、借貸合同不規范
由于我國民間借貸行為多產生在熟人之間，因此民間借貸的行為通常比較隨意。借貸過程中經常簽訂的是不規范的借貸合同，或者簽訂"借條"作為借款和雙方權利義務的憑證，甚至只是當事人之間口頭約定便產生效力，這些不規范的行為往往會影響了借貸行為的順利實現，導致借款糾紛的出現。
3、償還協調機制不完備
民間借貸中，貸款人大多是憑借對借款人的信任而發放貸款的。盡管沒有直接的抵押品，但人們通常認為應該由貸款的自然人及其家人來償還全部債務，這實際上是擴大了"抵押品"的范圍，相對于正常貸款中僅以抵押品或企業全部資產為債務追索限度，這實際上是無限追索了。當發生或可能發生違約時，貸款人缺少與借款人的協調。貸款人想到的只是如何索取自己的本金和高額利息，卻不知此時企業可能連本金都難以償還。如果此時能夠減免企業的高額利息，并改以較低的利息幫助企業渡過難關，則有可能實現貸款人和借款人的雙贏。
4、民間借貸經營上的分散性
提供民間借貸服務的個人中介和機構中介在經營和服務上具有分散性的一面，基本都是各自為政、分散經營，組織結構也很不完善。這樣既不可能產生科學的管理模式，也不可能形成規模經濟效應，從而不利于民間借貸的健康和長遠發展。
5、信用的缺乏導致民間借貸不能的順利進行
民間借貸很多都靠信用來維持借貸行為的進行，但是有些個人缺乏信任，有些中小企業，由于其自身規模小、競爭能力相對較弱、自有資金不足、銀行融資不易、市場信息不暢、人才缺乏等先天缺陷，使得信用缺失行為更為嚴重。這一系列的信用問題，不僅影響了民間借貸的順利進行，而且嚴重擾亂了市場秩序，不利于社會主義市場經濟的建設。
（四）引發犯罪問題
當前民間借貸活動，在高利潤的驅動之下有的民間借貸活動不可避免地朝著非理性的空間發展，從事民間借貸的主體很有可能涉嫌觸犯非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、高利轉貸罪和騙取金融機構貸款罪、貸款詐騙罪等罪名，民間借貸帶來了高度的資金風險，擾亂了正常金融秩序甚至影響當地社會穩定。
我國民間金融市場由于長期缺乏有效的監管，合法民間借貸容易與高利貸和非法集資混雜于民間金融市場之中。其中絕大部分的"高利貸"民間借貸交易出現問題后難以尋求國家公權力救濟，放貸方通過黑惡勢力來幫助追索債務。高利貸現象和高利貸犯罪對正常的金融管理秩序都造成了沖擊，干擾了貸款管理制度和貸款秩序。除了高利貸之外，非法集資也是民間金融市場上的一顆毒瘤。近年來不少企業再融資困難的情況下，不得不鋌而走險非法集資。高利貸和非法集資不僅不利于合法民間借貸發揮促進經濟發展的作用，還會影響正常金融市場秩序，阻礙經濟健康發展。
（五）引發的金融問題
民間借貸從一定程度上分流了正規金融機構的貸款，使得企業從正規金融機構更難貸到款，轉而通過民間借貸融資，進而形成民間借貸不斷擠出正規金融機構正常放貸、企業不斷通過民間借貸融資的惡性循環。
一方面，在高額利潤的驅動下，從事借貸交易的個人或者組織可能會通過合法或不當的行為手段從正規金融機構貸出資金，然后再利用這筆資金去從事高利潤的民間借貸。銀行存款的減少直接導致了銀行信貸總量的減少，進而導致對企業貸款的減少。另一方面，人們可采取多種渠道向銀行貸款，并將貸到的款再投入到民間借貸市場上，賺取二者之間的利率差。在銀行信貸總量一定的前提下，這使得銀行向企業發放的貸款更加少了。于是，企業就得更加依靠民間借貸來籌集資金，這就使得民間借貸市場更加擴大，并擠出銀行貸款，最終形成民間借貸融資額不斷擴大，銀行貸款額不斷減少，企業不得不更依靠民間借貸，融資利率不斷上升的惡性循環。
（六）引發社會問題
上述的金融風險的發生，以及民間借貸引起的犯罪率的不斷攀升，最終會導致一系列的社會問題。這種民間借貸由于涉及的人員通常較多，而其活動又局限在一定的地域范圍內，風險無法有效分散，當償付危機發生時，會產生多米諾骨牌一樣的效應，使參與者的利益嚴重受損，甚至導致黑社會性質的行為、惡性暴力行為、以及不堪高利貸壓力自殺身亡事件（比如包頭億萬富豪金利斌的自焚事件）的屢屢發生，對社會安定產生了極其嚴重的負面影響。民間借貸的犯罪率呈現不斷上升的趨勢，浙江"億萬富姐"吳英非法集資案就是典型。對于民間借貸來說，目前在我國從正常的合法的借貸行為演變為非法的，帶有欺詐性的犯罪行為好像并不遙遠。
四．民間借貸的法律解決機制
目前，我國民間借貸規范性差，從而導致各種問題的滋生，民間借貸進入了一個惡性循環的困境之中，要想讓民間借貸打破怪圈走出困境最根本的辦法，就是建立健全的法律規范體系，構建和完善具體制度，使民間借貸主體權利義務規范化，將民間借貸納入規范化軌道上來，促進民間借貸的正常發展。
（一）確立民間借貸的合法地位，劃清與非法民間金融行為的界限
由于當前落后于經濟發展的民間借貸制度建設，造成了我國民間借貸活動長期處于合法與非法相交界的模糊狀態。目前民間借貸的規范化發展還有賴于確定民間借貸真正的合法地位。
為了有效管理民間借貸行為，首先重要的一環是，將民間借貸與其他非法的民間金融行為嚴格區分開來，其中比較重要的就是明確民間借貸與高利貸和非法集資的界限。其次，要在法律上明確區分現有民間借貸的合法成分與非法成分，對其分別準確定義，明確合法民間借貸的活動內容和范圍，從法律上予以保護。"對民間借貸，在法律上要界定出什么是合法的，什么是非法的，對資金來源是否正當，使用是否合法等方面加以規范。"張健華教授建議[6]；而對非法的民間借貸特別是危害性極大的民間借貸活動，比如，無真實借貸內容、以詐取他人錢財為目的、對抵押品提出不當要求、收取超出法律規定范圍的高利息等借貸活動，均要以法律形式明令禁止。
（二）建構相關法律以規范發展現有民間借貸的活動
目前，我國有關民間借貸的法律條文僅見于《民法通則》、《合同法》、最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》和《關于如何確認公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》等。然而這些法律法規還遠遠不能滿足目前的實際情況，相關職能部門應針對目前民間借貸的情況，盡快建立和健全適應民間借貸行為的法律法規，來應對民間借貸普遍存在且迸一步擴大的趨勢。具體地說，可以從設置民間借貸機構和規范現有民間借貸活動兩個方面來建構相關法律制度：
1、允許民間資本設立合規的民間借貸機構，并創設相關法律規范民間借貸機構。
可以允許民間資本創建合規的民間借貸機構，并與現有正規金融機構共存；明確其職能是專門從事合法的民間借貸工作。這樣將民間借貸的地位用法律予以明確，指明民間借貸的活動內容是與正規借貸互相補充，互相促進的，可以實現民間借貸和正規借貸的良性共存。除了明確其地位之外，還可以對其機構類別、組織形式、設立條件、審批登記程序、業務范圍、市場退出及法律責任等方面作出明確具體的規定，從而為我國民間借貸機構的建立和發展奠定堅實的法律基礎。
2、建構相關法律以規范發展現有民間借貸的活動。
可以在民法中增設民間借貸部分，同時在金融法律制度中制定相關法律法規引導現有民間借貸組織及其行為規范化。具體而言可以從借貸主體雙方的權利義務、交易方式、合同要件、利率水平、借貸最高額、違約責任和權益保障等方面加以明確[7]，對合法的民間借貸與其他非法融資手段的區別與界線進行明確的法律解釋，從而用法律手段規范、保護符合經濟發展的民間借貸行為，保護合法民間借貸雙方的利益，引導民間借貸走上正常的運行軌道。
民間借貸基本以信用為主，一般沒有擔保和抵押，這加大了民間借貸的風險，因此，要通過制定法律來規定對于資金數額較大的民間借貸必須有抵押或者擔保。對法律規定擔保抵押須辦理登記手續的，可以根據《物權法》的相關規定，讓應有的權利得到法律保護。
隨著民間借貸糾紛越來越多，而我國的訴訟程序復雜，耗時長，費用高，加上民間借貸本身手續不全，難以取證，使得民間借貸的債權人的利益得不到有效保護，甚至出現采取非法手段追討借款等現象，致使本來的合法行為轉向了非法甚至犯罪。因此建立民間借貸的救濟渠道是很重要的，我們可以對民間借貸糾紛采取調解為主訴訟為輔的程序。通過立法授權某些部門或機關在管轄范圍之內進行調解，對于不能調解的，可以通過簡易法庭，適用簡易程序及時審理，有效保護當事人的合法利益。
（三）完善民間借貸監管的法律制度
建立起對民間借貸行為的有效監管和制約機制，其主要目的是要規范民間借貸的活動，保證民間借貸資金的良性流動，防范民間借貸風險，維護金融秩序和社會穩定。而只有在立法先行的情況下，監管機構的監管行為才能做到有法可依，執法必嚴。在監管方面的完善可以從以下幾個方面進行：
1、明確我國民間借貸監管制度的監管主體和對象。
長時間的民間借貸運行已經形成了一定的規則和習慣，我們可以發展民間借貸行業的自律組織，發揮民間借貸自律組織在借貸監管中的主體作用。對于民間借貸進行監管的政府主體必須是確定的，這樣可以杜絕不同監管主體之間的相互推諉。政府監管與行業自律形成互動，可以充分發揮自律組織的作用，共同維護民間借貸的良好運行。
我國民間借貸監管制度的主要監管對象是合規民間借貸機構，之前在法律制度的設計上要求創設民間借貸機構，并且制定相關法律來規范這些機構，其目的之一就是為了更為高效的對民間借貸活動進行監管。對這樣的民間借貸機構按照一般金融機構的監管方式進行監管。這樣，一方面可以促使民間借貸機構向規矩金融機構的轉化：另一方面也可以使民間借貸與正規金融處在同一競爭水平上，消除對民間借貸的歧視。
2、從利率控制入手，強化現有民間借貸的監管。
中國人民銀行要對民間借貸的利率上限規定要進一步具體化，要針對不同類型的借貸確定具體的利率上限，對違規者要進行嚴懲。只有抓住利率這個核心，才能對民間借貸進行有效的監管。建立民間借貸利率信息的監測體系，不僅對引導我國民間借貸有序健康發展有積極作用；同時，對改進提高金融調控水平有重要作用。因此，要建立一種有效的民間借貸利率信息的檢測體系，引導民間借貸有序規范發展。
3、改進和完善監管手段，健全內部審計監督機制。
首先，應提高有關法規的可操作性，加強法律手段、行政手段、經濟等手段的綜合運用。其次，改變目前的手工操作，盡快實現監管手段的電子化，實現監管的網上運行，提高監管效率。再次，應設立專門的內部審計部門，有效開展內部審計工作，并將內控制度的健全和完善情況作為工作重點。要暢通信息反饋和報告渠道，保證審計結果及時、完整地為最高決策層掌握。
參考文獻：
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【關鍵詞】私募基金；合法化；法律規制
中圖分類號：D92文獻標識碼：A文章編號：1006-0278(2012)02-065-01
隨著我國國民經濟的強勁增長國民個人財富的不斷積累國民理財意識的悄然覺醒國民對于財富的渴求空前高漲公民個性化的理財需求不斷涌現。黨的十七大 報告指出要把提高公民財產性收入作為政府未來的工作方向之一。私募基金作為金融資本市場不可或缺的參與者之一，其不僅承擔著資本融通流轉的重要作用也是國民為實現自身資產保值增值的重要方式之一。但尷尬的是由于我國資本市場建立時間短，經驗不足，尚屬于新興加轉軌的資本市場。造成目前我國大部分的私募基金還只能游走于“灰色地帶”，尚不受法律的約束、保障與監管。甚至稍有不慎有的私募基金還會落入非法集資的泥潭。由于我國立法觀念落后導致相關制度不全形成制度障礙，私募基金法律地位的缺失制約了私募的健康發展，妨礙建立多層次資本市場的長遠目標。因此，探討私募基金的法律規制問題在我國目前的證券市場環境下極有必要。
一、我國私募基金業發展所面臨的問題
在我國私募基金除了要面臨市場本身存在的系統性風險外由于我國資本市場 尚處于新興加轉軌的階段相關經驗準備不足市場深度、層次感尚淺?，F階段私募基金所面臨的首要問題便是：
（一）法律地位的缺失，主體的缺位其導致相關各方利益得不到法律保障進而制約了私募基金健康的發展。私募基金本身不具有合法地位,容易引發非法操作和資本市場的動蕩。由于私募基金缺乏法律 依據和保障,只能在地下開展活動。一方面其可以逃避稅務機關的督察致國家稅收白白流失；另一方面公司型的私募還面臨著雙重征稅的問題。委托主體資格不合法,投資者利益得不到保護為了吸引客戶大多地下私募基金對客戶有私下承諾如保證本金安全、保證年終收益率等,這種既非合伙、又非投資的合同本質上類似非法集資?！拔唇浥鷾省薄ⅰ吧鐣姟?、“回報承諾”，這也構成了非法集資認定中的三大特征。在這三個特征中是否向不特定對象（社會公眾）進行集資以及是否給予固定回報或保底回報成為認定合法與非法的重要標志。在這種情況下即使有書面合同一旦出現糾紛,投資者權益難以得到法律保護容易成為社會不穩定的因素。
（二）立法技術、觀念的落后導致規范與監管的滯后性到目前為止，有關私募基金立法仍是空白。一方面是國民私募運動正在如火如荼的進行；另一方面是相關法律規范遲遲不肯出臺法律配套服務與現實需求出現脫節，導致兩端即“公”監管的不到位，“私”運作的不規范性是對我國金融安全的一個威脅也是對投資人利益的一種損害。
二、私募基金的相關法律規制的建議
面對現實社會生活中，私募基金所涌現出的問題，將相關法律關系以法律形式固定下來，他山之石，可以攻玉。筆者認為，目前對于私募的立法我們可以借鑒成熟資本國家的立法經驗，比照我國已經頒布施行的《證券投資基金法》的相關立法例形式，具體內容可以有以下幾個方面：
（一）募集主體與募集對象。筆者認為，針對私募基金不同的組織形式以及靈活性、高風險高收益性募集主體與募集對象的限制可以是不同的不必統一于一部 單行法中這樣符合私募本身所具有的特點但是由于私募基金是只能針對于特定對象發行的，門檻高于公募基金是必須的這也體現了私募高風險高收益的特征不是一般投資者所能承受的風險。如美國法律規定“投資于私募基金的投資者必須是有資格的投資者。”
（二）發行、募集方式的非公開化。公募基金是必須經證監會核準發行采取公開的向社會大眾發出要約募集。由于私募基金的私下性特定性其是不能通過公共途徑進行募集，“投資者只能從私下的比較可靠的渠道獲得投資消息基金管理人也只能憑借自己的聲譽和良好的業績來吸引和留住客戶從而避免過度的市場炒作對投資者造成誤導?！彼较滦赃€決定了其應該區別于公募基金的登記制而應采取備案制。
（三）組織形式規范化。根據《公司法》、《合伙企業法》、《信托法》的相關規定，目前適合私募基金組織形式包括公司型、有限合伙企業、契約型私募。
（四）私募基金的種類要分清。面對眾多獨具創新性的私募基金，筆者認為為了 更好的分類適當的分下大類以便監管部門監管方式可以對癥下藥像“私募基金投資于基金名稱（有證券基金、產業基金、風險基金三大類），指定對象的資金不能低于其資本金80%”。
（五）法律責任的承擔。正如私募基金一直體現的“私”這一本質屬性私法意 思自治原則使其責任承擔的分配應該是民事責任為主刑事、行政責任為輔。
三、 結語
經濟持續、穩定、快速的發展必然需要一個強有力的資本市場作后盾。俗話說， 水深則船就不會擱淺。從國內、國外金融市場發展，以及目前經濟金融全球化的背景來看,發展私募基金正是建立多層次資本市場的必由之路。私募基金由“地下”走到“陽光下”，使其真正實現公開化、合法化、規范化，走上健康發展的快車道上，是符合國家的根本利益的。面對私募基金對我國資本市場的重要作用與現實意義，我們應加快私募基金的立法,給予其一個明確的法律地位，加強對私募基金的監管,完善相關制度，構建良好的運作機制,使相關主體利益可以得到法律保護，從而使私募基金在我國得以順利發展,使國民的投資需求得以滿足，國家經濟結構得以優化、國家經濟轉型得以成功，基金業界得以進行良性競爭，資本市場的深度得以加強鞏固，實現多方共贏的局面，符合各方利益。
參考文獻：
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關鍵詞：股權眾籌；投資者保護；監管
中圖分類號：G642.0 文獻標志碼：A 文章編號：1674-9324（2017）07-0055-02
一、我國股權眾籌發展現狀
2011年7月國內第一家眾籌平臺點名時間上線，標志著我國眾籌行業的開端，隨后一系列大平臺相繼上線。2015年6月9日，總部位于杭州的互聯網金融服務企業螞蟻金服從黃浦區工商局拿到了股權眾籌的營業執照，編號為001，成為上海首家獲得股權眾籌營業執照的公司。2015年全年，全國眾籌行業共成功籌資114.24億元，歷史首次全年破百億元，同比2014年全國眾籌行業成功籌資金額增長429.38%。全國眾籌行業共新增項目49242個，其中，獎勵眾籌項目最多，為33932個，占總項目數68.90%；其次是公益眾籌，占比為15.80%，達7778個；非公開股權融資項目數與公益眾籌項目數接近，占到總項目數的15.30%，為7532個。
我國股權眾籌不管是從平臺數量、融資金額還是項目數量都具有很大空間，而且具有很大的發展潛力。在金螞蟻第一個營業執照的下發下，標志我國股權眾籌平臺得到了合法化，這將為我國眾籌行業的發展奠定了信心。但在這樣快速發展的環境下，問題也出現，由于我國社會誠信體系和信用基礎一直都很薄弱，這就會讓市場中出現信息不對稱和在融資后監管困難等問題。
二、我國股權眾籌中存在的問題
1.監管政策密集出臺，但缺乏明確實施細則。在股權眾籌發展之初，相關法律法規處于真空地帶，只能參照已有法律規范，《證券法》、《公司法》、《關于進一步促進資本市場健康發展的若干意見（國發【2014】17號）》等法律法規和部門規章。股權眾籌涉嫌公開發行，但如果沒有證監會核準，就違反《證券法》企業公開發行股票的規定；未經國家有關主管部門批準，擅自向社會不特定對象發行股票或者公司、企業債券及轉讓股權等行為等，將被我國《刑法》判為非法集資罪。股權眾籌的引進目的是為小微企業解決融資難的問題，在融資過程中降低融資成本，使其盡快得到助力發展的初創資金，如果需要較為復雜的程序、經過較為嚴格的審核批準才能施行，這會給小微企業融資進一步增加難度。在這樣的監管體制下，股權眾籌的發展還受到了較多的限制。但到目前為止，依然缺乏較為明確的實施細則，對于包括股權眾籌、互聯網非公開股權融資在內的新興互聯網金融業務，相關的監管法律法規還在制定當中。
2.缺乏投資者保護有效機制。股權眾籌與傳統的融資者不管在數量、質量還是發展階段都有巨大的差別，然而股權眾籌在項目的融資前對項目的審核評估比較粗糙，信息披露的真實性又沒有得到保障。由于股東人數眾多，融資后往往不能行使股東相應權利。股權眾籌平臺的定性及監管還不明朗，加之市場本身誠信體系的不完善，容易出現平臺跟籌資者聯合欺詐投資者的行為及其他道德風險。投資者自身缺乏合格的投資人準入制度，股權項目具有較強的不確定性和一定的投資技術門檻。市場還沒有一個具體細化的措施對投資者進行評估分類，以確?？紤]投資者利益得到充分保障。
3.市場不法行為屢禁不止。隨著股權眾籌的快速發展，市場中也出現了一些人運用股權眾籌進行不法的犯罪活動行為，以股權眾籌為幌子蒙蔽投資者或司法機關，意圖實施違法犯罪活動。現在我們的融資者跟投資者的交易款都是放入平臺管理，這樣在資金管理上就會出現被挪用的風險行為或者投資者的錢沒有被投資到對應的項目上。現在的股權模式上，股權眾籌平臺采用領投+跟投的做法，即領投人由專業投資人擔任，跟投人將股東權益委托給領投人代為行使，跟投人僅保留分紅權、收益權。如果項目需要跟多資金他可以跟領頭人串通夸大項目的評價和宣傳，對投資者做出虛假誘導，以致給投資者帶來巨大損失的行為。還有職務侵占、侵犯知識產權犯以及非法提供公民個人信息等不法行為的誕生。
三、對我國股權眾籌法治建設的完善建議
1.健全相關法律法規，保護投資者合法權益。對股權眾籌的融資主體資格、投資主體條件、平臺義務做出細致規定，從而將其納入規范化治理的軌道。私募發行必須向特定對象發行，人數不得超過兩百人，且不得有任何廣告、公開勸誘等行為，這雖然在一定程度上也能滿足部分企業的融資需求，但與股權眾籌的功效有巨大差異。而相關法律規范的公開發行，設置的門檻很高，需要詳細的招股說明書，發行前需經中國證監會批準，發行過程中必須要證券公司作為股票承銷商，這對小微企業來說融資將會帶來高昂的成本。因此，要使股權眾籌在我國得到更好的發展，我們可以借鑒國外成熟市場的做法對我國相關法律在監管上做一些具體調整。建議在對《刑法》、《證券法》、《公司法》和《合伙企業法》修改時，可以借鑒美國和歐洲一些發達國家的做法。（1）對籌資者。建立小規模公開發行證券豁免制度，對一定額度內的小規模公開發行，豁免證監會審批，豁免詳盡的招股書、審計報告等，規定12個月內只能籌資不超過500萬的限制，根據股權眾籌的特點相關法律中的投資人數進行調整，我們不能僅限于非公開募集不超過200人，合伙不能超過50人的局限，視融資規模而定。對非法集資罪的說法進行重新審視，根據股權眾籌的特點和交易規則，我們得跟非法集資的紅線畫一個具體的界限，以消除非法集資的約束，阻礙其發展。雖然執行豁免政策但發行人每年也要披露基本信息，使信息透明化。（2）對眾籌平臺。借鑒境外市場成熟經驗，加大對眾籌平臺的規范管理，并賦予其一定的監管職責。①要求我國眾籌平臺在中國證券業協會或中國證券基金協會等中國證監會直屬的協會進行備案登記，并取得運營執照方可運行。②可以借鑒我國證券市場上計提“風險基金”一樣，在注冊期間購買“誠信風險保險”，這樣可以在籌資者失信的情況下保護投資者的利益，可以穩定投資者的市場信心。③平臺應該做好盡職調查工作，以保證在信息不對稱的情況下為籌資者和投資者消除這種不對稱的損害。④平臺應該做好普及教育工作，對投資者跟籌資者都要讓他們了解關于股權眾籌的相關規則和存在的潛在風險，跟證券市場一樣簽訂風險揭示書進行說明。⑤平臺要充分發揮好中間人的角色，做好事前，事中，時候監督的職責。⑥平臺還得具有一定的標準，技術方面得有一定的保障。⑦在資產規模方面進行限制，防止跑路現象的出現。從而讓平臺在市場發揮核心作用，兼顧為發行人募集資金及保護投資人的雙重角色。（3）對投資者。資本市場“羊群效應”，市場中很多投資者在追求高回報率的同時可能會忽略風險的存在，所以對投資者進行分層管理和相應限制是有必要的。在對投資者的保護方面，結合我國實際情況，要從投資者的收入和資產方面設置限制在操作方面具有較大難度，這就需要具體國情具體分析了。股權眾籌雖然投資金額不是巨大，但在眾籌中風險較大，所以對投資者資質把關非常重要。對機構投資者，選擇存款類金融機構和非存款類金融機構，像證券公司、銀行、信托投資基金等，這些都是比較成熟的投資機構，所以對他們只要具有自營投資業務的都可以參與。對個人投資者而言，可以借鑒證券、期貨市場中的一些規定對股權眾籌投資者進行限制風險。從資金方面規定，根據資產進行劃分，規定每人在每個項目中的投資限額。
2.懲防并舉，打擊市場中的不法行為。在投資市場中主要以保護投資者利益為重中之重的原則，嚴厲控制不法行為的發生，以損害投資者的利益。這就要實行層層監督的原則：（1）證監會等監督機構應該對平臺進行嚴厲把關，避免出現假平臺顯現，平臺又要盡職對籌資者進行監督，防止資產不實公司的公司帶來信用風險。（2）證券業協會或中國證券基金協會等中國證監會直屬的協會加大對整個籌資過程的監督，防止對投資者的欺詐行為和利用股權眾籌進行洗黑錢活動。（3）為資金的安全我們建立引入第三方的機制，先讓投資者的資金由第三方托管，等項目融資成功結束后再轉交給籌資方，防止有的平臺拿錢跑路和在籌資過程中挪用資金的現象，導致投資者利益受損。（4）平臺中介加強事后監督，看資金項目運用是否合規，有沒有挪用資金情況出現，發現問題及時整改。
參考文獻：
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中小企業使用民間借貸這一融資方式帶來的各類風險問題已經引發了各方重視，各國各地區政府和金融監管機構等均實施了風險管理手段。本文從設立的相關法規、機構體系，開展的相關活動和現階段使用的技術方法方面對中小企業民間借貸風險管理的現狀進行多方面概述，并從現狀的研究中提出存在問題，分析中現有問題的成因，為下一步風險管理的完善提出參考。
【關鍵詞】
中小企業；民間借貸；風險管理
1 中小企業民間借貸風險管理的成就
1.1 各國政府出臺相關法例法規
美、日、德、韓、法等國家對中小企業風險管理問題十分重視，在相關法律法規的陸續出臺下，1953年，美國會通過了《小企業法》，授權聯邦政府專門成立小企業管理局（SBA）。1980年，美國國會又通過了《靈活管制法》和其他法律措施。2010年總統奧巴馬簽署了小企業就業與信貸法案，創立了一個由財政部管理的300億美元的小企業貸款基金。2012年4月，奧巴馬又簽署促進創業企業融資法案，為中小企業上市融資松綁。
在我國，2003年1月1日正式實施我國制定的關于扶持和促進中小企業發展的第一部專門法律—《中華人民共和國中小企業促進法》，2010年4月30日發出關于印發《中小企業信用擔保資金管理辦法》的通知。
1.2 各國政府設立相關機構體系
日本至今已設立5家金融機構，專門面向中小企業，德國和韓國特別開設銀行主要服務于中小企業。
2012年4月，作為民間借貸比例最高的溫州市專門設立民間借貸登記中心，對企業和個人民間借貸行為進行管理和統計。浙江省政府2007年提出指導中小企業信用擔保體系健康有序發展，著力加強中小企業信用擔保體系建設。陜西省政府2011年提出積極推進中小企業融資平臺建設，著力開拓更多融資渠道。上海市于2013年將逐步建立中小企業財務會計信息庫，上海市證券交易所于2012年積極展開對中小企業私募債券的備案工作。
1.3 我國各地政府開展相關活動
浙江政府辦公室在2007年要求，規范提升中小企業信用擔保機構，推進擔保機構與金融機構互利合作。[]太原市2012年7月規定，對中小企業融資服務進行考核指導。舟山政府于2011年提出要求組建專項工作小組，健全政-銀、政-企、銀-企信息溝通共享機制，實行金融支持中小企業差異化的考核激勵機制。江蘇省政府于2011年提出加強小型微型企業貸款投向和最終用戶監測，確保用于企業正常生產經營。對資產負債率超過75%的企業，進行資金鏈排查，防范和處置風險。保監會吉林監管局于2011年規定不得使用保險資金參與民間借貸，浙江省高法2009年規定借貸雙方對逾期利率如有約定，從其約定。超出四倍利率額，超出部分的利息，法院一般不予保護。
各地政府均積極開展民間借貸活動的調查和風險排查工作，鄂爾多斯市政府于2010年提出對全市民間借貸活動進行全面摸底調查，準確掌握民間借貸活動的規模和發展狀況。建立監測和風險預警機制，強化對民間借貸規模和投向的監測，及時排查、掌握風險隱患，對排查出的非法集資、非法吸收公眾存款等違法案件或潛在的風險隱患，立即采取措施，及時依法處置。
1.4 我國風險管理中使用的技術方法
關于中小企業民間借貸風險評估的方法可以借鑒國務院國有資產監督管理委員會2006年印發的《中央企業全面風險管理指引》中對風險評估的有關規定，指引中指出：“風險評估包括風險辨識、風險分析、風險評價三個步驟”，需要用到“定性和定量方法相結合”。定性方法可采用問卷調查、集體討論、專家咨詢、情景分析、政策分析、行業標桿比較、管理層訪談等。定量方法可采用統計推論、計算機模擬、失效模式與影響分析、事件樹分析等。同時，唐湘娟（2009）也提到了風險評估的方法有概率分布法、趨勢分析法、蒙特卡洛數字仿真法等。
2 中小企業民間借貸風險管理現有問題及成因分析
2.1 我國專項法規的缺失
同國外相比，我國對中小企業融資方式的關注度較小，至今仍停留在《合同法》、《民法通則》中的相關規定，而沒有一部具體的專門針對中小企業融資方式的法例法規。
從前文各地區風險管理相關活動中能夠看出，近年來，各地政府才開始對中小企業融資進行扶持和監管，但在中小企業融資的相關規定中仍是對民間借貸一語帶過的提及，并沒有具體的對民間借貸的形式、利率等做出強制性規定，如怎樣的民間借貸形式是受法律保護的，怎樣的民間借貸形式要嚴格杜絕。對民間借貸貸款方資金來源也缺乏嚴格的限制，這樣便會帶來前文中提到的對實體經濟沖擊的風險。
缺乏專項法律法規為中小企業融資方式的選擇制造了法律漏洞，作為其主要方式之一的民間借貸容易走向灰色地帶，同時也缺少對我國中小企業民間借貸指導性質的法律條例去引導中小企業規范民間借貸，降低民間借貸風險。究其本因，還是我國對中小企業的重視程度小、監管力度差，民間借貸方式的隱蔽性會造成管理方與被管理方信息不對等情況，使得中小企業民間借貸的真實情況無法得到反映，也就無法得到應有的重視。
2.2 民間借貸與非法集資界定不清
在眾多研究文獻以及的法律通告中，對民間借貸的概念始終沒有做出一個統一的界定，如楊曉星（2009）談到民間借貸主要指“個人之間的借貸、企業之間的資金拆借和以私募方式籌集資金[]”，另有學者定義民間借貸為“游離于批準設立的金融機構之外的資金融通活動”，以及“除正規借貸以外的借貸”，而非法集資是指：“單位或者個人未依照法定程序經有關部門批準，以發行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內以貨幣、實物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為?！敝T如此類定義均沒有將民間借貸與非法集資分離開，而民間借貸行為在2004年已經得到了國家的認可，認為其是對正規金融的有益補充，并且在《合同法》211條也對其合法性有明確規定。民間借貸與非法集資的界定不清，容易發生非法集資團體以民間借貸成為其擋箭牌的情況，使他們假借民間借貸的名義，進行非法集資的犯罪行為。
民間借貸方式本身就具有形式多樣的特點，本文所研究的6種形式中每種也都包含了很多具體的方式方法，所以要對民間借貸的方式進行統一羅列，確實具有很大的難度。而民間借貸的產生是由于借款人有資金的需求，當這種需求無法在合法途徑得到滿足時，便很容易被非法團體利用，使民間融資轉變為非法集資。
2.3 風險管理技術方法有待規范
前文中談到我國的風險評估是將定性和定量兩類方法相結合，但在中小企業民間借貸的具體操作中，很難運用到位。特別是規模小，管理水平較低的中小企業，對其成本和技術水平的考量，現有的央企風險評估手段無法得到有效的實施，如計算機模擬、失效模式等定量方法需要專業技術的支持，調查問卷的回復率無法預計，專家咨詢的主觀性大，成本較高等均應作為中小企業民間借貸風險評估方法選擇的考慮因素。
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隨著我國反洗錢機制的不斷建立和完善，通過發揮對非法集資可疑資金的監測和分析作用，加強對重點可疑交易的行政調查，實現反洗錢聯席會議制度的功能，反洗錢在有效打擊非法集資活動方面發揮越來越重要的作用，已成為有效打擊非法集資活動的一個重要手段。
一、非法集資活動的特征
（一） 非法集資的主體特征。非法募集資金主體往往通過成立一些像咨詢、留學、裝潢、投資等服務性公司，這些公司的特點是投資成本小，利潤收益率高、無實體經濟形式，主要表現如下特征：第一，這種公司成立時的審批程序簡單，成立相對容易。第二，這種公司多以“發行創投產品”和“現金積分返利”等形式，以高額回報為誘餌，投資極具誘惑性。第三，這種公司由于無實體經濟，其經營運轉完全依靠所非法募集的資金，采取“拆東墻補西墻”的方式維持所謂的經營，一旦公司資金鏈條出現斷裂，便無法實現事先向投資者承諾的高額回報，引起事件的敗露，從而導致投資者的血本無歸。
（二） 非法集資的客體特征。非法集資的對象多具有一定的群體特征，例如老年人、下崗職工、無業人員。這些人員往往反詐騙意識薄弱，手中存有一定的閑置資金且無很好的投資產品，正積極尋求能有穩定收益的投資，恰恰是這樣的一種心理被不法分子所利用。
（三） 非法集資活動在資金存取和轉移方面的特征。這種非法集資的公司往往為躲避監管部門的監測，通常在多家銀行開立多個賬戶，分散非法募集的資金，表現為“漁網式”的賬戶開立；在資金轉出上多以“咨詢服務費”、“投資費”、“出差費”等提現名義，采取網銀的方式轉出或者提現，且多數資金的劃轉通過公司財務人員的賬戶轉出，同時在非法資金的募集和返利方面，資金流呈現收支相互獨立的兩條線，資金流向如下圖所示：
（四） 組織機構嚴密，分工明確。非法集資公司通常采取發展會員或者發展各級的方式募集資金，形成“金字塔”式的融資渠道。這種募集資金方式多與傳銷模式相似，組織機構的各級之間并不相互聯系，只是在資金轉移上表現為鏈條式的劃轉。在公司內部也有嚴格的分工，有專人負責發展會員或銷售產品，并且成立自己獨立的財務部門，有專人負責所募集資金的轉移及返利等工作。
（五） 非法集資活動涉及范圍廣、資金巨大。多數非法集資活動均披著“成立合法公司”的外衣，這類公司非法集資活動周期相對較長，初始階段投資者也能獲得相應的回報，在這一階段是非法集資活動難以發現的，并且往往以跨省發展會員的方式募集資金，籌資范圍多達幾個省份，資金高達數上億元。
三、充分利用反洗錢機制，有效打擊非法集資活動
（一） 發揮反洗錢大額交易和可疑交易監測、分析功能，及時發現、跟蹤非法集資的可疑資金
非法集資活動具有隱蔽性強、涉及范圍廣、初始階段難以發現等特點，這已成為發現和破獲非法集資案件的一大難點。發揮反洗錢對可疑交易監測和分析功能，金融機構反洗錢部門可以利用自身的大額和可疑交易系統，依據非法集資在資金流動上的可疑特征及時發現、跟蹤和分析可疑交易線索，為執法機關打擊非法集資活動提供有效的線索支持。
（二） 有效利用反洗錢案件協查機制，加強部門間的協作，形成打擊非法集資活動的合力
由于非法集資活動周期較長，再加上人數眾多、賬目混亂，執法機關一旦立案，收集賬目和證據就要投入大量的人力、物力和財力，辦案難度大。若能有效利用反洗錢協查機制，將大大降低執法機關的辦案的難度和成本，一方面可以依據“資金流定賬戶，賬戶定人的思路”迅速理清涉案人員的脈絡，為及時凍結賬戶、挽回損失和提高辦案效率爭取時間，另一方面充分利用反洗錢聯席會議機制，加強與公安、法院、工商等執法部門的信息溝通，通過采取部門間研討、會商等多項措施為案件的破獲準確定位突破口，加大對非法集資活動信息的收集和研判工作，及時、準確獲取深層次情報信息，最終形成打擊非法集資活動的合力。
（三） 加大基層反洗錢人員的培訓力度，提高一線反洗錢人員的工作意識
基層金融機構網點的辦理業務人員若能夠時刻保持反洗錢警惕意識，及時關注涉案人員在辦理業務過程中的可疑行為并及時上報可疑交易線索，及時搜集、整理和提供第一手的信息材料，對非法集資的案件的發現與破獲發揮著不可替代的作用。金融機構的基層反洗錢人員作為反洗錢隊伍中最龐大的力量，相應主管部門應積極探索相應的激勵機制，采取舉辦洗錢案例培訓等方式加強對一線反洗錢人員的培訓力度，提升一線反洗錢人員的工作意識，充分發揮金融機構基層反洗錢工作人員在打擊非法集資活動中的第一道“金融屏障”作用。
（四） 充分利用反洗錢宣傳平臺，提高廣大人民群眾的風險防范意識
隨著我國反洗錢工作領域的不斷拓展，反洗錢的宣傳范圍、宣傳方式和宣傳力度越來越深入，利用各級金融機構的反洗錢宣傳平臺，加大對非法集資活動的形式、特點、危害進行宣傳，在全社會形成打擊非法集資活動的氛圍，提高廣大人民群眾的投資風險防范意識，割斷非法集資活動的資金源，這將大大遏制非法集資活動的不斷蔓延之勢。
（五） 完善反洗錢聯席會議制度等規章制度，提供打擊非法集資的制度保障
目前，我國的反洗錢工作起步較晚，反洗錢方面的相關法律規章制度還很不健全，制度保障還不完善 。只有不斷的建立和完善反洗錢聯席會議制度、工作機制、信息互通機制等規章制度，才能為打擊各類非法集資活動提供制度保障。
參考文獻
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關鍵詞：民間借貸；成因；問題；對策
一、民間借貸成因分析
1、缺乏正式金融支持是民間借貸產生的根本原因
由于國有商業銀行收縮縣域金融業務、中小企業財務制度不健全、社會擔保體系發展滯后等因素疊加，中小企業難以從國有商業銀行獲得足夠資金支持。據全國工商聯的調查，規模以下的小企業90%、微小企業95%沒有與金融機構發生任何借貸關系，正規金融資源配置功能不足和信用制度的缺失，為民間借貸發展提供了可能。
2、低利率和投資渠道有限是民間借貸興起的潛在動力
近年來，人民幣儲蓄存款余額持續增長，城鄉居民普遍資金富余，但現有投資渠道狹窄，銀行存款利率較低，甚至處于嚴重負利率狀態。為求資金保值增值，2005-2007年，大量銀行資金轉向股市，導致股市從998點上漲到2007年的6124點，2008年以來大量資金撤離股市轉投房地產，大家把購買房產作為保值增值和獲利的主要投資途徑。房地產受到嚴厲調控后，資金開始轉向民間借款。2005年中國人民銀行的調查結果顯示，當年全國民間融資規模達9500億元；2011年，中信證券研究報告認為，中國民間借貸市場總規模超過4萬億元，約為銀行表內貸款規模的10%～20%。
3、手續簡便、方式靈活是民間借貸繁榮的重要原因
民間借貸的主體一般為親友和關系緊密的客戶，操作起來手續比較簡便。民營中小企業、個體工商戶和農戶資金需求的季節性、風險性使正規金融機構或不能及時滿足、或因風險難以控制望而卻步，而民間借貸的手續簡便、方式靈活正好填補了正規金融的“真空”。
4、特殊的隱性擔保機制是民間借貸活躍的外在保障
民間借貸感情投資成份較多，一般遵循“不熟不借”的規則，借貸成本低，信息較對稱。違約者往往會被親友、社交熟人圈所排斥和懲罰，因而大多數借款都能夠及時還本付息，形成了民間借貸的一種隱性擔保機制。
二、民間借貸存在的問題
1、缺乏法律保護和監管缺位，容易引發民事糾紛，影響社會安定
首先，民間借貸通常具有較高的利息收入，這種“高利誘惑”往往能積聚大量社會資金，也匯集了較高的信用風險，容易演變成“非法集資”。這些年，由于勞動力價格和原材料價格大幅上漲，人民幣匯率不斷提高，加上國家緊縮的貨幣政策，企業要從銀行獲得貸款難上加難，無奈之下被迫轉向民間借貸，進一步推高了民間借貸利率，推大了民間借貸的規模。根據中國人民銀行的檢測數據，鄂爾多斯的民間借貸利率一般在月息3%，最高可達4%～5%。
其次，民間借貸容易引發資金惡性循環。民間借貸方便、快捷，是解決資金短缺的有效手段。但在解決資金需求者當務之急的同時，如果資金借入者生產經營出現問題，難以按時清償債務，又以民間借貸方式借入資金、償還舊債，便會大大增加借入者的資金成本，影響其信譽，引起借貸雙方的債務糾紛。同時如果民間借貸與銀行信貸相結合，容易讓銀行誤解企業的資金狀況，從而做出錯誤決策。例如銀行貸款到期，企業以民間借貸籌集資金歸還銀行貸款，同時在短期內又申請新的貸款歸還民間借貸資金。這讓銀行控制貸款企業“借新還舊”的規定成為一紙空文，企業在拆東墻補西墻的過程中，一旦經營失誤，就會陷入資金惡性循環之中。
第三，風險隱患較大，影響社會穩定。總的來說，民間融資的操作程序和手續尚過于原始、簡單，表現在：借貸憑據不夠健全，法律效力不足，大多數企業和個人進行融資活動時，沒有相應的抵押擔保，僅憑雙方的信用程度和私人關系等；民間借貸涉及人員廣泛，且多發生于社會基層，一旦發生欠債不還，容易發生暴力收款行為，民間近年來還出現了一些帶有黑社會性質的追債公司。從現實來看，民間借貸資金不排除一部分用于炒房或者流入大宗商品以及礦山等。假如經濟環境發生變化，出現房價、大宗商品價格下跌，那這部分民間高利貸很可能會發生危機。2011年，溫州老板跑路、企業關閉或停產的事件已達140多起，而一個老板出逃可能有數十個民間借貸者在哭泣。
2、民間借貸多為短期行為，不利于企業及地方經濟長期穩定發展
其一，民間借貸立足借貸雙方的個人關系，一般只用于彌補短期的資金缺口，資金供給和使用依附于短期的經濟關系，對于長期的市場變化缺乏預測，多為短期行為。市場的波動以及經營中的未曾預計的種種因素的出現，都會影響借貸關系的順利完結。在資金需求方，借款人可能只考慮彌補當前資金缺口、度過難關，對于資金按時還本付息并沒有作妥善安排。在資金供應方，貸款人出于人情關系、資金收益等考慮借出資金，而沒有將借款人的債務償還能力充分考慮。由于借貸雙方均為短期行為、缺乏長期的計劃，資金鏈可能隨時斷裂，不利于企業自身與地方經濟長期穩定發展。
其二，利率偏高，加重企業經營負擔。據報道，2011年全國各地民間借貸利率普遍在年利20%～30%，最高已超過100%，高出央行規定的基準貸款利率3～8倍。企業高息負債后，財務支出進一步增大，雖然一時解了燃眉之急，但市場銷售不佳、自身經營存在問題等因素均會導致企業難以支付到期債務，往往通過吸收新的高息本金來償還到期的高息負債，拆東墻補西墻，如此惡性循環會嚴重影響企業健康發展。
其三，進一步打擊實體經濟。借貸利率不斷高企，增加企業融資成本，當企業發現經營實業無利可賺時，會加速資金從實體經濟的抽逃速度；民間借貸如果演化為純粹的資金炒作，不僅會造成產業“空心化”，還會帶來資金的熱錢化和資產的泡沫化。一位溫州企業主有1000多名員工，一年辛苦下來利潤不足百萬元，而他妻子在上海投資了10套房產，8年間獲利超過3000萬元。千人工廠比不上一人炒房，這樣的例子在以傳統制造業為主的浙江省不在少數。以至當地流傳“一流企業去放貸，二流企業做房產，三流企業做市場，末流企業做實業”。
3、民間借貸資金分散，監測難度大，一定程度上影響宏觀調控效果
一是資金“脫媒”，影響宏觀調控政策的落實。民間借貸資金分散，借貸行為隱秘，數據來源不一，即使作為權威機構的人民銀行也只能抽樣調查，不能準確掌握民間借貸規模、區域分布、流動特點等。民間融資活動未納入政府統計范疇，可能影響政府對宏觀經濟和區域經濟運行的準確判斷，造成決策偏差。大量民間資金游離于銀行體系之外從事借貸，使信用總量隱性放大，干擾央行對信用規模和資金總量的監控。
二是弱化產業結構調整等政策的調控力度。民間借貸行為不受國家產業政策制約，容易導致部分資金流入國家限制發展的行業、企業，有悖于結構調整的初衷，從而弱化產業結構調整等政策的調控力度。據監測，民間借貸資金約有50%投入工業制造業和房地產開發項目，其中部分涉及到國家限制的小水電、小造紙、小水泥等高污染、高能耗項目。
三是影響國家貨幣政策實施。正規金融機構的資金價格由國家確定，而民間借貸的利率是雙方自發商定，兩種定價方法存在天然矛盾。
三、引導民間借貸健康發展的對策
1、加快民間借貸法規制度建設
在當前形勢下，通過民間借貸是眾多無法從銀行獲得貸款的中小企業生存的途徑。所以，對民間借貸不能一棍子打死，而是應當盡快制定出臺民間借貸的相關法律法規，明確民間借貸的合法地位，讓民間借貸在陽光下運作，規范、有序。
民間借貸具有制度層面的合法性。民法通則、合同法等法律法規構筑了民間借貸合法存在與發展的法律基礎和制度環境。在遵守相關法律法規前提下，自然人、法人及其他組織之間有自由借貸的權利。只要不違反法律的強制性規定，民間借貸關系都受法律保護。如果違約，可以協商，也可以通過民事訴訟的途徑解決。
民間借貸長期以來受到歧視，近年來雖有所改變，仍不是很徹底。民間借貸中借貸雙方行為規范、債權債務關系的界定、口頭協議糾紛、高息集資行為、“高利貸”中的高額利潤等問題都需要專門的民間借貸法規去解決。從國際經驗看，隨著現代金融業的發展，無論是發達國家(地區)還是發展中國家，在銀行業金融機構之外，基本上都允許放債人(money lenders)進行專業的放債活動，同時制定專門的法律對放債人的放債行為予以規范。所以，國家有必要制定一部適合國情的《民間借貸法》，從法律上明確界定民間借貸的形式和運行方式，在制度設計上為民間借貸雙方構建法律保障。
2、加強民間借貸的監督和管理
民間借貸主管部門要建立科學監測體系，跟蹤民間借貸變化，及時發現有關風險，為決策提供參考。應立足民間借貸市場，積極搭建一個透明、快捷、誠信、高效、安全的民間借貸網絡信息平臺，引導借款人和放款人通過參與該平臺交流借貸供求信息、達成資金交易。以此一方面降低私人投資者和創業者的信息搜尋成本和逆向選擇，促進民間金融市場借貸活動健康發展；另一方面也可推進民間借貸地下運作走向地上，增強民間借貸陽光化、規范化程度，便利政府監管部門的信息獲取并采取動態的針對性風險管控措施，促進民間借貸的安全化。
對于民間借貸，應區別對待、分類管理：一是對合理、合法的民間借貸予以保護。應爭取試點允許個人注冊從事放貸業務，以利于小企業和自然人通過正常的司法途徑，保護自身的合法權益，借助合法的金融工具，加快資金周轉，逐步將民間金融納入正規化的監管范圍，使其在促進小企業多元化、多渠道融資方面更多地發揮出積極作用。二是對投資咨詢公司、擔保公司等機構的借貸活動，各地政府和金融監管部門要依法加強監督和引導。借鑒美國等發達國家發展非正式金融的做法，為克服民間借貸市場無組織性和分散性的特點，積極探索建立會員制或在工商部門注冊、產權明晰、獨立從事活動的金融咨詢服務中介機構。三是對非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資、高利轉貸、金融傳銷、洗錢、暴力催收導致的人身傷害等違法犯罪行為，公安、司法部門應當依據相關法律法規予以嚴厲打擊和懲治。
3、疏通中小企業融資“瓶頸”
民間借貸在活躍地方經濟的同時，反映了銀行金融服務的不足。例如：中小企業融資難、民營個體經濟難以享有充分的信貸服務、欠發達地區銀行信貸壓縮、信貸程序繁瑣等問題。要構建多層次的信貸融資體系，建立面向中小企業的政策性銀行和社區銀行及小額信貸公司，在國家高新區借鑒村鎮銀行的模式，大力發展社區科技銀行，鼓勵大型商業銀行創新信貸模式增強對中小企業的信貸支持，合理引導和規范民間信貸及社會游資，多疏少堵，推進市場化改革，通過發展小金融機構讓民間借貸資金“陽光化”，防止錢流“堰塞湖”。
各級政府要積極培育征信市場，規范中小企業經營行為，引導中小企業轉變信用觀念，建立內部信用管理制度，提升中小企業財務信息的可信度，為銀行信用評級創造條件；金融機構要對符合貸款要求的中小企業簡化貸款手續，盡量滿足有市場、有效益、守信用的中小企業合理信貸需求。
4、提高法律和金融風險防范意識
民間借貸必須簽訂書面借貸合同，明確雙方的權利義務，利息約定要合法；民間借貸利息超過國家基準利率4倍以上即成高利貸，不受國家法律保護，要搞清楚正當的民間借貸和非法集資、集資詐騙的區分，防范觸犯刑事法律；注意輿論導向，對民間借貸的潛在風險進行必要提示，使社會公眾清醒認識到高收益潛藏的高風險，防止發生民間借貸高利貸化傾向引發風險事件。
參考文獻：
[1] 周德文.警惕民間借貸風險暴發[N].中國經濟時報.2011-9-5
關鍵詞:互聯網金融;眾籌模式;金融風險;監管路徑
中圖分類號:D922．28文獻標識碼:A文章編號:2095－4379－(2016)04－0264－01
何為“眾籌”?眾籌翻譯自國外“crowdfunding”一詞，即大眾籌資或群眾籌資，具有門檻低、多樣性、依靠大眾力量、注重創意的特征，是指一種向群眾募資，以支持發起的個人或組織的行為。本文就圍繞“眾籌”這個關鍵，來討論一下當前我國互聯網金融視域下眾籌模式所存在的一些風險以及如何監管的問題。
一、互聯網金融視域下眾籌模式
互聯網金融是信息技術與金融行業的深度融合。“互聯網+”是創新2．0下互聯網發展的新業態，是知識社會創新2．0推動下的互聯網發展催生的經濟社會發展的新形態。而“眾籌模式”就是在互聯網金融的大發展中出現的一種新事物新方向，其主要是指企業和個人通過特定的互聯網為媒介，以籌集資金為目的融投資方式。在現在中國金融領域管制比較嚴格但又提倡“大眾創業，萬眾創新”的新形式下，眾籌模式有可能會成為解決中小微企業以及個人創業融投資困難的重要方式。但是相對于銀行、股票、債券等傳統的融投方式，互聯網出現的時間比較短，互聯網金融視域下眾籌模式的發展的確面臨著更多新的風險，這就需要我們政府制定出更加完善的相關政策與法律法規，進一步保護中小微企業以及個人創業的權益，從而使中國的互聯網金融正常模式良好的發展開來。
二、互聯網金融視域下眾籌模式面臨的金融風險
眾籌模式作為互聯網金融發展中的新事物，新事物必然面臨著諸多新型的風險。在此，我們將這些不同于傳統風險的新型風險分為以下幾類:技術與操作風險、法律風險、非法集資以及籌資人出資人風險意識缺失等相關問題。首先，是互聯網金融視域下眾籌模式面臨的技術與操作風險。一方面，互聯網金融中存在最突出的是技術風險。由于互聯網金融是在互聯網的基礎上發展起來的，這就決定其必然離不開計算機網絡系統，因此計算機網絡系統安全問題就是最直接的互聯網金融問題。在傳統的金融模式下，安全風險影響的范圍比較小，但是在互聯網時代，一旦一處出現安全問題，必然引發整個網絡的癱瘓。比如，類似的金融木馬盜竊天天都在發生，給互聯網金融造成極大危害。由此，對互聯網技術的要求需要更高更精準。另一方面，互聯網金融眾籌模式下的操作風險也不容小覷，其主要是指對計算機系統操作產生的風險。比如，計算機自身系統的操作缺陷引起的金融賬戶安全問題、計算機管理系統問題引起的交易者之間的信息交流泄露以及操作者自身操作失誤而導致的經濟損失等一系列問題。其次，是互聯網金融視域下眾籌模式的法律風險。一方面，互聯網金融眾籌模式本身處在發展的起步階段，與之相適應的法律監管不夠完善，沒有一個穩定健全的法律監管體系。另一方面，我國現存的法律法規對發展迅速的互聯網金融在一定程度上有些過時可，使得很多金融模式沒有合適的法律規制甚至無法可依。因此，國家制定合適的法律法規迫在眉睫。最后，是互聯網金融視域下眾籌模式的非法集資與籌資人出資人風險意識缺失。我國互聯網金融視域下眾籌模式最嚴重的問題就是非法集資，而非法集資不僅與籌資人自身的素質有關，更與出資人自身風險意識息息相關。中國現在的互聯網金融眾籌行業依然處于初始階段，整個行業風險大小可控性不強，而進入行業的投資人多而雜，對于眾籌的可能項目存在如非法集資等風險了解不多。
三、互聯網金融視域下眾籌模式的風險監管路徑
針對上述互聯網金融視域下眾籌模式的風險分析，尋找并建立眾籌模式的風險監管路徑刻不容緩。首先，加強互聯網金融眾籌模式依附的互聯網網絡的技術與操作安全系數。國家相關部門應加大計算機安全保障力度，制定嚴格的技術操作規定，盡量減少計算機等硬件系統對互聯網金融造成的不利。另外，國家的互聯網技術部門應與時俱進，時時創新，研究出更高標準的互聯網安全系統，把黑客、木馬等非法金融盜竊杜絕在安全的墻壁之外。其次，加強法律監管以及相關政策對互聯網金融眾籌模式的支持。法律監管是國家對互聯網金融最直接最有效的監管途徑，而且互聯網金融眾籌模式的發展必須依賴于有效的健全的法律保障。2015年，是互聯網金融的法律元年，相信會有更多的互聯網金融法律出臺，國家必須根據互聯網金融的發展，與時俱進，出臺類似于“互聯網金融法”、“互聯網金融眾籌法”等相關法律，使得互聯網金融眾籌模式的發展欣欣向榮、蒸蒸日上最后，加強籌資人出資人的法律意識、風險意識。國家相關部門以及行業自律協會都應該承擔起對籌資人出資人教育責任，進一步提高籌資人出資人的自身素質，尤其加強對投資人的風險意識教育，引導其更合理有效的投資眾籌項目。另外，國家相關部門應以明確方式向投資人介紹眾籌項目的風險等問題，必須做到對投資人如實告知相關事項。
［參考文獻］
［1］韓廷春．互聯網金融視域下眾籌模式的風險與監管［J］．理論與探討，2015(5):186．
一、辦案中存在的問題
（一）案件定性方面存在的問題。首先，部分案件的辯護律師提出是民間借貸而不是非法集資的問題。其次，多數案件都涉及是構成非法吸收公眾存款罪還是集資詐騙罪的爭議。司法實踐中，經常存在檢察機關改變公安機關定性、法院改變檢察機關定性的現象。
（二）認定共同犯罪方面的問題。是全案定集資詐騙罪還是部分行為人定集資詐騙罪、部分定非法吸收公眾存款罪。
（三）單位犯罪還是個人犯罪問題。單位犯罪還是個人犯罪的界定，牽涉追究責任人員范圍大小和打擊力度大小問題。從的案件看，表面上犯罪主體均以擔保公司或其他單位形式出現，多起案件的辯護律師也提出構成單位犯罪而不是個人犯罪的辯護意見。
（四）犯罪數額計算問題。非法集資案件涉及非法吸存數額、案發前已歸還數額、造成損失數額、實際騙取數額等，如何認定非法吸收公眾存款犯罪數額和集資詐騙犯罪數額也是經常遇到的爭議問題之一。
（五）涉案人員追究范圍問題。首先，非法集資案件涉及公司、人員多，有高、中層管理人員還有普通業務員，司法機關對責任人員追究范圍認識有分歧，最為突出也是亟待解決的問題是公司具體負責吸儲的業務人員是否按犯罪處理？實踐中執行的標準不統一，如有的只追究資金控制人，負責吸儲的部門經理等沒有被追究。其次，“會計”是否要追究刑事責任？最后，擔保公司名義上的法人代表如果不是實際控制人要不要追究的問題。
二、具體建議
（一）定性問題
1、民間借貸還是非法集資
民間借貸是平等民事主體之間在自愿和不違反法律規定基礎上發生的借貸關系。區分二者的關鍵在于對象是否特定。非法集資的對象具有廣泛性和不可控制性，即不特定性，而民間借貸的對象往往是有限和特定的。如為生產經營所需，以承諾還本分紅或付息的方法，向相對固定的人員（如職工親友等）籌集資金，主要用于合法的生產經營活動，因經營虧損或資金周轉困難而未能及時兌付本息引發糾紛的，應當作為民間借貸糾紛處理。對此類案件不能僅因為借款人或借款單位負責人出走，就認定為非法吸收公眾存款罪或集資詐騙罪。
2、定性非法吸收公眾存款罪經常遇到的問題
（1）口口相傳是否符合“公開性”的特征？高法司法解釋中僅列舉通過媒體、推介會、傳單、手機短信等方式向社會公開宣傳，但實際案件中有些是通過口口相傳集資的。如果行為人追求或放任集資信息對外擴散并實際擴大了影響范圍和集資規模，可以認定向社會公開宣傳，不影響非法吸收公眾存款罪的認定。（2）如何理解對象的不特定性？有的案件中行為人主觀上只是想向單位內部職工或親友集資，但單位內部職工或親友卻面向社會公眾為其集資，行為人明知而不及時采取有效措施加以制止，可以認定為不特定對象。再者，吸收資金對象中既有親友、單位內部職工又有其他人的，也屬對象不特定，且犯罪數額不應扣除親友或單位內部職工集資數額。集資詐騙罪也應照此辦理。（3）非法吸收公眾存款罪打擊的主要是將非法吸收資金來的資金用于放貸或拆借的行為（非法從事銀行業務）。對于將資金用于正常生產經營活動的，高法解釋已明確此行為也構成犯罪，但在處理上予以區別對待。對于其中后果嚴重，嚴重影響社會穩定的，應按非法吸收公眾存款罪處理，但對那些能夠及時清退所吸收資金的，可免于刑事處罰，情節顯著輕微的，不作為犯罪處理。
3、集資詐騙罪的認定
集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪從外在表現看，都是從事非法集資行為，都破壞了金融秩序，極容易混淆。根本區別在于是否存在非法占有的目的。關于非法占有的目的的認定，司法解釋規定了八種情形，以行為人的客觀表現推定其主觀目的，這是辦理此類案件的難點，也是準確把握此類案件定性的重點。審查行為人是否具有非法占有的目的，最重要的是審查行為人集資后的資金用途，應重點審查：
（1）是否用于生產經營活動。集資后用于正常的生產經營活動，即使最終因經營不善而導致集資款無法返還的，也不能認定行為人具有非法占有的目的。相反，不用于生產經營，就不可能產生利潤，也就無法還本付息，所以推定行為人具有非法占有的目的。
（2）用于生產經營活動與籌集資金規模是否明顯不成比例。從的案件看，此項情形是最常見的集資詐騙罪的定罪理由。
（3）是否存在肆意揮霍集資款情形。典型的有某案件中某行為人用集資款購買豪華轎車、房產、包養情人金額共計1066萬。
（4）行為人明知自己沒有償還能力而利用集資款進行高風險、揮霍性投資，造成集資人較大損失的，可以認定具有非法占有的目的。浙江吳英集資詐騙案即屬于此情況。
（5）行為人將集資款用于生產經營項目，但對投資項目不盡必要的管理職責，對預期損失未采取必要的控制措施，導致集資款無法償還的，可以認定具有非法占有的目的。
（二）共同犯罪認定問題
1、集資詐騙案件中，擔保公司的實際控制者或資金的實際控制者定性為集資詐騙罪并無異議，但對于沒有占有資金的管理者或具體負責資金吸收人員，如果無證據證明其參與共謀并且也不明知資金的使用和控制情況，則不應定資金集資詐騙罪。
2、下游用款企業及單位負責人是否構成共犯問題。是否構成共犯，要看下游用款企業是否與非法集資實際控制人共謀、結合其參與非法集資的程度來認定。如果只是為解決自己生產經營資金問題，與擔保公司簽訂借貸合同，而沒有參與非法集資的預謀或參與程度不深的企業，不應構成非法集資的共犯。對那些有證據證明明知是集資詐騙犯罪行為獲得的集資款而幫助轉移或拒不返還的，可構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。對那些將單位空白借款合同和公章放到擔保公司，任由擔保公司使用，并且實際也以該單位名義吸收大量資金、造成重大損失的下游企業，個人觀點可構成非法集資共犯。
3、明知是非法集資犯罪活動，仍為其提供服務器托管、通訊傳輸、廣告投放、技術支持、資金結算等服務或幫助的，應按非法集資相關犯罪的共犯論處。
（三）準確界定單位犯罪和個人犯罪
界定擔保公司等是否成立單位犯罪，可從正反兩個方面予以考查。正面來說，成立單位犯罪需具備以下條件：（1）依法成立。程序上經工商行政管理機構登記注冊，實體上具有符合法律規定的資金數額、公司名稱、組織機構、住所等。多數擔保公司成立未經依法批準，不具有擔保資質。（2）開展正當業務。大多數擔保公司從事的并不是合法的擔保業務，而是從事非法的吸存放貸和拆借業務。（3）為單位謀取利益。反面來看，根據《最高人民法院關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋》第二條的規定，個人為進行違法犯罪活動而設立公司、企業、事業單位實施犯罪的，或個人設立公司、企業、事業單位后以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處，應認定為個人犯罪。具體到非法集資案件，有兩種情況：一是以違法犯罪為目的成立公司，如某案件中行為人成立某擔保公司以及眾多沒有實際經營的公司，其目的就是為了實施集資詐騙犯罪；二是公司成立之初不一定有違法犯罪的目的，但成立后以實施非法集資為主要活動的，如某案件公司成立后非法集資5.2億，用于投資1700萬，僅占3.2%。多起非法吸收公眾存款案的辯護律師也提出系單位犯罪的辯護意見，但因為公司非法成立、主要從事犯罪活動等原因而未被采納。
（四）計算犯罪數額標準應統一
1、非法吸收公眾存款的數額如何計算：（1）認定的基本原則是“全額計算”。根據最高法解釋，非法吸收公眾存款的數額，應以行為人吸收的全額計算。案發前歸還的數額，可以作為量刑情節酌情考慮。實際案例中經常會遇到已得到完全兌付的集資戶不去登記或擔保公司將已兌付過的賬目銷毀，從而導致證據上無法認定該部分吸存數額問題。（2）利息如何計算。高息攬儲是非法吸收公眾存款的重要手段，利息的計算也關系到犯罪數額的認定。首先要明確吸收公眾存款的數額為實際吸收的金額，沒有兌現的利息不應當算在犯罪數額內，如對登記吸收資金100萬，提前支付利息20萬，實際吸收資金80萬，則應認定非法吸收80萬。（3）續簽合同的本金是否計入犯罪數額。非法吸收公眾存款罪侵犯的是國家正常的金融秩序，每完成一次非法吸存即是對國家金融秩序的破壞行為，續簽合同是對非法吸存這個違法事實的重新認可，是又一次的融資活動，應當累計計算。
2、集資詐騙數額的認定：（1）按照“實際占有”標準進行認定，即應以行為人實際騙取的數額計算。案發前歸還的數額應予扣除，行為人為實施集資詐騙活動而支付的廣告費、中介費、手續費、回扣，或用于行賄、贈與等費用，不予扣除。非法集資的規?？勺鳛榱啃糖楣澾m當予以考慮。（2）利息的計算。行為人收到集資參與人本金時，參與人將利息先予扣除或行為人已預先支付利息的，犯罪數額中應當將利息扣除。（3）行為人在集資款使用到期后支付約定利息，本金繼續使用的，犯罪數額不應累計計算。行為人按期還本付息后，再次與同一集資參與人簽訂新的集資協議的，犯罪數額應當累計計算。
數起案件的辯護人對犯罪數額提出質疑，對吸收資金的計算方法和審計結論持有異議。司法會計鑒定是辦理非法集資案件不可缺少的關鍵證據，因此一定要重視審計工作，不僅要審計非法集資總額，而且要審計每個集資人非法集資的具體數額，并且鑒定的依據、方法、過程、結論都必須合法、客觀、公正，確保經得起檢驗。
（五）準確把握責任人員追究范圍
1、對公司內起策劃、組織、領導作用的高管人員（董事長、總經理等）應定罪處罰無異議，但對沒有共謀、具體負責吸儲的業務人員是否追究以及在多大范圍內追究，這一問題一直困擾辦案部門，應當明確統一的追訴標準，統一執法尺度。個人認為，總的原則應貫徹寬嚴相濟的刑事政策，根據非法集資的具體情況區別對待，處理極少數，教育挽救絕大多數，打擊面不宜過寬。根據最高法、最高檢、公安部、銀監會《關于辦理非法集資案件有關意見的通知》（討論稿）規定：“對符合非法集資案件立案追訴標準的集資人，應予追訴。行為人同時或連續在兩個（含）非法集資犯罪活動中從事集資業務，累計吸收資金或者給集資參與者造成直接經濟損失數額達到立案標準的，應予追訴。如集資人起到的作用達到直接責任人員的程度，可以按直接責任人論處”。如按照此規定執行，只要達到個人吸收20萬元以上即可構成非法吸收公眾存款罪，無疑會帶來打擊面過寬的后果，一案追究數十人甚至上百人的情況都可能出現。上述規定忽視了一個概念：刑法分則的每個罪名是針對正犯（實行犯）單獨規定的，而不是針對教唆犯、幫助犯規定的。具體到非法吸收公眾存款罪，就是針對那些直接吸收并且自己控制集資款的行為人而設的。司法實踐中，具體負責吸儲的業務人員盡管吸收資金數額很大，但卻不是自己使用或控制，只是起到了對資金控制人的幫助作用，所以以正犯的標準（20萬）定罪有悖公正，同時也有悖刑法原理。個人認為非法吸存的數額只是判定其幫助作用大小的參考，而不是定罪立案追訴標準，作用大小、是否構罪要根據其在公司的地位、進入公司時間長短、吸收數額的大小、吸收人數的多少、損失大小以及個人所得利益情況來綜合認定。對于那些所起作用較小、個人除領工資外沒有實際獲得利益的勞務人員不宜案犯罪處理。至于吸收多大數額應追究刑事責任需相關部門出臺統一標準。
私人錢莊經營的資金主要來源于其所在地個體工商戶的營業收入、城鎮居民的消費剩余資金、附近農民存款、集體商業的臨時存款以及個別信托存款等,資金投向基本是本地的個體商業戶。私人錢莊一般以本鄉本土為基礎放款,范圍一般在兩公里之內,在信用風險控制方面,便于監督和了解借款人的情況。另外,私人錢莊的存貸款利率大大高于商業銀行,但是因為運作周期短、不需繁雜的資信證明、手續簡便快捷而廣受歡迎。社會集資社會集資是指政府、團體或個人為興辦某種事業,通過財政和銀行信用以外的各種渠道,向社會有償籌集資金的活動。其基本形式有股份集資、集資聯營、合伙經營、以資帶勞、利用商業信用、直接借貸等,社會集資是經濟金融體制改革中出現的一種新的融資方式,在我國90年代,由于政府部門對社會集資管理不是很嚴,一時間出現了“社會集資熱”,但整個集資行為極不規范,存在的問題很多,突出表現在社會集資的秩序混亂,亂集資和非法集資的問題嚴重,集資的種類繁多,有的為了“圈錢”目的而進行詐騙活動,強化集資,攤派性集資屢禁不止,五花八門的社會集資嚴重地擾亂了社會的經濟秩序。因此,國家對這種形式的金融活動進行了嚴格的限制與整頓。其他形式除以上四種常見形式外,民間金融還有合會、農村信用社、合作基金會、小額信貸、錢背、典當信用等形式,這些形式的民間金融以直接或間接的形式一定程度上活躍了民間資金的流動與融通。
我國民間金融立法現狀及存在的缺陷
(一)我國民間金融立法現狀分析從目前的立法現狀看,我國還沒有制定專門的法律對民間金融及其活動進行規制,除了《中華人民共和國合同法》、《關于如何確認公民與企業之間借貸行為效力的批復》和《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》等法律法規對民間借貸問題做了簡單的規定外,在整個金融法領域如《中國人民銀行法》、《商業銀行法》及《銀行業監督管理法》均不涉及這方面的內容。而當前與民間金融法民間借貸相關的規范性法律文件《非法金融機構和金融業務活動取締辦法》、《金融機構管理規定》等主要是國務院的行政法規和人民銀行頒布的部門規章、辦法?？v觀民間金融法律制度的變遷,在民間金融發展較好的時期對其管制就少,一旦出現問題就嚴厲打擊,體現為以行政管理為主線,刑罰為輔佐的基本思路?？梢?農村民間金融的法律問題成了亟待解決的當務之急。(二)我國民間金融法律制度存在的不足1.專門性法律缺位。目前,我國的金融立法主要針對正規金融,如《中國人民銀行法》、《銀行業監督管理法》、《商業銀行法》、《證券法》、《票據法》等,而專門針對民間金融的法律幾乎沒有,調整民間金融的法律規定散見于《民法通則》、《合同法》、《擔保法》和《刑法》等法律以及政府的行政法規、規章與最高人民法院的司法解釋中,如最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》和《關于確認公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》、國務院的《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》等行政法規、規章。銀監會在2006年底了《調整放寬農村地區銀行業金融機構準入政策更好支持社會主義新農村建設的若干意見》,指出要“適度調整和放寬農村地區銀行業金融機構準入政策,降低準入門檻”,并于2007年初制定頒布了《農村銀行管理暫行規定》和《農村資金互助社管理暫行規定》。然而,這些零散的法律規定針對性不強,且缺乏可操作性,難以全面、有效的解決農村民間金融發展中所遇到的問題。2.民間金融監管不全。金融監管是保障金融利益的重要途徑。目前,我國針對農村金融相關的立法非常欠缺,2003年以前,我國對非法集資活動由央行監管,其他民間金融活動的監管也只是停留在政府獨立監管的層面上。但自2003年4月央行機構改革分拆出了銀監會之后,由于新修訂的《中國人民銀行法》和《銀行業監督管理法》都沒有明確對非法金融業務活動的管理職能,致使非法集資的執法主體存在較大的“模糊性”。④民間金融監管制度的缺位,不利于農村民間金融的有益引導和有效規范,不利于農村民間金融的發展,反而容易導致合理民間金融向非法集資演變。3.配套制度不完善。目前,我國不僅沒有直接針對民間金融的法律法規,而且與民間金融相關的一些制度也很缺乏。如在市場準入制度上,由于我國缺乏健全完善的民間金融準入制度,大量的民間資金無法通過正常的體制進入金融市場,農村民間金融組織中的合會、私人錢莊及其他非銀行業金融機構等不能合法地進入農村金融市場,只能以“高利貸”“、集資”及各類合會形式進行地下金融活動,其中許多金融機構運作不規范,常因經營風險和道德風險而使得主體利益受損。在市場退出制度上,我國在金融市場退出制度方面只有原則性規定,缺少具體的可操作性條款,沒有一個事前的完備援助、退出、清算程序,這必然使得債權人和融資主體的利益無法得到保障,信用風險極高。與退出機制密切相關的是,我國缺乏相應的存款保險制度和貸款擔保制度,民間金融的活動主體缺乏規避風險的有力保障,在高風險經營中利益流失的現象時有發生。同時,配套制度的不完善使得整個民間金融處于宏觀調控的真空之中,加上民間金融市場本身的分割性與金融主體逐利的非理性往往造成高利率,在高利率的負向影響下,大量資金會被誘至非法的高風險暴利經營活動中,從而對整體民間金融利益的實現造成沖擊。可見,配套制度的不完善必然會使民間金融蘊含巨大的金融風險,甚至會引發金融利益大量流失。
民間金融法律制度的完善
(一)明確民間金融主體的法律地位目前我國雖然在政策上明確了民間金融組織的合法地位,但對如何進一步規范民間金融組織還沒有涉及。筆者認為應當盡快建立健全與民間金融有關的法律法規,通過立法來確立各種民間金融組織的合法性,確立民間金融主體的法律地位,使民間金融逐步走向規范化、制度化、有序化。建議國家立法部門應盡快制定《民間金融法》。《民間金融法》應該涉及以下兩個方面內容:一是從法律的角度給民間金融組織予以正名,針對民間金融的特點賦予民間金融行為主體及其行為相應的法律地位,明確各金融主體的權利與義務,規范調整對象的組織規模、資金總量、業務范圍和市場定位等;二是明確規定利益糾紛的法律解決途徑等?？傊睹耖g金融法》的制定,既要從法律上承認民間金融組織的法律地位,又要明確利益糾紛的法律解決途徑。使司法機關在處理該類案件時有法可依,把合法的民間金融活動切實保護起來,對非法金融組織所從事的非法金融交易行為堅決打擊與取締。(二)建立民間金融監管制度民間融資日趨活躍,一定程度上緩解了中小企業生產經營資金不足的矛盾,為化解我國中小企業“融資難”問題提供了一個很好的解決模式。因此有必要正確對待和處理民間融資在經濟金融運行中的積極作用和負面影響,不斷加強政策引導、鼓勵金融創新、強化監督管理,促進社會資金融通,加快民間融資的健康有序發展。一方面,規范農村民間金融,將民間金融納入金融監管范圍,在放開農村民間金融的同時,要加大監管力度,嚴把市場準入關,將優良的民間信貸機構吸納為市場主體,不符合規定的則排除在外,維護市場主體的質量,同時建立市場退出機制,按照法律規定和市場原則實行破產,以保證中小金融機構健康高效地運行。另一方面,加強對農村民間金融主體的監督力度,嚴把市場準入制度,加強民間金融組織注冊登記環節,嚴厲打擊非法集資,打擊類似于非法集資的違法行為,正確引導農村民間金融組織集資方式的合法化。(三)健全民間金融相關法律制度1.完善市場準入制度。國外民間金融市場之所以較我國活躍,最主要的原因是它們進入金融市場的門檻不高,而且進入的方式又多樣,因此在市場準入制度設計上,針對我國對民間金融審批難、監管嚴的現狀,筆者認為應降低門檻,放松民間金融市場準入的限制,解除市場準入方面的制度性障礙,允許農村民間資本在金融服務業領域享受一般待遇,加強市場競爭,提高金融效率,促使金融利益產生。我們知道,只有當民間資本能夠通過合法的手段獲得理想的回報,才有可能減少它們流入非法渠道謀求高額利潤的動機。這樣做不僅有利于減少由權力所引發的監管層的尋租行為,而且也有利于地方中小民營金融機構的建立和發展。我國江浙地區地下錢莊的存在和發展說明了中小民營金融機構在市場上是有其生存和盈利空間的。因此,在市場準入制度安排上應適度放寬,只要具備一定的條件、遵循相關的行為準則和行為規范,原則上就應該頒發經營許可證,允許經營,并為其發展提供一種寬松、規范、開放的制度環境。2.細化市場退出制度。良好的市場退出制能使市場經濟“優勝劣汰”的原則制度化、法律化。民間金融活動同其他金融活動一樣也必須在優用劣汰的競爭中生存與發展。有進必有退,這是事物發展的客觀規律,也是市場經濟發展的客觀規律。因此民間金融行業不僅要有準入制度,還要有退出制度。但是我國目前在金融市場退出制度方面只有原則性規定,可操作性不強,甚至出現行政關閉取代市場退出。這樣使得大部分民間金融組織在政府的夾縫中生存,隨時都有被政府取締的可能,投資風險增大,嚴重阻礙民間金融未來的發展。因此,我們必須進一步細化民間金融組織的市場退出制度,制定規范民間金融主體退出的法律法規,統一規定金融主體退出的條件、規則和程序等;規范金融主體的退出行為;明確市場主體退出時有關企業和人員應當承擔的責任,加大處罰力度;完善金融主體注銷登記、債權債務清理的規定,確?，F有法律法規的可操作性。
[關鍵詞]眾籌；運營模式；風險；對策
[DOI]10.13939/ki.zgsc.2015.16.058
1 眾籌的運營模式簡析
1.1 眾籌的分類
眾籌（Crowd-Funding），即“大眾籌資”。指以互聯網平臺作為媒介，向公眾籌集資金的方式。在我國，眾籌分為獎勵式（即實物眾籌）和股權式兩大類。獎勵式眾籌，以實物或服務等非現金形式回報給項目投資者，用團購價或優先體驗服務使投資者得到滿足，比如贈送電影票、主創簽名海報，給予片尾署名權、會員優惠等。
股權式眾籌，指投資者借助眾籌平臺入股公司，獲得未來收益。目前我國股權眾籌主要有兩種類型：
第一，“會員制度”（天使匯為代表）。擁有證券投資經驗且通過平臺審核成為會員，才有投資資格。
第二，“人人可投資”（大家投為代表）。每個項目必須經過一名領投人在線下的投資和確認，其他投資者才有機會參與跟投。待融資期限滿，大家投將幫助投資者成立有限合伙企業，入股公司。這兩種股權眾籌殊途同歸，都通過股權的轉讓進行融資。
1.2 眾籌的運營模式
股權式和獎勵式眾籌的運營模式基本相同。發起人向平臺提交項目計劃書，平臺對發起人身份、項目內容進行審核。若審核合格，則項目上線推廣，接受融資；若不合格，可改后再次提交或視為融資失敗。通過審核的項目在規定時間內只要達到預設金額即視為融資成功，平臺在收取一定比例的服務費用后，將所籌資金按項目進度或固定比例分批匯給發起人。若未達到預設金額，平臺不收取任何費用，所融資金返還投資者。
2 我國眾籌運營模式存在的風險
2.1 法律風險
2.1.1 眾籌平臺涉嫌“非法集資”
我國有關法律規定滿足以下行為之一，皆被認定為“非法或變相吸收公眾存款”：“①未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；②通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；③承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；④向社會公眾即社會不特定對象吸收資金”。
由于眾籌以互聯網為融資媒介，公開宣傳在所難免；平臺以實物或股權作為投資回報，且投資者多為陌生人，分別滿足條例中第③、④條。如此分析，眾籌“非法集資”證據確鑿。即便獎勵式眾籌網站大玩文字游戲，宣稱其為“預售+團購”模式，標榜自己是“預付費模式的電子商務平臺”，嚴禁任何形式資金回報，但仍難逃其“非法集資”之名。
2.1.2 眾籌平臺涉嫌擅自發行證券
平臺發行股票，并未獲有關部門注冊核準，不應將其歸類于公開發行；同時，股票發行對象為不特定網民，并通過互聯網進行公開宣傳，又不滿足非公開發行股票的有關規定?？v使眾籌平臺絞盡腦汁，或審核投資資格，企圖將不特定投資者轉化為特定對象；或設置最低投資金額，以滿足“非公開發行”股東人數累計不超過200人限制，但股權眾籌仍身份“尷尬”，難以擺脫擅自發行證券之嫌。
2.2 信用風險
信用是金融產品風險定價的重要依據。本文主要討論的項目信用風險，具體表現在兩個方面：第一，發起人信用風險；第二，項目原創性風險。鑒于對發起人身份信息的審核由眾籌平立完成，審核標準不對外公開，加之尚未實現平臺與央行征信系統數據共享，項目信用風險高企。發起人有動機利用虛假身份進行融資，籌得資金后卷款“跑路”，其刑事和經濟責任難以追究。較低的違約成本和平臺自身的監管漏洞，為詐騙等違法行為的滋生提供了溫床。
第二個問題，主要指項目內容的原創性。眾籌平臺展示項目多涉及影視、音樂、攝影、書籍等文化科技領域，屬于無形資產范疇，存在知識產權問題，因此項目內容的原創性至關重要。然而，項目內容的剽竊行為卻時有發生。比如電影《同步》成功融資后，卻被發現抄襲法國動畫短片《重播》。
2.3 經營風險
經營風險指項目經驗不善，無法兌現承諾的風險。把項目所融資金投入生產，實現貨幣資本向產品資本轉化，是眾籌的最終目的。有關統計數據顯示：中國創業企業的失敗率高達70%，平均壽命不足三年，七成企業熬不過一年。眾籌項目也無一例外：昔日名噪一時的“行動書店”突然消失，“玫瑰與獨角獸咖啡館”也于2014年6月倒閉。究其原因，一方面，此類眾籌項目多屬于小本微利，保本艱難。另一方面，投資者都追求“參與感”，在經營管理上存在主體松散、決策權不明晰等問題。
3 我國眾籌運營模式風險成因分析
3.1 相關法律法規缺位
我國尚未出臺專項法律條文，是眾籌踩在法律紅線邊緣的主要原因。當前主要通過《證券法》、 《公司法》、《刑法》等條款對眾籌進行監管。隨著互聯網金融創新產品雨后春筍般的產生，我國金融混業化日趨嚴重。用傳統金融業的法律法規監管眾籌行業，不但不能發揮其監管作用，還可能抑制金融創新。唯有“量體裁衣”，制定適合眾籌的專項法律，方可解除投資者后顧之憂，為眾籌的長久發展保駕護航。
3.2 風險控制系統缺失
首先，缺乏信息披露制度是眾籌信用風險產生的根本原因，項目發起人既是項目者又是經營者，充分掌握項目信息。而投資者只能依據發起人自行披露的信息做出投資決策，造成雙方嚴重的信息不對稱。
其次，缺乏第三方專業機構監督審核。發起人所披露信息為自行填寫，內容過于簡單，且不能排除存在虛假信息的可能。如融資項目“愛提提高考視頻學習平臺”，將“目標客戶”定為“全國2700萬高中學生”。②發起人并未對數據來源等詳細信息進行說明?；\統的信息披露，缺乏第三方的專業審核意見，產生了巨大的項目甄選成本。
最后，平臺非實質審核，加重信息不對稱。平臺進行項目審核時，僅審查計劃書是否按要求披露相關信息，不對信息來源及真實性進行審核。同時，平臺設有免責條款，更為平臺與發起人合謀，危害投資者的利益提供了“免死金牌”。可見，項目審核并未幫助投資者篩選項目，反而增加了甄別難度。
3.3 經營管理體系不完善
眾籌項目經營風險來源可分為四個方面。第一，發起人未嚴格按照方案落實項目，導致項目實施失敗。第二，發起人多為技術性或創意性人才，管理能力相對薄弱，缺少對市場需求變化的敏銳洞察力。第三，發起人對產品知識產權保護意識薄弱，導致創意遭到盜用；或由于項目技術更新具有較強不確定性，技術無形損耗影響經營前景。第四，部分股權眾籌采用合伙制。股東多為陌生人，關系脆弱，易引發信任危機和項目經營權分散。
另外，由于“獎勵式眾籌”為“預售”模式，實際產品與投資者預期可能存在較大差異。眾籌不似網上購物，消費者可借助申請退款、支付擔保、運費險等多種便捷手段維權。即便目前部分眾籌網站也采取措施，如進行融資款分批到賬、投資者申訴退款等業務③，以保證回報按時實現。但由于申訴過程煩瑣復雜，且投資者入資金額較少，維權動機不強，增加了投資風險。
4 防范我國眾籌運營模式風險的對策
監管法案出臺前，眾籌行業無準入門檻和監管條例，處于“自由放任”的狀態。鑒于當前眾籌行業日益壯大，僅2014年上半年融資逾3000萬美元。如此巨額交易，出現問題將不僅影響金融領域，還會對政治乃至社會穩定產生影響，可見加強眾籌運營監管勢在必行。結合我國國情，提出以下建議。
4.1 加快建立健全相關法律體系
相關法律法規的缺位，造成我國眾籌性質不明。唯有針對眾籌監管的專項法案出臺，確立其合法地位，方能從根本上擺脫這一困境。2014年12月18日，中國證監會起草了《私募股權眾籌融資管理辦法（試行） （征求意見稿）》，意見稿首次明確了股權眾籌的監管主體：通過中國證券業協會對股權眾籌實行自律管理。同時其他監管法案將陸續出臺，使眾籌行業“放任自流”不復存在。
4.2 豐富項目信用風險管理手段
第一，建立互聯網金融信息數據庫，關聯央行征信系統?；ヂ摼W金融涉及面廣、關聯性強，信用風險呈幾何式放大（陳秀梅，2014）。銀監會、證監會等監管機構應積極撮合眾籌平臺、P2P網貸平臺、第三方支付平臺及互聯網電商，聯手打造互聯網金融信息數據庫，以實現信息共享、風險聯控的規模效應。同時應加快線上互聯網數據系統與線下央行征信系統并軌，實現線上、線下，個人、企業信息的無縫對接。
第二，加強平臺與第三方專業機構合作。由第三方專業機構對上線項目內容及可行性進行評估，并出具嚴謹的審核意見。為確保該意見的客觀性，在第三方建設方面應鼓勵民間資本的參與。審核推廣項目時，平臺應以第三方意見為依據，并承擔部分推薦責任。此舉不僅能改平臺的名義性審核為實質性審核，讓“魚目混珠”的項目無處藏身。
4.3 建立項目經營監管機制
首先，配備專業“經營導師”。為解決發起人管理能力薄弱、執行力較差等問題，眾籌平臺可招募經驗豐富的管理者為導師，一方面可確保項目按計劃嚴格執行，另一方面可依據市場需求調整生產方案。此舉既能為創業者排憂解難，又能監督項目運營情況。
其次，完善信息披露機制。目前，各平臺信息標準不一致，同類項目可比性較差，監管部門有必要制定規范的信息披露機制。且對所融資金達到一定規模的項目，發起人要定期向證監會和投資者披露財務信息。
【關鍵詞】集資詐騙罪；非法集資；社會公眾
隨著中國經濟的高速發展，民間金融浮出水面。然我國現有民間金融管制模式尚不健全，一定程度上阻礙和制約了民間金融的發展。2012年4月20日，最高人民法院依法裁定不核準吳英死刑，將案件發回浙江省高級人民法院重新審判。這一事件，重新引來對依賴刑法規制民間金融合理性的新一輪的爭議。
一、對“非法集資”中“非法”的理解
根據《最高人民法院關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）的規定來界定“非法”是否會引人誤解為非法就等同于未獲得有權機關的批準，而合法即為獲得有權機關的批準呢？是否合法與是否獲得有權機關批準在刑法評價范圍內是否處于同一評價層級呢？
而針對“非法集資”中非法性的理解，有學說認為，“非法集資，是指公司、企業、其他組織或個人未經有權機關批準，違反法律法規，通過不正當的渠道，向公眾募集資金的行為。”[1]根據此觀點，對于沒有向有權機關提出申請，或者雖然提出申請但沒有有權機關批準，以及沒有批準權限的部門越權批準而集資的，才應屬于非法集資。筆者認為，此觀點完全建立在《解釋》基礎之上，只是對《解釋》的內容作出明確和簡要補充。按照有權機關的批準程序，沒有申請當然是不會獲得批準；經沒有批準權限的部門越權批準，表面形式上獲得了相關部門的批準，但這樣的批準相對于有權限部門的批準則是無效的，亦可歸納到對“未經有權機關批準”理解范圍之內。另外上述觀點還將騙取有權機關批準進行集資的，或者違反批準內容進行集資的，以及通過非法手段拉攏、收買、脅迫管理部門的工作人員使得不符合條件的集資申請得到批準并進行集資的等諸多類似情形，排除在集資詐騙罪之外，理由是基于已經獲得有權機關的批準。認為獲得有權機關批準之后所進行的集資行為在刑法上不能作非法評價，而應為合法。通過分析，上述觀點僅僅是圍繞《解釋》的規定而對《解釋》所作的具體解釋，核心就是合法等同于獲得有權機關的批準，非法等同于未獲得有權機關批準，以是否獲得有權機關批準作為標準來界定集資詐騙罪的成立范圍，筆者認為上述觀點有值得商榷之處。
另有學說認為，“非法”為違反了法律、法規、規章有關集資的實體規定或者程序規定，而不應限于“未經有權機關批準”。換言之，即使獲得了有權機關的批準，但如果違反了相關法律、法規、規章關于集資的實體規定，也具有“非法性”。[2]持有此種觀點的學者明確指出，對“未經有權機關批準”不能作狹義解釋。沒有向有權機關提出申請，或者雖然向有權機關提出申請但沒有獲得批準而集資的，當然屬于非法集資。但除此之外，騙取有權機關批準①、違反批準內容集資的②，以及基于有審批權限的部門超越權限批準的集資行為也屬于非法集資。此種觀點相比前者觀點明顯擺脫囿于程序規定范圍的缺陷，而將注意力并行集中于程序與實體上，使二者不可偏重其一?！督忉尅冯y以避免人們將“非法”理解為“未經有權機關批準”，是建立在民眾普遍信任國家有權機關，國家有權機關也會按照法律規定依法履職的基礎之上，是以“有權機關”為天使為前提的。但是，當國家機關缺乏公信力，人們不再相信國家機關及其工作人員的時候，有權機關完全有可能會實施違法行為，當然包括非法集資。所以，需明確一點，在依法治國的時代，國民生活在法的統治之下，而不是生活在有權機關的統治之下，即使是有權機關也需要依照法律履行相關職責。所以，將“非法”等同“未經有權機關批準”、“合法”等同“獲得有權機關批準”的觀點有失偏頗。
二、對“非法集資”中集資行為的理解
根據《解釋》的規定，集資是指向社會公眾募集資金的行為。對此，主要涉及“集資”與“社會公眾”兩個問題。
（一）關于“集資”的理解
對于集資的“資”應理解為“資金”，還是應理解為“資本”？如果是前者，就只能限于市場上可供流通的貨幣，如果是后者，則還應包括除貨幣之外的其他財產形式。筆者認為，集資的“資”應限于貨幣。從刑法體系上看，集資詐騙罪隸屬于刑法分則第三章第五節金融詐騙罪一節中，這顯然表明立法者的立法意圖旨在保護國家正常的金融管理秩序。判斷“資”的含義，我們還可以考慮聚集資金以外財物的行為是否與金融有關，如若不然，則不能認定為聚集資金之外的財物屬于金融詐騙罪的集資詐騙罪。
（二）關于“社會公眾”的認定標準
1.對“社會公眾”的理解
根據《解釋》，集資的對象為“社會公眾”，而我國刑法理論大多認為“社會公眾”是指不特定且多數人即不特定的多數人。但是，不特定多數人的表述意味著多數人以及不特定人，都不是社會公眾，這似乎縮小了社會公眾的范圍。社會公眾要求具有“社會性”和“公眾性”，重在強調“多數”。換言之，“多數”是“公共”概念的核心，“少數”的情形應當排斥在外[3]。
通過集資詐騙罪罪狀描述可知，其為數額犯，沒有達到一定的犯罪數額就不符合犯罪構成的定性要求。再者，基于刑法體系考慮，集資詐騙罪在第三章第五節金融詐騙罪中，其侵害的主要法益應理解為公私財產所有權。因此，有人認為在集資詐騙罪中，“詐騙對象是不特定的多數人，集資到的數額也往往更大，因而對金融管理秩序的破壞更為明顯；但是對象是特定的多數人，集資到的數額達到了入罪的標準，同樣是對金融管理秩序的破壞?！背执擞^點的學者進一步指出“集資的數額的大小在很大程度上決定了對金融管理秩序的破壞程度，而集資數額的大小主要是由投資人的‘多數’而不是‘不特定性’決定的?！盵4]由此得出，集資詐騙罪對象特定與否與金融管理秩序的破壞是沒有必然聯系。
更有學者從此罪與彼罪的視角入手，來分析之所以將社會公眾限定為不特定多數人的理由。持此觀點的學者在論述集資詐騙罪與普通詐騙罪的主要區別時，基于對社會公眾的理解，認為二者侵害的對象不同，集資詐騙罪侵害的是社會不特定的公眾的資金，而普通詐騙罪侵害的對象往往是特定人的財物。[5]不可否認，一般而言普通詐騙罪的對象具有特定性和少屬性，但是也存在諸多例外情形，即普通詐騙罪的對象為不特定的多數人。如行為人通過互聯網向社會散布騰訊周年慶中獎信息，盡管針對的是不特定的多數人，但其顯然屬于普通的詐騙行為。而從集資詐騙罪與詐騙罪關系來看，屬于特殊法條與普通法條關系，而且這種法條之間又重合部分，即“特別法條所規定的犯罪行為，原本完全包含在普通法條規定的犯罪之中，特別法條只是將普通法條中的某一方面或者幾個方面的因素進行特別限定，導致適用特別法條的條件比適用普通法條的條件更為嚴格，因而特別法條的適用范圍比普通法條的適用范圍更為狹小。[6]”因此，特殊法條的適用以行為完全符合普通法條為前提。這說明，作為集資詐騙罪犯罪對象的多數人，也必須完全符合詐騙罪對象的規定。由此可看出，受騙對象特定與否不能成為集資詐騙罪與普通詐騙罪的區別。
因此，筆者較為贊成集資詐騙罪對象的“社會公眾”為不特定人或者多數人，而不是“不特定多數人”。
2.“向社會公眾募集資金”特殊類型的認定
“向社會公眾募集資金”典型表現形式就是實施集資詐騙的行為人向社會公眾進行集資。但在司法實踐認定中，因沒有統一的執行標準，各地掌握不一，致使認定難度較大。筆者主要探討集資詐騙案件中表現較為突出的兩種特殊類型：
（1）集資對象大多為親朋好友
當行為人意在指向社會不特定人，而向他人發出想吸取資金的要約邀請（書面或口頭），任何人只要依據這一要約邀請向行為人發出欲提供資金的要約，行為人均會與其建立資金借貸關系的行為。基于此，無論提供資金的人是否與行為人相識，均可被認定為“社會不特定對象”。反之，如果行為人無要約邀請行為，而是采用一對一的方式單獨去協商借款，就不屬于向“社會不特定對象”吸取資金。因為原來的“社會不特定對象”由于行為人的要約行為而轉變為特定對象。也就是說，只有行為人有要約邀請的行為才可能構成本罪。因為是否構成集資詐騙罪主要是依據行為人集資詐騙的方式來判斷的，所以，集資對象大多數為親朋好友也有可能構成集資詐騙罪。
（2）通過特定人（熟人或職業介紹人）介紹進行集資
此種情況下，根據行為人是否委托特定人幫其介紹可分為有委托的介紹和無委托的介紹。其一，在有委托的介紹中，行為人主觀故意是基于向社會公眾募集資金即希望募集到不特定或多數人所提供的資金。委托人在其委托下，為其介紹集資對象而幫助其進行募集資金，雖然行為人沒有親自實施向社會公眾募集資金的行為，但是卻委托特定人通過口口相傳或書面要約邀請的方式幫其向不特定多數人募集，募集資金行為及后果則完全在其故意范圍之內，所以理應將通過委托特定人而介紹的集資對象當作社會公眾來認定。其二，在無委托的介紹中，行為人只是向特定人（熟人或職業介紹人）募集資金。在這一過程中，特定的熟人抑或職業介紹人往往通過口口相傳的方式幫助行為人介紹集資對象，而根據行為人是否知曉特定人幫助其宣傳介紹又可分為兩種情況探討，即①明知特定的熟人或職業介紹人幫助自己介紹集資對象而不加以制止，當所介紹的集資對象慕名前來提供資金而予以接受的，應當認定為提供資金的集資對象為社會公眾。因為在此情況下，行為人主觀故意已悄然發生變化。起初行為人向特定人集資，不具有詐騙不特定多數人資金的主觀故意，理所當然所謂的特定人也就不會認定為是社會公眾；而后當其知曉特定人幫其宣傳介紹集資對象時卻不加以制止，而是對此種情況持放任的心理態度，表明其對特定人口口相傳的宣傳方式予以承認。況且當集資對象提供資金時又明確表示予以接受，主觀上就由向特定人集資而變為向不特定人或多數人集資，理應將介紹的集資對象認定為是社會公眾。②行為人根本就無從知道特定人在幫其介紹集資對象，然當所介紹的集資對象提供資金給行為人時，行為人不問集資對象提供資金緣由而予以接受且來者不拒。這種情況下則不能認定為集資對象為社會公眾。因為行為人主觀只是向特定的人募集資金，并沒有通過口頭或書面邀約邀請抑或其他方式向不特定人或多數人募集資金的故意。而當集資對象主動提供資金且行為人不知是特定人幫其介紹的前提下而予以接受，不能將集資對象主動提供資金的行為歸于行為人主觀上故意所能認識的范圍，所以，不能將這種情況下的集資對象認定為是社會公眾。但行為人如若明了他人提供給自己資金的緣由而來者不拒，定性則可能全然不同。
注釋：
①騙取有權機關批準主要是指，無資格提出申請的單位或個人，通過偽造虛假證明文件、虛報經營資本或隱瞞與獲得批準有關的重要事實，使具有審批權限的機關工作人員陷入錯誤認識，批準其集資申請的行為。
②違反批準內容主要是指，獲得批準的具有集資資格的單位或個人，不按已經審批的集資方案集資的行為，即集資目的、范圍、金額、利率和方式等與有權機關批準的內容不符。參見許士友《試論集資詐騙罪的認定》，載趙秉志、張軍主編：《中國刑法學年會文集（2003年度）》。
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