時(shí)間：2023-08-08 17:09:56
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇法治和文化的關(guān)系，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過(guò)程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
【關(guān)鍵詞】法治 法家思想 法律至上
一、中國(guó)古代“法治”思想
中國(guó)古代法治思想理論最早是由戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的法家提出來(lái)的。法家是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的百家爭(zhēng)鳴的主要流派，他主張以法治為特征。法家的先驅(qū)可以追溯到春秋時(shí)期的管仲、子產(chǎn)，早期代表人物為戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的李悝、商鞅等，而戰(zhàn)國(guó)末期的韓非無(wú)疑是法家思想的集大成者。法家的法治要求“不別親疏”、“不疏貴賤”、“一斷于法”，同時(shí)強(qiáng)調(diào)以國(guó)家暴力作為法律的后盾，認(rèn)為法律的強(qiáng)制手段是統(tǒng)治國(guó)家最有效的，甚至是唯一的方法。法家強(qiáng)調(diào)治國(guó)的關(guān)鍵是“法”而不是“人”。法家思想認(rèn)為只有根據(jù)新興地主階級(jí)意志制定的法并堅(jiān)持加以貫徹實(shí)施就能輕而易舉的治理好國(guó)家。法家維護(hù)“君臣上下”的統(tǒng)治秩序，認(rèn)為國(guó)家不僅要具備統(tǒng)治和懲罰力量，還必須由權(quán)重位尊的君主來(lái)行使權(quán)利。君主具有至高無(wú)上的權(quán)利和獨(dú)一無(wú)二的地位，其關(guān)鍵在于以法相治。在處理臣民關(guān)系方面法家主張“治民無(wú)常，為法為治”即以法治民，因?yàn)槿硕际菫榱俗约憾妫美麗汉κ侨说谋拘裕瑥亩鴽Q定了人們之間的關(guān)系只能是利害關(guān)系。
二、現(xiàn)代“法治”的特征
“法治”首先應(yīng)當(dāng)是一個(gè)歷史概念，在《政治學(xué)》里，亞里士多德對(duì)法治的概念加以了闡述，他說(shuō)：“法治，應(yīng)當(dāng)包含兩重含義：已成立的法律得到普遍的服從，而大家所服從的法律其本身又應(yīng)當(dāng)是制定得良好的法律”，“法律的實(shí)際意義應(yīng)該是促進(jìn)全邦人民都能進(jìn)于正義和善良”。亞里士多德將他的正義論作為法治論的核心，并認(rèn)為法體現(xiàn)了人類正義及其理性原則，實(shí)行法治是為了公眾的普遍利益，他并非為某一階級(jí)利益或個(gè)人利益服務(wù)的宗法統(tǒng)治和專橫。西方近代以來(lái)對(duì)法治理論的基本精神討論大多趨于一致，英國(guó)法學(xué)理論家A.V.代賽(Dicey)曾在19世紀(jì)末指出，法治是英美等國(guó)體制的特征，與歐洲大陸國(guó)家形成了對(duì)照。他強(qiáng)調(diào)法治的三個(gè)方面：一是個(gè)人只有在普通法庭中以通常方式被判為違法，便不得受到懲罰；二是每個(gè)人無(wú)論地位或條件如何，都受所在地的普通法律的約束或法院的管轄；三是憲法是法庭所規(guī)定和保護(hù)的個(gè)人權(quán)利的結(jié)果。
綜上，法治的精髓在于法律處具有至高無(wú)上的權(quán)威，統(tǒng)治者也應(yīng)當(dāng)受法律的約束，而這一思想已經(jīng)成為現(xiàn)代法治思想的常識(shí)，也成為法治社會(huì)的思想基石。
三、我國(guó)古代“法治”思想的困境
1.“權(quán)力至上”傳統(tǒng)觀念的局限性
中國(guó)是一個(gè)有著數(shù)千年專制主義傳統(tǒng)的國(guó)家，政治傳統(tǒng)和法律文化一向崇尚權(quán)力至上，推崇禮治而輕視法治，把法律視為統(tǒng)治人民的工具。在中國(guó)古代社會(huì)皇權(quán)的至高無(wú)上使得法律只能成為皇權(quán)的附庸。作為封建最高統(tǒng)治者的皇帝同時(shí)也理所當(dāng)然的是全國(guó)的最高立法者、司法官。皇帝的特權(quán)地位決定了歷代法典中從來(lái)就不可能有約束皇帝權(quán)力的條款，相反，皇帝始終支配法律，凌駕于法律之上，同時(shí)，中國(guó)的傳統(tǒng)法律文化還強(qiáng)調(diào)道德的內(nèi)在超越。對(duì)中國(guó)古代法律思想影響深遠(yuǎn)的儒家思想主張治國(guó)以禮、以德不以法，推崇禮治和德治而輕視法治。儒家思想認(rèn)為法作為一種客觀且形式化的規(guī)范，對(duì)人僅構(gòu)成外在的約束，且的治國(guó)中的作用有限，僅是一種治國(guó)工具。而在近代法治社會(huì)，尤其是西方法治社會(huì)，法律在政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)生活中具有的至高無(wú)上的地位，一個(gè)重要原因在于他們相信法律最初根源于上帝或自然法，這樣，法從某種意義上就代表著對(duì)上帝的信仰，而不是一種外在的工具。反觀中國(guó)的傳統(tǒng)法律思想中明顯缺乏這一種將“法治”成為可能。
2.中國(guó)古代法律的特權(quán)主義觀念與現(xiàn)代法律普遍適用原則的沖突
法治社會(huì)中的法律，從本質(zhì)上來(lái)說(shuō)是對(duì)專制權(quán)力行使的限制，法律將秩序和規(guī)則引入私人交往和政府機(jī)構(gòu)運(yùn)轉(zhuǎn)之中，在自由的秩序之間維系一種必要的平衡。在法治社會(huì)里，法律是調(diào)整社會(huì)關(guān)系，維護(hù)社會(huì)秩序的基本準(zhǔn)則，他不僅意味著一切人都要接受法律的規(guī)范，任何人都不能凌駕于法律之上，還意味著法律的適用范圍和對(duì)象都具有普遍的意義。法治強(qiáng)調(diào)法律制定的精確、具體和明確，并具有普遍的適用性，而這一點(diǎn)恰恰是我國(guó)古代以儒家思想為指導(dǎo)的“法治思想”的薄弱之處。在中國(guó)古代社會(huì)“法”始終屈從于君威之下，只是保障君力的工具和手段。由此可見，中國(guó)古代所謂的“法治”思想具有明顯的特權(quán)法性質(zhì)。現(xiàn)代法治所追求的公平、正義在中國(guó)古代法中是不能夠?qū)崿F(xiàn)的。
3.權(quán)力本位原則與義務(wù)本位原則的沖突
權(quán)利是人類文明社會(huì)所具有的一種實(shí)質(zhì)性要素，它既是人的基本價(jià)值追求，也是社會(huì)文明演化進(jìn)取的不可少的力量。但是在古代封建社會(huì)中皇帝掌握有無(wú)限的權(quán)力，居于至高無(wú)上的地位，口含天憲，言出法隨，在這樣的社會(huì)中，法律必定道德化或宗教化，重倫理輕法理，大量的道德規(guī)范或宗教規(guī)范被統(tǒng)治階級(jí)的國(guó)家化為法律規(guī)范，道德原則和宗教信條亦被奉為法的精神。法的制定是為了維護(hù)封建統(tǒng)治的“義務(wù)本位”法的社會(huì)中，強(qiáng)調(diào)的是一種服從，少數(shù)人享有特權(quán)，而大多數(shù)只享有少部分權(quán)利，甚至根本無(wú)權(quán)。中國(guó)古代法律規(guī)定絕大多數(shù)是以義務(wù)規(guī)范的行使出現(xiàn)，要求被統(tǒng)治者對(duì)統(tǒng)治者的絕對(duì)服從、地位低者對(duì)地位高者的絕對(duì)服從，同時(shí)，在法典中對(duì)民眾的權(quán)力只字不提。在這樣的社會(huì)中，不平等、不自由是其顯著的特征，所以，這樣的法律當(dāng)然是以人的義務(wù)為其首要任務(wù)。而這樣的“法治”理念與當(dāng)代法治理念是格格不入的，在以權(quán)利作為本位的現(xiàn)代法治社會(huì)里，法律首要強(qiáng)調(diào)的是人的自由、平等、民主和文明，盡管在資本主義社會(huì)和社會(huì)主義社會(huì)里，這種自由、平等、民主和文明所享有的主體不完全相同，但是，都是以這些價(jià)值作為導(dǎo)向。
四、結(jié)束語(yǔ)
中國(guó)古代的“法治”思想存在很大的局限性，法家所倡導(dǎo)的用法律來(lái)治理國(guó)家，最終還是為了維護(hù)封建專制制度，維護(hù)封建等級(jí)特權(quán)，其制定的法律反映的只是少數(shù)特權(quán)階級(jí)的利益。而對(duì)中國(guó)影響最久也最深的儒家思想的這種“法治”觀正是當(dāng)今中國(guó)社會(huì)法制建設(shè)的重大障礙。今天的以法治國(guó)是依照憲法和法律的規(guī)定來(lái)管理國(guó)家事務(wù)，這與中國(guó)古代的法治有著根本性的區(qū)別。當(dāng)今的社會(huì)主義法制建設(shè)立足于現(xiàn)實(shí)，同時(shí)借鑒古往今來(lái)的優(yōu)秀法律文化才能使社會(huì)主義法制建設(shè)展現(xiàn)出前所未有的優(yōu)越性。
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靜觀中國(guó)法律的“內(nèi)”與“外”讀梁治平自選集之《法律史的視界》及《法律何為》
大凡研究法學(xué)的人都該知道梁治平，他被稱為當(dāng)代“法律文化論的開創(chuàng)者”，與鄧正來(lái)、朱蘇力、賀衛(wèi)方合稱中國(guó)法學(xué)“四劍客”，對(duì)中國(guó)法學(xué)的推廣，乃至思想啟蒙都作出了重大貢獻(xiàn)。梁治平在20世紀(jì)80年代所做的“法律文化”研究業(yè)已成為中國(guó)法律史研究中一種具有相當(dāng)獨(dú)特意義的理論范式，進(jìn)而對(duì)當(dāng)時(shí)以及之后整個(gè)中國(guó)法學(xué)的研究和發(fā)展產(chǎn)生了相當(dāng)重要的影響。
梁治平先生的主要研究方向在法律史及法律社會(huì)學(xué)等領(lǐng)域。他倡導(dǎo)法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治學(xué)、人類學(xué)、社會(huì)學(xué)、歷史學(xué)的跨學(xué)科研究，既關(guān)注社會(huì)問(wèn)題，又不放棄學(xué)術(shù)立場(chǎng)，致力于促進(jìn)全社會(huì)理性精神的成長(zhǎng)。在長(zhǎng)期的探索中，梁治平的視角從特定類型的法律轉(zhuǎn)移到日常生活中的法律，從大傳統(tǒng)轉(zhuǎn)向小傳統(tǒng)，又從傳統(tǒng)導(dǎo)入到現(xiàn)當(dāng)代社會(huì)，于上世紀(jì)末生發(fā)當(dāng)代中國(guó)法律與社會(huì)的研究計(jì)劃，成就斐然。“法律文化論”也曾引起學(xué)術(shù)界不小的爭(zhēng)論，不久前剛剛故去的著名法學(xué)家鄧正來(lái)就曾在其頗有影響的《中國(guó)法學(xué)向何處去》中對(duì)該理論進(jìn)行批判。但是，這種爭(zhēng)論恰恰反證了“法律文化論”的重大價(jià)值。這種學(xué)術(shù)批判也是具有非常積極的意義的，因?yàn)殡p方的立足點(diǎn)都是對(duì)中國(guó)法學(xué)的深刻反思與執(zhí)著探索，有助于我們更進(jìn)一步理解問(wèn)題所指。
梁先生自80年代中期開本文由收集整理始在《讀書》《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》等雜志發(fā)表法律文化研究的文章，此后陸續(xù)出版了《新波斯人信札》《尋求自然秩序中的和諧：中國(guó)傳統(tǒng)法律文化研究》《法辨》《法意與人情》《法律的文化解釋》《清代習(xí)慣法：社會(huì)與國(guó)家》《在邊緣處思考》《法治十年觀察》《禮教與法律——法律移植時(shí)代的文化沖突》等重要著作。今年年初，廣西師大出版社推出“新民說(shuō)”品牌書系，近期該系列叢書出版了一批法律、政治、社會(huì)等領(lǐng)域著名學(xué)者的新作，其中就包括《梁治平自選集》。此番梁治平先生從近30年時(shí)間里完成的學(xué)術(shù)成果中，精選文章49篇，分兩卷出版，一卷偏重于法的歷史和理論，也是在講法律自身內(nèi)在的系統(tǒng)建構(gòu)，名曰《法律史的視界》；另一卷偏重于當(dāng)下的法律社會(huì)，也是在講法律與其外部環(huán)境與空間的關(guān)系，名曰《法律何為》。
《法律史的視界》通過(guò)對(duì)自古羅馬以來(lái)的中西方古代法律史和法律傳統(tǒng)的細(xì)致研究，分析、探討存在于古代法律制度背后的思想觀念和文化傳統(tǒng)，并在梳理這些觀念和文化的同時(shí)，反思中國(guó)傳統(tǒng)的法律制度和法律思想。擁有這樣的寬闊視野和梁治平先生的學(xué)術(shù)品格不無(wú)關(guān)系。梁治平1978年考入西南政法學(xué)院，念法律本科。畢業(yè)那年，他考入中國(guó)人民大學(xué)法律系，攻讀外國(guó)法制史專業(yè)碩士研究生。1985年畢業(yè)留校任教，1993年轉(zhuǎn)入中國(guó)藝術(shù)研究院中國(guó)文化研究所，專事研究工作至今。梁先生不僅有著非常“學(xué)院派”的純正的專業(yè)背景，而且其個(gè)人性格也比較“純粹”，是典型的書齋型學(xué)者，比如他討厭填寫表格、不喜自我表?yè)P(yáng)等等。他從高校到研究所，有意疏離學(xué)術(shù)圈子。他自己稱“基本上不參加法學(xué)界各種各樣熱鬧的學(xué)術(shù)會(huì)議，也拒絕受既有的具體學(xué)科和專業(yè)的束縛”，他把這叫做“雙重邊緣化”。可能正因如此，他才得以跳出法律看法律，才會(huì)立足于“用文化去闡明法律，用法律去闡明文化”的法律文化觀，將法律現(xiàn)象置于更廣闊的歷史、社會(huì)和文化背景中去理解。
隨著經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌和社會(huì)轉(zhuǎn)型，日益凸顯的法治問(wèn)題不可避免地為民眾持續(xù)熱議、被學(xué)界高度關(guān)注。我們究竟該以怎樣的心態(tài)和眼光看待中國(guó)的法治問(wèn)題，進(jìn)而提出切實(shí)可行的促進(jìn)之道，已經(jīng)成為法律學(xué)人心中的一大自覺課題。《法律何為》收錄的20余篇文章即以“法治”為主線，從法律文化的視角觀察法律對(duì)社會(huì)生活諸多領(lǐng)域的滲透及其在國(guó)家政治生活中的作用，對(duì)中國(guó)社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期出現(xiàn)的種種法律現(xiàn)象及制度問(wèn)題展開多方面考察與研究。不僅闡發(fā)了現(xiàn)實(shí)行為、事件和制度的內(nèi)在關(guān)聯(lián)，同時(shí)對(duì)法治在當(dāng)代中國(guó)的含義和意義，它與中國(guó)社會(huì)的內(nèi)在關(guān)聯(lián)，以及它所面臨的問(wèn)題和前景提出了深刻的反思：真正有意義的問(wèn)題并不是中國(guó)有沒有法律，而是名之為法律的那套規(guī)則、程序、制度和實(shí)踐，在現(xiàn)實(shí)中如何呈現(xiàn)并且發(fā)揮作用。具體地說(shuō)，怎樣看待轉(zhuǎn)型時(shí)期的法律與社會(huì)公正？法律在當(dāng)代中國(guó)究竟是什么？其在社會(huì)變遷和政治演進(jìn)中扮演了什么樣的角色？如何理解“中國(guó)特色”的法治？簡(jiǎn)言之，梁先生在這卷書中探討的核心問(wèn)題就是：在今天的中國(guó)社會(huì)和中國(guó)人的經(jīng)驗(yàn)里，法律何為；在中國(guó)法治化建設(shè)的進(jìn)程中，法律人何為。
正因?yàn)橹袊?guó)的法律與法治尚處于可待完善的階段，因此很多人談及此題言必稱西方。無(wú)可否認(rèn)，西方的現(xiàn)代化早了中國(guó)太多年。現(xiàn)代法律作為現(xiàn)代文明的一部分，必然隨著社會(huì)的整體演進(jìn)而向前發(fā)展。然而，如同西方法制有從古至今的發(fā)展脈絡(luò)一樣，中國(guó)法制也有曾經(jīng)的過(guò)去和眼前的當(dāng)下，以及可以期待的未來(lái)。盡管中國(guó)法律“傳統(tǒng)”與“現(xiàn)代”的分道揚(yáng)鑣已成昨日事實(shí)，但是誠(chéng)如梁治平先生所言，對(duì)于現(xiàn)代中國(guó)人來(lái)說(shuō)，過(guò)去的傳統(tǒng)并不只是以往的記憶，還是今人的生活背景，其意義最終取決于我們自己的判斷、取舍和努力。因此，在全球化的語(yǔ)境里，在這個(gè)日益開放的社會(huì)，找準(zhǔn)橫與縱的坐標(biāo)定位，既充分看到“外”，又能夠反思“內(nèi)”，乃是當(dāng)代中國(guó)的法律與法律人能否有所作為的關(guān)鍵所在。
1和諧法治思想的新發(fā)展
1．1和諧法治思想更加關(guān)注人的尊嚴(yán)與人的幸福的需求把人的尊嚴(yán)與人的幸福放在很重要的位置，作為指導(dǎo)法治建設(shè)的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。充分尊重和保障人的自由發(fā)展是和諧法治思想的宗旨，社會(huì)主義和諧社會(huì)需要法治來(lái)維護(hù)公民的正當(dāng)權(quán)益。讓每一位公民的正當(dāng)權(quán)益都能切實(shí)得到保障，在社會(huì)主義和諧社會(huì)里是不可或缺的一個(gè)環(huán)節(jié)。社會(huì)主義社會(huì)的本質(zhì)是廣大人民群眾當(dāng)家作主。因此建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)的目標(biāo)之一就是讓人民群眾真正地成為國(guó)家、社會(huì)的主人。為此，在社會(huì)主義和諧社會(huì)里，應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)成員的獨(dú)立人格，讓社會(huì)成員的基本權(quán)利能夠得到保障，讓社會(huì)成員能有平等的機(jī)會(huì)去充分發(fā)揮其能力。在社會(huì)主義和諧社會(huì)，維護(hù)公民的正當(dāng)權(quán)利就是要把人民的利益作為一切工作的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)，從而不斷滿足人民的多面需求和促進(jìn)人的全面發(fā)展。具體地說(shuō)，就是在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)上，不斷提高人民群眾物質(zhì)文化生活水平和健康水平;就是要尊重和保障人權(quán)，包括公民的政治、經(jīng)濟(jì)、文化權(quán)利;就是要?jiǎng)?chuàng)造人們平等發(fā)展、充分發(fā)揮聰明才智的社會(huì)環(huán)境。現(xiàn)代法治以尊重和保障人的權(quán)利為指導(dǎo)。國(guó)家權(quán)力以保障公民權(quán)利為宗旨，義務(wù)的設(shè)定和履行都以維護(hù)公民的一定權(quán)利和利益為目的，維護(hù)公民的知情權(quán)、參與權(quán)、決策權(quán)、管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)、制約權(quán)等使公民的權(quán)利得到有效保障，公民的利益得到切實(shí)實(shí)現(xiàn)。這就為社會(huì)主義和諧社會(huì)奠定了制度基礎(chǔ)。因此，我們說(shuō)只有法治才能從根本上為社會(huì)主義和諧社會(huì)營(yíng)造公平的社會(huì)環(huán)境，使公民都能平等地參與社會(huì)生活，能夠依靠和運(yùn)用法律來(lái)維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益。
1．2和諧法治思想更加注重人文法治環(huán)境的構(gòu)建注重良好的人文法治環(huán)境的構(gòu)建，主要體現(xiàn)在將人的解放、尊嚴(yán)、幸福作為追求的目標(biāo)，將民主、公平、寬容作為法治社會(huì)的自覺意識(shí)和行動(dòng)。在十六屆四中全會(huì)提出建設(shè)和諧社會(huì)，這是人們進(jìn)入二十一世紀(jì)的新的愿望，公平、正義、有序、自由、平等、效率是社會(huì)主義社會(huì)的應(yīng)有之意，體現(xiàn)了人民當(dāng)家作主的社會(huì)主義本質(zhì)。只有實(shí)行了社會(huì)主義法治，才能真正實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家作主，人民只有真正當(dāng)家作主，整個(gè)社會(huì)才能和諧。故和諧與法治都是社會(huì)主義建設(shè)的重要內(nèi)容，兩者的統(tǒng)一結(jié)合代表社會(huì)主義發(fā)展的成熟。社會(huì)主義社會(huì)成熟階段是人的自由全面發(fā)展的社會(huì)，是一個(gè)和諧社會(huì)同時(shí)又是完善的法治社會(huì)。和諧社會(huì)要求物質(zhì)文明的建設(shè)與精神文明、政治文明的建設(shè)協(xié)調(diào)一致，要求經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、政治的穩(wěn)定和文化的繁榮協(xié)調(diào)一致，要求人際關(guān)系和社會(huì)秩序以及人與自然的關(guān)系都是和諧穩(wěn)定的。社會(huì)發(fā)展是全面而又可持續(xù)的，所以和諧社會(huì)包含了政治、經(jīng)濟(jì)、文化、道德、環(huán)境等廣泛的領(lǐng)域。但和諧社會(huì)的建立必須以法治為中心，要求構(gòu)建一個(gè)秩序井然，公平正義，人民利益得到充分保障，個(gè)人能夠安居樂(lè)業(yè)，和諧相處的社會(huì)。和諧社會(huì)就是法治社會(huì)，兩者是辯證統(tǒng)一的關(guān)系，營(yíng)造良好的人文法治環(huán)境，需要以和諧法治思想為指導(dǎo)。
2和諧法治思想的價(jià)值
2．1為構(gòu)建和諧法治社會(huì)提供理論支撐法治作為一種治國(guó)的原則和方式，要求整個(gè)國(guó)家以及社會(huì)生活都依法管治，即管理國(guó)家，治理社會(huì)，是憑借法律這種公共權(quán)威的普遍、穩(wěn)定、明確的社會(huì)規(guī)范，而不是依靠人格的權(quán)威或當(dāng)權(quán)者的威嚴(yán)，更不是依靠親情。它要求把堅(jiān)持法律至上、樹立法制權(quán)威作為基本原則，以法律的形式來(lái)規(guī)定國(guó)家管理形式和結(jié)構(gòu)形式，確立從中央到地方各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)的法律地位，規(guī)定其任務(wù)、職權(quán)、活動(dòng)范圍和程序，以及國(guó)家機(jī)關(guān)間的相互關(guān)系等等，即通過(guò)法律的形式來(lái)組織國(guó)家機(jī)構(gòu)體系。法律同時(shí)也是社會(huì)關(guān)系的調(diào)整者，它要求每個(gè)社會(huì)成員都要受法律的保護(hù)和約束，任何人或任何組織都要無(wú)例外的接受法律的規(guī)范以及約束。國(guó)家通過(guò)制定各種法律規(guī)范，規(guī)定人們?cè)谝欢ㄉ鐣?huì)關(guān)系中的權(quán)利與義務(wù)，積極引導(dǎo)社會(huì)朝著健康、有序、穩(wěn)定的方向發(fā)展。法律正是通過(guò)對(duì)各種權(quán)利與義務(wù)的規(guī)定來(lái)確認(rèn)、保護(hù)和促進(jìn)社會(huì)安定、政治穩(wěn)定的，從而保證整個(gè)社會(huì)的和諧穩(wěn)定與健康發(fā)展。社會(huì)主義和諧社會(huì)所需要的社會(huì)平安、穩(wěn)定，可以通過(guò)法律這種特殊的調(diào)節(jié)手段，制定出能夠維護(hù)社會(huì)平安、穩(wěn)定的法律規(guī)范。通過(guò)國(guó)家強(qiáng)制力的保障，讓人們信仰法律、遵守法律、維護(hù)法律的尊嚴(yán)，從而促進(jìn)社會(huì)的和諧穩(wěn)定發(fā)展。
2．2為實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平正義提供思想保障現(xiàn)代意義上的社會(huì)公平和正義包括:切實(shí)保證社會(huì)成員的基本權(quán)利，從總體上保證每個(gè)社會(huì)成員享有大致相同的基本發(fā)展機(jī)會(huì)，根據(jù)每個(gè)社會(huì)成員的具體貢獻(xiàn)進(jìn)行有差別的合理的分配，立足于社會(huì)的整體利益，對(duì)一次分配后的利益格局進(jìn)行必要的調(diào)整，使社會(huì)成員不斷得到發(fā)展所帶來(lái)的利益，進(jìn)而使社會(huì)生活的質(zhì)量不斷提高。而社會(huì)主義和諧社會(huì)所需要的公平與正義正是現(xiàn)代法治所追求的價(jià)值取向。法治所體現(xiàn)的公平正義應(yīng)該更準(zhǔn)確地反映廣大人民群眾的共同意志和根本利益。因此，在社會(huì)主義國(guó)家用體現(xiàn)社會(huì)主義公平正義的法律來(lái)調(diào)整不同主體之間的收入分配、利益格局等經(jīng)濟(jì)問(wèn)題，讓社會(huì)成員之間的收入差距保持在合理的范圍內(nèi)，同時(shí)用法律來(lái)保障公民權(quán)利、規(guī)范政府行為、維護(hù)司法公正等問(wèn)題，使人們生活在一種和諧、安全、穩(wěn)定的社會(huì)之中。這既是社會(huì)主義和諧社會(huì)的基本內(nèi)容之一，也是法治對(duì)社會(huì)主義和諧社會(huì)要求的公平正義的制度安排和價(jià)值構(gòu)建。
2．3為和諧法治社會(huì)的構(gòu)建指引方向改革開放以來(lái)，在“什么是社會(huì)主義、怎么建設(shè)社會(huì)主義”，“建成什么樣的黨，怎么建設(shè)黨”等一系列重大問(wèn)題上都出現(xiàn)過(guò)爭(zhēng)論。歷史和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)告訴我們，堅(jiān)持與中國(guó)具體國(guó)情相結(jié)合，走中國(guó)特色的社會(huì)主義道路，就能保持政局穩(wěn)定、社會(huì)安定，保證社會(huì)主義建設(shè)各項(xiàng)事業(yè)沿著正確的方向破浪前進(jìn)。和諧法治思想既遵循了共性的法治規(guī)律，又適應(yīng)了中國(guó)的國(guó)情，并將二者有機(jī)地結(jié)合起來(lái)，科學(xué)回答了我們“建設(shè)什么樣的法治國(guó)家、如何建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”這個(gè)重大問(wèn)題。
作者：張波單位：鄭州幼兒師范高等專科學(xué)校
[論文摘要]傳統(tǒng)法律文化是現(xiàn)代法治的邏輯起點(diǎn)和文化資源。作為人類歷史的沉淀,中國(guó)傳統(tǒng)法律文化是在儒家文化基礎(chǔ)上建立起來(lái)的,有其固有的邏輯進(jìn)程和自身延續(xù)性的道德價(jià)值觀和秩序準(zhǔn)則。建設(shè)有中國(guó)特色的現(xiàn)代法律文化必須對(duì)傳統(tǒng)法律文化進(jìn)行揚(yáng)棄。
一、中國(guó)傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治觀念
法律文化是指在一定的社會(huì)文化系統(tǒng)中體現(xiàn)出來(lái)的有關(guān)法的普遍的社會(huì)態(tài)度和社會(huì)價(jià)值。其表現(xiàn)為人們對(duì)法律性質(zhì)的認(rèn)識(shí),對(duì)法律價(jià)值的評(píng)斷,以及對(duì)法律在社會(huì)系統(tǒng)中的地位的理解。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化是在儒家文化基礎(chǔ)上建立起來(lái)的有其固有邏輯進(jìn)程的道德價(jià)值觀和秩序準(zhǔn)則。其發(fā)展經(jīng)歷了三個(gè)階段:1.夏、商、西周的“禮治”時(shí)期,此時(shí)法作為“禮治”體系的組成部分而存在;2.春秋至秦的“法治”時(shí)期,此為“禮治”衰敗而“法治”興起的時(shí)期;3.漢以后的禮法結(jié)合時(shí)期,此為以法為制,以“禮”為魂的時(shí)期。在“禮治”時(shí)期,法僅為“禮治”體系的一個(gè)部分。在“法治”時(shí)期,法作為新型的制度得到了充分的發(fā)展。法從“禮治”的體系中獨(dú)立出來(lái),與“禮治”分庭抗禮,形成了“法治”與“禮治”、“法治”與德治、“法治”與人治之爭(zhēng)。漢中期以后的“禮治”復(fù)興,并非對(duì)三代“禮治”的復(fù)辟,而是在總結(jié)了三代“禮治”和秦朝“法治”的基礎(chǔ)上找到了“禮”與法的最佳結(jié)合點(diǎn),即以“禮”作為法的精神或靈魂,以法體現(xiàn)“禮”所提倡的人倫道德,就是所謂的“禮”法融合。[1](P110)從法律制度層面上看,傳統(tǒng)中國(guó)法以國(guó)家利益為本位,以君權(quán)為核心;從法律情感層面上看,懼法、“無(wú)訟”是其鮮明特點(diǎn)。
現(xiàn)代法治以法律至上、保障人權(quán)、贏得民心、制約權(quán)力和司法職能獨(dú)立為核心內(nèi)涵。其要求社會(huì)中所有的人都按照代表公眾意志的法律制度來(lái)處理社會(huì)關(guān)系,以及法律應(yīng)注意限制統(tǒng)治者的權(quán)力。可見,傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治的沖突是顯而易見的。如:(1)“人治”傳統(tǒng)與“法治”要求的沖突;(2)特權(quán)觀念與“平等”原則的沖突;(3)“德主刑輔”與“法律至上”的沖突;(4)重“信”輕法與契約意識(shí)的沖突;(5)重“刑”輕“民”與“刑民”并重的沖突;(6)消極避罪觀念與積極守法精神的沖突;(7)“義務(wù)為本”與“權(quán)利本位”法律觀的沖突;(8)“非訟”觀念與公斷意識(shí)的沖突。[2](P59-62)
二、現(xiàn)代法治的邏輯起點(diǎn)
現(xiàn)代法治與法律文化的聯(lián)結(jié)點(diǎn)來(lái)自于法律文化對(duì)法律制度的社會(huì),它塑造著一種普遍的社會(huì)精神,從而對(duì)附著在社會(huì)特征上的法律制度的演進(jìn)和發(fā)展發(fā)揮主導(dǎo)性、支配性的影響。現(xiàn)代法治要求“法”必須既能滿足人的主體需要、權(quán)利、尊嚴(yán)、自由,又能契合社會(huì)歷史發(fā)展的規(guī)律。法律是文明的產(chǎn)物,是文化的因素,法律除了由經(jīng)濟(jì)決定,受政治影響外,還來(lái)自文化的遺傳。源于文化本身的延續(xù)性,傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治具有不容置疑的相容性。“作為制度的現(xiàn)代法治并非是從變法或移植中得來(lái)的,而是從傳統(tǒng)法律文化的精神中演化來(lái)的。”[3](P17)現(xiàn)代法治的邏輯起點(diǎn)是從對(duì)傳統(tǒng)法律文化的解讀開始的。
中國(guó)傳統(tǒng)法律文化有著深厚的社會(huì)文化基礎(chǔ),其作為人類歷史的沉淀有其自身的延續(xù)性與繼承性,其“不僅是歷史地存在的過(guò)去,而且是歷史存在的現(xiàn)在,它在一定歷史時(shí)代可以達(dá)到高峰,也影響著后世的制度模式、風(fēng)格和習(xí)俗。具有不可被排除或消滅的頑強(qiáng)生命力。”[4](P310)西方的精神也絕非近代之物,只是到了近代才有了實(shí)踐意義罷了。早在公元前12世紀(jì),古希臘人由于多利亞人的南侵而被迫跨海遷徙。“跨海遷徙的第一個(gè)顯著特點(diǎn)是不同種族體系的大混合,因?yàn)楸仨殥仐壍牡谝粋€(gè)社會(huì)組織是原始社會(huì)的血族關(guān)系。”[5](P130)因而在跨海遷徙的航行中,古希臘人幸運(yùn)地把人身依附關(guān)系拋進(jìn)了大海,而散布在愛琴海上的若干城邦則為海上貿(mào)易的發(fā)展提供了良機(jī)。一方面是獲得了獨(dú)立人格的生產(chǎn)者地位,一方面則開辟了廣闊的商品市場(chǎng),古希臘社會(huì)開始步入商品經(jīng)濟(jì)。商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展改變了社會(huì)政治結(jié)構(gòu)。平民依靠其不斷增長(zhǎng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力向貴族要求更多的權(quán)利和自由,城邦民主制就在平民與貴族的斗爭(zhēng)與妥協(xié)中逐步建立起來(lái)。平民政治把字面上的平等和自由變成了實(shí)際上的民主制,把少數(shù)公民的民主制變成全體公民的民主制。這就是精神的最初體現(xiàn)。[6](P383)傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治的相容是社會(huì)發(fā)展的客觀需要,“缺乏世代相傳的民族法律文化心理的支持與認(rèn)同,無(wú)論現(xiàn)行社會(huì)秩序受到現(xiàn)行法律規(guī)則的怎樣強(qiáng)化,也是脆弱的不穩(wěn)固的。”[7](P355)
“人們創(chuàng)造自己的歷史,但并不是隨心所欲地創(chuàng)造,并不是在自己選定的條件下創(chuàng)造,而是在直接碰到的、既定的、從過(guò)去繼承下來(lái)的條件下的創(chuàng)造”[8](P603),“沒有希臘文化和羅馬帝國(guó)所奠定的基礎(chǔ),就沒有現(xiàn)代的歐洲”[9](P220)。現(xiàn)代化是人類發(fā)展的必然選擇,但通向現(xiàn)代化的途徑卻會(huì)因歷史文化、地理環(huán)境、國(guó)民性等種種條件的不同而相異,“西方法制的現(xiàn)代化,不是一個(gè)國(guó)家、一個(gè)地區(qū)的個(gè)別現(xiàn)象,而是具有世界化的趨向,是一個(gè)世界性的歷史進(jìn)程。法現(xiàn)代化并非西方文明獨(dú)占品,它在每個(gè)國(guó)家總會(huì)有自己民族的特點(diǎn)。法現(xiàn)代化是一個(gè)復(fù)雜的變革過(guò)程,在不同的民族、國(guó)家和地區(qū),這一進(jìn)程的動(dòng)因、表征及后果是各不相同的。法現(xiàn)代化進(jìn)程的多樣性是一個(gè)客觀性的定在,在這種多樣性的背后,凝結(jié)著各個(gè)國(guó)度法律文化發(fā)展的固有邏輯。”[10](P301-302)近代日本的成功,說(shuō)到底乃是文化的成功,是文化融合的成功,即引進(jìn)的西方法律文化與日本的法律傳統(tǒng)找到了契合點(diǎn)。單純的法律移植若不能與本國(guó)的實(shí)際相結(jié)合、扎根于本國(guó)社會(huì)的文化土壤,往往難以達(dá)到理想狀態(tài)。“中國(guó)法治之路必須利用本土的資源,注重本土法律文化的傳統(tǒng)和實(shí)際。”[11](P6)“法律條文與制度的滲透類似于貿(mào)易商品的進(jìn)口。進(jìn)口可能損害民族經(jīng)濟(jì),但是,在評(píng)價(jià)這種不平衡時(shí)還要與閉關(guān)自守很可能帶來(lái)的匱乏相比照,況且這種不平衡可能是臨時(shí)性的。”[12](P14)對(duì)傳統(tǒng)法律文化的揚(yáng)棄能夠降低法現(xiàn)代化進(jìn)程的成本。
三、中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的思想精髓
1.“禮治”主義的法律原則
“禮治”始于殷商,盛行于西周。“為政在人,取人以身,修身以道,修道以仁。仁者,人也,親親為大。義者,宜也,尊賢為大。親親之殺,尊賢之等,禮所生也”[13]。“禮”的實(shí)施以國(guó)家的強(qiáng)制力為后盾,“禮之所去,刑之所取,失禮則入刑,相為表里者也。”[14]國(guó)家的典章制度也以“禮”為核心。“禮”起著“經(jīng)國(guó)家、定社稷、序民人、利后嗣”[15]的“法”的作用,而涉及的范圍卻比“法”廣泛得多。“道德仁義,非禮不成;教訓(xùn)正俗,非禮不備;分爭(zhēng)辯訟,非禮不決;君臣、上下、父子、兄弟,非禮不定;宦學(xué)事師,非禮不親;班朝治軍,蒞官行法,非禮威嚴(yán)不行;禱祠祭祀、供給鬼神,非禮不誠(chéng)不莊。”[16]“禮”與法的統(tǒng)一,構(gòu)成中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的兩大基本要素。法律在治國(guó)方略中的地位是相當(dāng)重要的,但也有其自身的局限性。“道之以政,齊之以刑,民免而;道之以德,齊之以禮,有恥且格”,“為政以德,譬如北辰,居其所而眾星共之”。[17]用政治來(lái)教化人民,用刑罰來(lái)管理人民,這樣做,人民只想到如何免于刑罰,不會(huì)想到是不是可恥;用德行來(lái)教化人民,用禮來(lái)管理人民,人民不但守法知恥而且能改過(guò)向善。現(xiàn)代法治建設(shè)應(yīng)從中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的“禮治”主義精神中吸取營(yíng)養(yǎng),借助法、德功能上的互補(bǔ),法、德結(jié)合,規(guī)范社會(huì),維護(hù)秩序。
2.“法貴遵守”、“刑無(wú)等級(jí)”的法律思想
春秋以后,中國(guó)出現(xiàn)了“法治”思想。以李悝、商鞅和韓非為代表的法家提出“以法治國(guó)”的口號(hào),強(qiáng)調(diào)法的重要作用;主張有法必依、賞罰分明;倡導(dǎo)富國(guó)強(qiáng)兵。在“法治”精神指導(dǎo)下,統(tǒng)治者極端重視法制建設(shè),天下事無(wú)大小皆決于法,出現(xiàn)了律、程、課、式等相對(duì)穩(wěn)定的法律規(guī)范和“制”、“詔”、法律答問(wèn)、廷行事等相對(duì)靈活的法律規(guī)范。盡管理論界普遍認(rèn)為法家的“法治”與現(xiàn)代意義上的“法治”相去甚遠(yuǎn),充其量不過(guò)是“法治”的萌芽,但其“法貴遵守”、“刑無(wú)等級(jí)”的法律思想?yún)s是難能可貴的。“所謂一刑者,刑無(wú)等級(jí),自卿相、將軍以至大夫、庶人,有不從王令,犯國(guó)禁,亂上制者,罪死不赦。新晨
有功于前,有過(guò)于后,不為虧法。”[18]雖然,這里的“刑無(wú)等級(jí)”有一定局限性,未包括君主,這是由于當(dāng)時(shí)君主專制政體決定的,但法家能在封建不平等的制度下提出這一進(jìn)步思想也是不容易的。法家認(rèn)為法具有普適性,對(duì)所有的人一視同仁,“不別親疏,不殊貴賤,一斷于法”[19]。法律不偏袒有權(quán)勢(shì)的人,“法不阿貴,繩不撓曲……刑過(guò)不避大臣,賞善不遺匹夫”[20]。除體現(xiàn)為“刑”的法律,還有大量制度化的“禮”,從“周公制禮”到唐律的“一準(zhǔn)乎禮”,這種“法貴遵守”、“刑無(wú)等級(jí)”的思想是極具現(xiàn)代價(jià)值的。
3.以“和”為貴的法律價(jià)值選擇
“禮之用,和為貴;先王之道,斯為美,小大由之。”[21]中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中解決糾紛以“和”為最高價(jià)值選擇。禮的運(yùn)用,貴在能和。先王傳下來(lái)的道,以禮為最美好,不論小事大事都是由此而行。“和”的價(jià)值追求即是追求人與自然的和諧以及人與人之間的和諧,反映在糾紛的解決上,就是雙方在自愿的基礎(chǔ)上互作讓步求得糾紛妥善解決的一種機(jī)制。這種解決糾紛的“和”的思想是當(dāng)今法治實(shí)踐中不可多得的歷史智慧。今天的調(diào)解制度正是傳統(tǒng)法律文化解決糾紛“和”的思想的積淀,其既降低了當(dāng)事人的訴訟成本,也降低了法院的司法成本,符合司法效益的原則。從我國(guó)司法體制的架構(gòu)來(lái)看,調(diào)解在基層法院承擔(dān)著絕大多數(shù)民間糾紛解決的職能。
因而,在中國(guó)法治現(xiàn)代化的道路上,我們必須對(duì)人類歷史經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行總結(jié),挖掘傳統(tǒng)法律文化中的倫理精神,辯證地詮釋其思想精髓,合理地吸取其精神內(nèi)核,并對(duì)其進(jìn)行充實(shí)與超越,最終確立我國(guó)現(xiàn)代法治的倫理精神。
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關(guān)鍵詞:大學(xué)生;法治;思想;教育
中圖分類號(hào):G416文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1003-2851(2010)05-0241-01
構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的應(yīng)有之意就是達(dá)致一種為社會(huì)主體所追求的,符合理性與和諧的法治社會(huì)狀態(tài)。高校日常法制教育是培育具有現(xiàn)代法治精神的人,并為和諧社會(huì)的構(gòu)建奠定法治精神基礎(chǔ)的重要途徑。然而,由于受傳統(tǒng)文化模式與教育理念的影響,目前我國(guó)高校日常法治教育并未在思想政治教育中成為主流。
一、法治教育在大學(xué)生思想政治教育中的現(xiàn)狀
隨著社會(huì)的發(fā)展,大學(xué)生的主體意識(shí)、法治觀念都得到了增強(qiáng),維權(quán)意識(shí)逐漸覺醒,但從整體而言,法治教育現(xiàn)狀并不容樂(lè)觀。
一是盡管學(xué)校從管理意識(shí)開始向?qū)W生本位意識(shí)轉(zhuǎn)變,但由于我國(guó)長(zhǎng)期以來(lái)遵從的“師道尊嚴(yán)”道德規(guī)范,強(qiáng)調(diào)學(xué)校的育人教化功能,很容易被忽視或剝奪學(xué)生的權(quán)利, 另一方面也使得大多數(shù)學(xué)生對(duì)其擁有的“知情權(quán)、參與權(quán)、選擇權(quán)、監(jiān)督權(quán)、參與權(quán)”等認(rèn)識(shí)不清,在權(quán)益受到侵害時(shí),不能尋求法律維護(hù)權(quán)益,或者出現(xiàn)不恰當(dāng)?shù)摹斑^(guò)度維權(quán)”現(xiàn)象。
二是盡管我國(guó)高校都強(qiáng)調(diào)學(xué)生自治組織要實(shí)行自我管理、自我教育和自我服務(wù), 但由于我國(guó)長(zhǎng)期以來(lái)強(qiáng)調(diào)高校的政治教育功能, 以學(xué)生會(huì)為主體的學(xué)生自治組織,其作用僅局限于代表學(xué)生向?qū)W校反映一些有關(guān)學(xué)習(xí)、管理及后勤服務(wù)方面的問(wèn)題,更多地是完成學(xué)校交待的任務(wù),在代表學(xué)生利益方面所起的作用極其有限。
三是高校日常教育缺乏法治文化啟蒙意識(shí)。從形式上看,雖然突破了課堂理論教學(xué)的單一形式,通過(guò)法律講座、咨詢、網(wǎng)絡(luò)宣傳等多樣化的校園文化活動(dòng)進(jìn)行法治教育。可是,由傳統(tǒng)教育延續(xù)而來(lái)的根深蒂固的以理論知識(shí)傳授為宗旨的灌輸式教育在日常教育中仍發(fā)揮重要作用,法治教育往往成為日常管理工作中或教育活動(dòng)形式下的以理論知識(shí)傳授為宗旨的,采用灌輸式教育手段的意識(shí)形態(tài)教育。大學(xué)生或者踏入社會(huì)的高校畢業(yè)生高智商犯罪案件時(shí)有發(fā)生。
二、將法治觀念引入大學(xué)生思想政治教育的必要性
首先,大學(xué)生是具有完全民事權(quán)利能力和民事行為能力的民事主體,理應(yīng)依法享有中華人民共和國(guó)公民所應(yīng)享有的權(quán)利。高等學(xué)校的在校大學(xué)生基本上都年滿18周歲,根據(jù)我國(guó)憲法和民法通則規(guī)定,他們應(yīng)享有作為完全民事行為能力公民應(yīng)享有的民事權(quán)利。《教育法》、《高等教育法》、《中華人民共和國(guó)學(xué)位條例》等一系列法律規(guī)定了的法律權(quán)利。《教育法》第42條明確規(guī)定:“受教育者享有對(duì)學(xué)校給予的處理不服向有關(guān)部門提出申請(qǐng), 對(duì)學(xué)校、教師侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益, 提出申訴或者依法提訟的權(quán)利,以及法律、法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。”2005年9月, 教育部新頒布的《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》, 首次從高校管理的角度明確了學(xué)生的權(quán)利與義務(wù), 增加了學(xué)生的權(quán)利和義務(wù)專章,規(guī)定: “學(xué)生對(duì)有關(guān)切身利益的問(wèn)題, 有通過(guò)正常渠道積極向?qū)W校和當(dāng)?shù)卣从车臋?quán)利”, “處理結(jié)論要同本人見面, 允許本人申訴、申辯和保留不同意見”。
第二,高校思想政治教育中必須有意識(shí)地培養(yǎng)大學(xué)生的法治觀念和法治精神。大學(xué)生是具有較高智商和文化層次的高級(jí)人才,如果欠缺法治意識(shí),則極容易導(dǎo)致其誤用聰明才智進(jìn)行違法犯罪行為,近年來(lái),高校違法犯罪案件頻發(fā),引起了教育界人士對(duì)教育的深刻反思。
第三,在法治社會(huì)里,法律滲透在生活的各個(gè)方面,每個(gè)人都必須有較強(qiáng)的法律觀念和規(guī)則意識(shí),在法律允許的范圍內(nèi)尋求個(gè)人發(fā)展。大學(xué)生在接受大學(xué)教育前進(jìn)行的都是基礎(chǔ)教育,對(duì)于法律和規(guī)則方面的教育并不強(qiáng),所以,作為學(xué)生走向社會(huì)之前的最后一崗,大學(xué)里必須加強(qiáng)學(xué)生法律觀念和規(guī)則意識(shí)的培養(yǎng)。因?yàn)橐坏┳呦蛏鐣?huì),面對(duì)復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系,他們必須有較強(qiáng)的法律觀念、規(guī)則意識(shí)和積極健康的社會(huì)心理,這樣他們才能更好地適應(yīng)各種法律規(guī)范和規(guī)則。
三、法治教育在高校日常管理中的現(xiàn)實(shí)意義
首先,強(qiáng)化學(xué)生在高校日常管理中的主體意識(shí)。要強(qiáng)化高校教育者的學(xué)生本位意識(shí),保障學(xué)生參與學(xué)校民主管理的權(quán)利,讓學(xué)生能在參與學(xué)校管理的過(guò)程中表達(dá)訴求。因?yàn)橹挥袑W(xué)生參與到學(xué)校的教育和管理中, 學(xué)生才能充分了解學(xué)校各方面的真實(shí)狀況及時(shí)向教育和管理決策部門反映學(xué)校教育和管理中的問(wèn)題及意見。
其次,增強(qiáng)維權(quán)觀念。高校與大學(xué)生是具有特殊的教育法律關(guān)系主體,高校作為教育者必須對(duì)學(xué)生進(jìn)行普法教育,使其了解其權(quán)利義務(wù)及權(quán)利救濟(jì)途徑,提高其正確分析教育過(guò)程中出現(xiàn)的違法現(xiàn)象。在其合法權(quán)利受到侵犯時(shí),依據(jù)我國(guó)法律法規(guī)規(guī)定,以合理的救濟(jì)方式和救濟(jì)途徑維護(hù)自身合法權(quán)利。以此構(gòu)建和諧的師生關(guān)系和校園環(huán)境。
第三,大學(xué)生盡管獨(dú)立意識(shí)比較強(qiáng),但由于正處于心智發(fā)展期,社會(huì)閱歷又較淺,因而容易沖動(dòng),出現(xiàn)非理。加強(qiáng)法律知識(shí)的系統(tǒng)教育,幫助學(xué)生樹立正確的權(quán)利觀和義務(wù)觀,使學(xué)生全面了解我國(guó)憲法和法律賦予公民的各項(xiàng)權(quán)利與義務(wù),樹立法治意識(shí)和法治觀念,形成依法行使權(quán)利和履行義務(wù)的意識(shí)。同時(shí), 在日常管理中也應(yīng)該教育學(xué)生清醒地認(rèn)識(shí)到權(quán)利的有限性,引導(dǎo)其樹立正確的世界觀、人生觀和價(jià)值觀,提高其明辨是非的能力。
參考文獻(xiàn)
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關(guān)鍵詞：權(quán)利理念 法治文化 權(quán)利行為
構(gòu)建法治社會(huì)，是整個(gè)社會(huì)的共同目標(biāo)。法治文化建設(shè)是其中一個(gè)重要環(huán)節(jié)，創(chuàng)建法治文化，最重要的是教育，對(duì)于大學(xué)生的法治教育更是重中之重。而大學(xué)生的權(quán)利觀則關(guān)系到法治教育的水平，從而影響到校園法治文化建設(shè)。眾所周知法治文化包含價(jià)值形態(tài)的理念、意識(shí)等，因此我們即從理念意識(shí)角度對(duì)其權(quán)利觀進(jìn)行分析。
一、大學(xué)生權(quán)利理念與權(quán)利行為
由于權(quán)利種類的多樣性和社會(huì)生活的復(fù)雜多變，決定了權(quán)利行為的多種類型和形態(tài)。大致來(lái)說(shuō)，大學(xué)生的權(quán)利行為可分為行使權(quán)利的行為、保護(hù)權(quán)利的行為和爭(zhēng)取權(quán)利的行為。因此，法治文化框架下大學(xué)生的權(quán)利理念對(duì)權(quán)利行為的作用表現(xiàn)如下：
第一，權(quán)利理念影響行使權(quán)利的行為。校園學(xué)習(xí)生活中，大學(xué)生們是否行使了法律賦予他們的權(quán)利，或者實(shí)現(xiàn)法律未加禁止的自由，很大程度上取決于他們的權(quán)利理念狀況。例如，他的權(quán)利理念告訴他，言論自由是他的一項(xiàng)重要權(quán)利，隱私權(quán)有助于維護(hù)他人人格尊嚴(yán)和合法的私人生活，他可以利用其合法權(quán)利維護(hù)其在校利益，那么他就會(huì)對(duì)這些權(quán)利相關(guān)的法律制度產(chǎn)生一種親切感，并形成一種行使這些權(quán)利的沖動(dòng)與渴望。反之，他的權(quán)利理念如果不正確，則會(huì)讓他對(duì)這些權(quán)利及其法律制度產(chǎn)生不滿心理從而很難使這些權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)。
第二，權(quán)利理念制約保護(hù)著權(quán)利的行使。權(quán)利的保護(hù)是其生存的條件，不受保護(hù)的權(quán)利，除了旋律的悅耳，是沒有價(jià)值的。如果在校園內(nèi)，不能有效地保護(hù)其權(quán)利體系，就會(huì)動(dòng)搖大學(xué)生們對(duì)于其擁有的法治權(quán)利的尊崇和信賴。在他們遇到權(quán)利主體受到侵害的情況時(shí)，就不會(huì)主動(dòng)尋求法律保護(hù)。保護(hù)權(quán)利有多種方式：自衛(wèi)、自助、訴諸大眾傳媒、法律救濟(jì)等，其中最常規(guī)的方式是法律救濟(jì)，即訴訟。不管形式如何多種多樣，對(duì)大學(xué)生權(quán)利保護(hù)的過(guò)程中，其權(quán)利理念都起著至關(guān)重要的作用。
二、大學(xué)權(quán)利義務(wù)意識(shí)與行為自律
權(quán)利與義務(wù)是不可分割的，因而大學(xué)生的權(quán)利觀與其義務(wù)觀密不可分。大學(xué)生的權(quán)利義務(wù)意識(shí)作為一種自我意識(shí)，并不是唯我意識(shí)。真正含義是大學(xué)生在校園客觀活動(dòng)中對(duì)自身不同于其他客體的地位與作用的認(rèn)識(shí)。任何活動(dòng)的主體都是一定社會(huì)生活的表現(xiàn)與確證，即便是個(gè)體，也是一定社會(huì)關(guān)系的個(gè)別存在。因此，大學(xué)生的自我意識(shí)不僅是大學(xué)生們對(duì)自我價(jià)值的追求的主觀動(dòng)力，同時(shí)也是其對(duì)本身負(fù)有責(zé)任的自我反省。正是這種責(zé)任意識(shí)才會(huì)使大學(xué)生把“他律”變?yōu)樾袆?dòng)的“自律”，從而使自己的客觀行為符合目的性和一致性。因此，大學(xué)生的權(quán)利義務(wù)本身必然包含著責(zé)任要素。康德認(rèn)為“責(zé)任的原則是理性絕對(duì)地，并且客觀地和普遍地以命令的形式向個(gè)人提出的關(guān)于他應(yīng)該如何行事的號(hào)令”。 康德強(qiáng)調(diào)人的權(quán)利與人的正義責(zé)任的統(tǒng)一性。作為每一個(gè)獨(dú)立人的社會(huì)存在，只有通過(guò)一定的社會(huì)活動(dòng)和社會(huì)互動(dòng)與他人，集體乃至整個(gè)社會(huì)形成了密切的關(guān)系，他才可以“自由”活動(dòng)。正是這種個(gè)體與個(gè)體、個(gè)體與群體密不可分的關(guān)系，使得個(gè)體客觀活動(dòng)的行為無(wú)論對(duì)他人或群體都會(huì)產(chǎn)生后果和意義。這種個(gè)人與社會(huì)、個(gè)人與他人的連帶關(guān)系派生出了個(gè)人的責(zé)任。在此，自我意識(shí)只不過(guò)是把這種基于社會(huì)關(guān)系而產(chǎn)生的責(zé)任內(nèi)化為一種意識(shí)罷了。自我意識(shí)意味著，主體的每一義及個(gè)體須合理地運(yùn)用社會(huì)賦予他的權(quán)利以外，也應(yīng)承擔(dān)起保障這些權(quán)利實(shí)現(xiàn)的責(zé)任。個(gè)體與社會(huì)的關(guān)系在本質(zhì)上不是對(duì)立關(guān)系。
因此大學(xué)生的責(zé)任意識(shí)決定其行為的自律性，同時(shí)直接關(guān)系到其權(quán)利的限度問(wèn)題。權(quán)利限度是大學(xué)生法治權(quán)利實(shí)現(xiàn)過(guò)程中必須認(rèn)真對(duì)待的一個(gè)問(wèn)題。事實(shí)上，權(quán)利本身是有限制的，其主要表現(xiàn)在：第一，受法律的限制的合法權(quán)利和自由，否則構(gòu)成權(quán)利濫用。第二，受權(quán)利人自身能力的限制。第三，受社會(huì)一定的經(jīng)濟(jì)和文化條件制約。
三、大學(xué)生法定權(quán)利的實(shí)現(xiàn)
從國(guó)家角度看：我國(guó)憲法和教育法對(duì)大學(xué)生享有的權(quán)利作出了規(guī)定。憲法規(guī)定，我國(guó)公民有受教育的權(quán)利，有在品德、智力、體質(zhì)等各方面獲得全面發(fā)展的權(quán)利。教育法進(jìn)一步明確了受教育者享有以下權(quán)利：可以參加學(xué)校舉辦的各項(xiàng)活動(dòng)，使用各種教學(xué)用具與器材等，在合法權(quán)益受到侵害的時(shí)候可以依法提出訴訟請(qǐng)求等。參照前述權(quán)利形態(tài)的分析，我們認(rèn)為應(yīng)在以下幾方面保障大學(xué)生的法定權(quán)利的實(shí)現(xiàn)：一是要求高校制定相應(yīng)的規(guī)章制度不斷完善和細(xì)化學(xué)生的法定權(quán)利；二是要求高校積極行動(dòng)確保大學(xué)生法定權(quán)利方向的正確性，要求高校要樹立權(quán)利本思想確立公民權(quán)利和義務(wù)的一致性原則的理念。我國(guó)憲法規(guī)定“中華人民共和國(guó)公民在法律面前人人平等，任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利，同時(shí)必須履行憲法和法律規(guī)定的義務(wù)”。憲法確立的的權(quán)利義務(wù)相一致的原則，很好地貫徹在教育法中。例如大學(xué)生享有權(quán)利的同時(shí)還有應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)：尊師重道，注重培養(yǎng)自己良好行為習(xí)慣與思想品德的形成；遵守所在學(xué)校或者其它教育機(jī)構(gòu)的管理制度，遵守憲法與法律規(guī)定的行使自己的權(quán)利等。
從高校教育者角度看：要轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)法律文化中義務(wù)本位的觀點(diǎn)，明確權(quán)利與義務(wù)是緊密相依的認(rèn)識(shí)。對(duì)教育者而言，義務(wù)就是受教育者的權(quán)利，受教育者的義務(wù)則為教育者的權(quán)利。例如，教師的下列義務(wù)的實(shí)現(xiàn)即是對(duì)學(xué)生權(quán)利的保障：保質(zhì)保量執(zhí)行學(xué)校的教學(xué)計(jì)劃，提高教育教學(xué)水平；對(duì)學(xué)生進(jìn)行各項(xiàng)法律框架下的思想道德教育；帶領(lǐng)學(xué)生參與各種有益的社會(huì)活動(dòng)；有效制止或預(yù)防侵害學(xué)生合法權(quán)利的各類行為等。總而言之，大學(xué)生法定權(quán)利的確認(rèn)與保障要求我們?cè)诮窈蟾咝７ㄖ挝幕ㄔO(shè)過(guò)程中更加關(guān)注大學(xué)生的權(quán)利義務(wù)觀，培養(yǎng)其法治意識(shí)，弘揚(yáng)法治理念，培育法治信仰等，營(yíng)造良好的法治文化校園環(huán)境，促進(jìn)法治校園建設(shè)。
參考文獻(xiàn)
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一、高度重視法律進(jìn)社區(qū)工作，充分認(rèn)識(shí)該項(xiàng)工作是實(shí)現(xiàn)社區(qū)法治化客觀要求的重要意義
社區(qū)是城市廣大群眾工作、居住和生活的重要場(chǎng)所，是城市社會(huì)穩(wěn)定的基礎(chǔ)和關(guān)鍵部位，其建設(shè)和發(fā)展與法治的關(guān)系日益密切，社區(qū)法治化已成為擺在司法行政人員面前的一個(gè)重要課題。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的體制下，國(guó)家對(duì)企事業(yè)單位的管理，一般是通過(guò)隸屬關(guān)系管理，國(guó)家對(duì)居民的管理，一般是通過(guò)單位實(shí)現(xiàn)的。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立，許多企事業(yè)單位成為“無(wú)主管”，單位和居民的社會(huì)需求和生活需求主要通過(guò)社區(qū)得以滿足。社區(qū)與單位和居民的關(guān)系越來(lái)越密切。如何處理好社區(qū)成員之間的關(guān)系，需要法律來(lái)明確，依法規(guī)范各方面的社會(huì)行為，“法律進(jìn)社區(qū)”順應(yīng)了這一客觀要求。
維護(hù)社區(qū)穩(wěn)定，需要法律進(jìn)社區(qū)。居民是社區(qū)的主體，也是社區(qū)法治的主體，居民穩(wěn)定社區(qū)就穩(wěn)定。隨著人民生活水平和文化水平的提高，對(duì)法律需求的不斷增強(qiáng)，居民維護(hù)自身權(quán)益的意識(shí)也不斷增強(qiáng)。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，居民的思想觀念、生活方式、相互關(guān)系發(fā)生了較大變化，人們遇到更多的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、法律等問(wèn)題，社區(qū)成為糾紛矛盾相對(duì)集中的敏感地。例如在社區(qū)內(nèi)占用公共綠地的糾紛、建筑物影響居民采光通風(fēng)的糾紛、物業(yè)管理與業(yè)主的糾紛、遺產(chǎn)繼承和贍養(yǎng)糾紛，等等，這些糾紛與過(guò)去相比，具有復(fù)雜性、難調(diào)性、易激化性等特點(diǎn)，僅僅依靠說(shuō)服教育、行政手段遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，還必須依靠法律手段，化解矛盾，促進(jìn)穩(wěn)定。
實(shí)現(xiàn)社區(qū)有序管理，需要法律進(jìn)社區(qū)。隨著城市管理中心的下移，社區(qū)作為轄區(qū)基層管理的載體，管理任務(wù)越來(lái)越重，首先是社區(qū)成員自治事務(wù)管理，如治安、環(huán)境、物業(yè)、人口、生活等等，還擔(dān)負(fù)著一定的行政工作的管理，如計(jì)劃生育、流動(dòng)人口、刑釋解教人員安置幫教等等。各種社會(huì)問(wèn)題使社區(qū)管理職能加大，要想管理好，必需步入法治化軌道。
促進(jìn)社區(qū)健康發(fā)展，需要法律進(jìn)社區(qū)。社區(qū)是城市居民和單位居住、生活及工作的重要場(chǎng)所。它要圍繞滿足人們高質(zhì)量的生活需求和生活發(fā)展為出發(fā)點(diǎn)，進(jìn)行全面發(fā)展，包括社區(qū)管理、社區(qū)服務(wù)、社區(qū)文化、社區(qū)教育、社區(qū)衛(wèi)生、社區(qū)治安等，致力于形成安全的社區(qū)治安秩序、團(tuán)結(jié)和諧的人際關(guān)系、健康向上的文化氛圍、舒適優(yōu)雅的環(huán)境、規(guī)范有序的管理等。要使這樣一個(gè)龐大的社會(huì)系統(tǒng)工程有序運(yùn)作，需要法律進(jìn)社區(qū)，通過(guò)社區(qū)法治可以發(fā)揮其教育、規(guī)范、引導(dǎo)、懲誡功能，依法保障社區(qū)健康發(fā)展。
二、我區(qū)法律進(jìn)社區(qū)的初步實(shí)踐
社區(qū)法治化建設(shè)必須從基礎(chǔ)抓起，法律進(jìn)社區(qū)是社區(qū)法治化的一項(xiàng)基礎(chǔ)工作，它適應(yīng)社區(qū)單位和居民的法律需求。今年以來(lái)，在區(qū)委、區(qū)政府的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，以司法行政部門為主導(dǎo)，在各街道辦事處的密切配合下，通過(guò)組建工作網(wǎng)絡(luò)、構(gòu)筑工作平臺(tái)、建立志愿者隊(duì)伍，提供便捷法律服務(wù)，有效地緩解社會(huì)矛盾，保障社區(qū)秩序穩(wěn)定，從而使城區(qū)社會(huì)穩(wěn)定。
組建工作網(wǎng)絡(luò)，保障法律進(jìn)社區(qū)有序開展。法律進(jìn)社區(qū)，其主要內(nèi)容是：對(duì)社區(qū)成員進(jìn)行普法教育和法制宣傳，為社區(qū)成員提供法律咨詢和法律援助，依法調(diào)處社區(qū)民事糾紛，開展刑釋解教人員安置幫教工作，幫助社區(qū)居民開展訴訟等等，要使這些內(nèi)容落到實(shí)處，必須有相應(yīng)的工作網(wǎng)絡(luò)。我局本著從社區(qū)實(shí)際出發(fā)，在社區(qū)組建了四個(gè)方面的工作網(wǎng)絡(luò)：一是民調(diào)工作網(wǎng)絡(luò)。利用社區(qū)居委會(huì)原有“人民調(diào)解委員會(huì)”和駐社區(qū)單位的“人民調(diào)解委員會(huì)”，從事依法調(diào)解民事糾紛工作。二是法制宣傳網(wǎng)絡(luò)。在社區(qū)成立了普法學(xué)校和設(shè)立法制宣傳員，開展普法教育和法治宣傳。三是法律咨詢網(wǎng)絡(luò)。在社區(qū)設(shè)立法律咨詢窗口，組織法律工作者定期或不定期為社區(qū)成員提供義務(wù)法律咨詢和法律援助，開展公益性的訴訟。四是安置幫教工作網(wǎng)絡(luò)。這些工作網(wǎng)絡(luò)的組建，保障了法律進(jìn)社區(qū)工作落到實(shí)處。如社區(qū)安置幫教工作網(wǎng)絡(luò)的建立，有效推進(jìn)了刑釋解教人員安置幫教工作。全區(qū)60個(gè)社區(qū)有一千多名安置幫教工作志愿者，他們組成500多個(gè)幫教小組，對(duì)全區(qū)近千名回歸人員進(jìn)行幫教，取得了顯著效果。近兩年來(lái)，白下區(qū)刑釋解教人員重新犯罪率僅2.7，低于全省3.3個(gè)百分點(diǎn)，今年白下區(qū)人民政府被省綜治委評(píng)為刑釋解教人員安置幫教工作先進(jìn)集體。
整合社區(qū)資源，保證法律進(jìn)社區(qū)健康發(fā)展。法律進(jìn)社區(qū)，最終目的是為了建設(shè)法治社區(qū)，是一項(xiàng)長(zhǎng)期的工作。要使法律進(jìn)社區(qū)工作健康發(fā)展，必須解決法律服務(wù)人員的來(lái)源問(wèn)題。白下區(qū)通過(guò)整合社區(qū)法律資源，組建法律服務(wù)志愿者隊(duì)伍，收到了較好的效果。法律服務(wù)志愿者隊(duì)伍，包括政法系統(tǒng)的干部、律師、公證人員、基層法律工作者以及其他社會(huì)志愿者，如“政法系統(tǒng)離退休干部志愿者”、“法律系 大學(xué)生志愿者”、“紅燈籠志愿者”等，引導(dǎo)他們自覺參與法律進(jìn)社區(qū)工作，參與社區(qū)法治化建設(shè)。目前，我區(qū)有一千多名志愿者活躍在各個(gè)社區(qū)，分別擔(dān)任法制宣傳員、義務(wù)調(diào)解員等。通過(guò)法律講師團(tuán)、社區(qū)普法學(xué)校、市民廣場(chǎng)等形式不定期應(yīng)社區(qū)成員需求授課和開展法律咨詢活動(dòng)。廣大居民切身感受到法律就在自己身邊。該區(qū)建康路街道把駐街的幾家律師事務(wù)所和法律服務(wù)所與街道五家社區(qū)居委會(huì)結(jié)成對(duì)子，由社區(qū)提供工作平臺(tái)，由法律工作者定期或不定期到社區(qū)為社區(qū)成員開展法制宣傳、法律咨詢、調(diào)解民間糾紛、相關(guān)訴訟等，這種充分利用社區(qū)法律資源的方法，為法律進(jìn)社區(qū)工作，注入了活力，增強(qiáng)了生命力。這個(gè)街道的建康新村社區(qū)還組織“紅燈籠志愿者”，進(jìn)行法律宣傳和維護(hù)社區(qū)治安。社區(qū)居民普遍反映：法律進(jìn)社區(qū)給他們帶來(lái)了“依法自治”的觀念。
形式靈活多樣，促進(jìn)法律進(jìn)社區(qū)深入開展。法律進(jìn)社區(qū)，是向社區(qū)成員灌輸法律精神和法治觀念。社區(qū)成員文化水平的差異、職業(yè)的不同等等，對(duì)普法宣傳的接受程度和法律服務(wù)的要求各不相同，這就需要有針對(duì)性地開展工作。我區(qū)在法律進(jìn)社區(qū)的形式上，因地制宜，因人而異，靈活多樣，受益匪淺。如在普法宣傳上，在社區(qū)建立宣傳欄，采用漫畫、問(wèn)答式進(jìn)行宣傳，并在有條件的社區(qū)成立了“普法學(xué)校”，有針對(duì)性地為社區(qū)成員講授《人生與計(jì)劃生育法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》、《老年人權(quán)益保護(hù)法》和《江蘇省城市房屋拆遷條例》等，今年，區(qū)人代會(huì)換屆選舉前，我局專門印制一批選舉圖板送到社區(qū)，深受社區(qū)成員歡迎。針對(duì)一些社區(qū)老城改造拆遷任務(wù)重，就組織律師、基層法律工作者到社區(qū)廣場(chǎng)，直接為社區(qū)成員提供拆遷方面的法律咨詢。去年以來(lái)，先后在西華門、瑞金路、月牙湖、光華路等市民廣場(chǎng)舉辦法律咨詢活動(dòng)。有些社區(qū)成員因工作需要，尋求法律服務(wù)白天時(shí)間有困難，社區(qū)采取制作“法律服務(wù)聯(lián)系卡”的形式，在“卡”上印刷法律工作者的姓名、電話、服務(wù)內(nèi)容，全區(qū)印制卡片近萬(wàn)張發(fā)致居民和法人單位。以便社區(qū)成員根據(jù)自己的時(shí)間與法律工作者聯(lián)系，獲得需要服務(wù)的內(nèi)容。有的社區(qū)還把普法內(nèi)容編排成文藝節(jié)目向社區(qū)成員宣傳。這些靈活多樣的形式，深受社區(qū)成員的歡迎，有效地促進(jìn)了法律進(jìn)社區(qū)工作深入開展。
三、提高法律進(jìn)社區(qū)的層次和水平，實(shí)現(xiàn)社區(qū)法治化
法律進(jìn)社區(qū)在我區(qū)剛剛起步，就一年多的實(shí)踐而言，還有許多方面有待進(jìn)一步完善。法律進(jìn)社區(qū)工作要進(jìn)一步拓寬領(lǐng)域，提高層次和水平，為社區(qū)提供全方位、多層次、多角度的服務(wù)，促進(jìn)依法行政和依法管理，使社區(qū)建設(shè)的方方面面都納入法治化軌道，實(shí)現(xiàn)社區(qū)法治化。
一是各階層形成共識(shí)。要明確法律進(jìn)社區(qū)最終是為實(shí)現(xiàn)社區(qū)法治化。要從落實(shí)黨的十六大精神和實(shí)踐三個(gè)代表重要思想的高度，把實(shí)現(xiàn)社區(qū)法治化作為社區(qū)政治文明建設(shè)的重要措施。要貫徹依法治市的方略，營(yíng)造城市社區(qū)法治環(huán)境，以規(guī)范社區(qū)管理和保障社區(qū)穩(wěn)定為宗旨，以法制宣傳教育和法律服務(wù)為切入點(diǎn)，以提高社區(qū)成員法律素質(zhì)為核心，促進(jìn)社區(qū)發(fā)展的法制化。
本文作者：尹奎杰工作單位：東北師范大學(xué)
對(duì)于法律發(fā)展這一主題,學(xué)術(shù)界曾經(jīng)進(jìn)行過(guò)廣泛而深入的討論。學(xué)術(shù)界一種基本共識(shí)性的觀點(diǎn)認(rèn)為二者之間是決定與被決定、影響與被影響的關(guān)系。例如,有學(xué)者指出,在社會(huì)發(fā)展和法律的發(fā)展二者的關(guān)系方面,無(wú)疑首先是社會(huì)的發(fā)展決定、制約和影響著法律的發(fā)展的,但同時(shí)也必須承認(rèn)法律的發(fā)展也在一定范圍內(nèi)、一定程度上制約和影響著社會(huì)的發(fā)展。0[1]377這種觀點(diǎn)從歷史唯物主義出發(fā),揭示了法律發(fā)展與社會(huì)發(fā)展二者之間的辯證統(tǒng)一關(guān)系,闡明了法律發(fā)展與社會(huì)發(fā)展的整體的特征。本文非常贊同這一觀點(diǎn),但是,這一觀點(diǎn)也存在著一定的理論局限。一方面,把社會(huì)發(fā)展與法律發(fā)展二者對(duì)立起來(lái),說(shuō)成是決定與被決定的關(guān)系問(wèn)題,是把社會(huì)決定論機(jī)械應(yīng)用到發(fā)展問(wèn)題研究上的教條式反映。雖然法律作為上層建筑,受制于一定的社會(huì)物質(zhì)經(jīng)濟(jì)生活條件,受制于它所存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),同時(shí)政治文化等因素也對(duì)法律產(chǎn)生一定的影響,但是,過(guò)分強(qiáng)調(diào)這種決定論容易把法律發(fā)展與社會(huì)發(fā)展對(duì)立起來(lái),割裂二者之間的內(nèi)在聯(lián)系。另一方面,法律發(fā)展雖然是社會(huì)整體發(fā)展的一部分,但又不能把法律發(fā)展等同于社會(huì)整體發(fā)展,二者不是簡(jiǎn)單的整體與其組成部分之間的關(guān)系,法律作為制度文明的內(nèi)容之一,它的發(fā)展對(duì)于整個(gè)社會(huì)發(fā)展而言又具有一定的相對(duì)獨(dú)立性。因此,必須客觀地分析和討論二者之間的關(guān)系問(wèn)題,簡(jiǎn)單地把二者對(duì)舉或者一概而論都是不當(dāng)?shù)?應(yīng)當(dāng)對(duì)二者的關(guān)系進(jìn)行復(fù)雜化還原0¹。本文認(rèn)為,社會(huì)發(fā)展與法律發(fā)展的關(guān)系不僅僅是決定與被決定、制約與被制約、影響與被影響的關(guān)系。在某種程度上,法律發(fā)展一方面構(gòu)成了現(xiàn)代社會(huì)中人與社會(huì)全面發(fā)展的重要內(nèi)容,是現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的制度形式;另一方面,法律發(fā)展也是人與社會(huì)全面發(fā)展的制度化回應(yīng),其在自身的發(fā)展中呈現(xiàn)出一定的獨(dú)立性。
一、法律發(fā)展構(gòu)成了現(xiàn)代社會(huì)中人與社會(huì)全面發(fā)展的重要內(nèi)容,是現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的制度形式
從邏輯上說(shuō),現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展是內(nèi)在地涵攝了經(jīng)濟(jì)發(fā)展、政治發(fā)展、文化發(fā)展在內(nèi)的人的全面發(fā)展,其中無(wú)論是經(jīng)濟(jì)發(fā)展、政治發(fā)展,還是文化發(fā)展,都與法律發(fā)展緊密相關(guān),不可分割。離開了法律的發(fā)展,任何經(jīng)濟(jì)發(fā)展、政治發(fā)展、文化發(fā)展都會(huì)喪失一定的制度基礎(chǔ)、制度保障和合法性認(rèn)同,人的發(fā)展也會(huì)因而出現(xiàn)這樣或者那樣的問(wèn)題。而且作為現(xiàn)代文明構(gòu)成之一的法制文明,是以一定制度為載體反映和折射人與社會(huì)發(fā)展的所有成就的,換言之,要分析法律發(fā)展的真正蘊(yùn)含,必須重新審視法律發(fā)展與社會(huì)的經(jīng)濟(jì)、政治、文化發(fā)展的關(guān)系。之所以說(shuō)法律發(fā)展構(gòu)成了現(xiàn)代社會(huì)中人與社會(huì)全面發(fā)展的重要內(nèi)容,是因?yàn)榉苫蛘叻ㄖ问乾F(xiàn)代社會(huì)生活的基本條件,在現(xiàn)代社會(huì)要實(shí)現(xiàn)民主、人權(quán)、自由、平等、和平、安定的經(jīng)濟(jì)政治與文化生活,沒有法律或者法治的保證是不可能的。
(一)現(xiàn)代全球化的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求法律發(fā)展與其同步市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)0,這一命題揭示了法律或者法治與經(jīng)濟(jì)的高度統(tǒng)一。不講規(guī)則、不講程序和法律的市場(chǎng)肯定是不安全的。法治是以商品經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的,現(xiàn)代法治是以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的。綜觀人類社會(huì)的歷史,法治總是與商品經(jīng)濟(jì)、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相關(guān),而與自給自足的自然經(jīng)濟(jì)和以國(guó)家壟斷為內(nèi)容的產(chǎn)品經(jīng)濟(jì)、計(jì)劃經(jīng)濟(jì)無(wú)緣。0[2]178在追求高效、安全、平等、自由的現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活和經(jīng)濟(jì)文化時(shí),離開了法律和法治在民主、人權(quán)、公平、正義等方面的制度進(jìn)步與法律實(shí)踐發(fā)展,人與社會(huì)的發(fā)展也將是片面的,支離破碎的。特別是在經(jīng)濟(jì)全球化、高度市場(chǎng)化的當(dāng)代社會(huì),交易的安全、利益的維護(hù),無(wú)不需要一套與之相適應(yīng)的現(xiàn)代法律制度與法治環(huán)境,如果法律相對(duì)滯后、法治不健全,那么交易安全就沒有保障,市場(chǎng)秩序就無(wú)法維持,經(jīng)濟(jì)發(fā)展就會(huì)受到影響。
(二)現(xiàn)代民主政治的發(fā)展以法律發(fā)展為主題民主政治不但是法治的基礎(chǔ),而且,法治與民主政治二者互為表里,相互依存,互相促進(jìn)。現(xiàn)代民主政治的發(fā)展正是在法治的推動(dòng)與形塑下不斷進(jìn)步、不斷發(fā)展的,它不但借鑒了法律發(fā)展的先進(jìn)成果,也凝結(jié)了法律發(fā)展的智慧與經(jīng)驗(yàn),是以法律發(fā)展為主題的。一方面,現(xiàn)代的民主政治以法治為基本內(nèi)容,法治建設(shè)與發(fā)展帶來(lái)的基本經(jīng)驗(yàn)和先進(jìn)成果成為現(xiàn)代民主政治的寶貴財(cái)富。按照學(xué)者的研究,現(xiàn)代民主政治所涵攝的民意政治、責(zé)任政治、有限政治、程序政治、參與政治、開放政治等基本理念都與現(xiàn)代的法律理念高度一致,是法治精神所提倡的人民、責(zé)任意識(shí)、權(quán)力不得濫用、程序公開、程序參與、程序公正等法律基本原則的體現(xiàn)。這些現(xiàn)代民主政治在本質(zhì)上就是法治政治。[1]288-294同時(shí),法治也是評(píng)價(jià)民主政治制度的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。現(xiàn)代民主政治與法治共同追求自由、平等、人權(quán)等基本價(jià)值,追求公開、公正、公平等程序正義的理性觀念,這些共同構(gòu)成了現(xiàn)代民主政治與法治的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。一般說(shuō)來(lái),法律特別是公法所提供的一系列原則、制度和規(guī)則體系,能夠?yàn)楣褡杂伞⑵降取⒐_地參與到政治生活中提供有效的和直接的法律保障,而且當(dāng)公民的有關(guān)政治權(quán)利受到侵害時(shí),也可以直接通過(guò)法律獲得救濟(jì)。法律成為評(píng)價(jià)政治權(quán)力合法性的基本標(biāo)準(zhǔn)之一。這里說(shuō)的權(quán)力合法性0,就是通常所說(shuō)的權(quán)力的形式合法性或者秩序正當(dāng)性。韋伯曾指出,一切經(jīng)驗(yàn)表明,沒有任何一種統(tǒng)治自愿地滿足于僅僅以物質(zhì)的動(dòng)機(jī)或者僅僅以情緒的動(dòng)機(jī),或者僅僅以價(jià)值合乎理性的動(dòng)機(jī),作為其繼續(xù)存在的機(jī)會(huì)。相反,任何統(tǒng)治都企圖喚起并維持對(duì)它的合法性的信仰。0[3]239從中可見政治權(quán)力合法性的重要性。在當(dāng)代,公法發(fā)展所取得的一系列成果被逐漸應(yīng)用到民主政治建設(shè)和改革實(shí)踐中,當(dāng)前提倡的建設(shè)服務(wù)型政府、透明型政府等政府體制轉(zhuǎn)換的理念無(wú)不是從法律發(fā)展中獲得啟迪的。在當(dāng)代,保障人權(quán)、程序正義、民主公開等公法原則是評(píng)判政府行為合法性的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。從這種意義上說(shuō),現(xiàn)代的民主政治的發(fā)展必須具備合乎法律性0這一發(fā)展著的法律尺度。另一方面,現(xiàn)代法律發(fā)展所展現(xiàn)的程序性的制度設(shè)計(jì)為現(xiàn)代民主政治的發(fā)展提供了平臺(tái)。現(xiàn)代的民主政治要求所有主體在政治活動(dòng)中必須遵循法定的程序,包括選舉活動(dòng)、立法活動(dòng)、政治決策與參政議政、政治意愿表達(dá)等活動(dòng)。通過(guò)這種程序性的活動(dòng),達(dá)到對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān),特別是政府機(jī)關(guān)的有效監(jiān)督,使國(guó)家權(quán)力在民主的程序上運(yùn)行,防止權(quán)力濫用,最終實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家作主的基本權(quán)利。所以說(shuō),法治是現(xiàn)代民主政治的基本形式。法治不但創(chuàng)造了現(xiàn)代民主政治的外在的形式條件,它也為現(xiàn)代民主政治提供了活動(dòng)空間,現(xiàn)代的民主政治活動(dòng)都是以法律的形式來(lái)表達(dá)政治訴求和政治意愿的,它與人權(quán)一道,共同成為現(xiàn)代法治環(huán)境之中最為絢麗多彩的風(fēng)景線。可見,隨著人類民主意識(shí)的不斷提高,現(xiàn)代民主政治的不斷進(jìn)步,法治也會(huì)不斷發(fā)展,同時(shí),法律的發(fā)展在一定程度上也必將推進(jìn)民主政治的進(jìn)程。
(三)現(xiàn)代文化發(fā)展與精神生活的進(jìn)步離不開法律發(fā)展現(xiàn)代文化與精神生活的最為基本的標(biāo)志是理性。人性具有理性色彩。柏拉圖將人性分為三個(gè)部分,即理性、志氣、欲望,其中理性居于最高的地位,具有支配性。如果志氣獲得理性的支配,志氣便表現(xiàn)為勇敢;如果欲望獲得理性的支配,欲望便表現(xiàn)為節(jié)制;如果志氣、欲望都獲得理性的支配,人便獲得正義的德性,進(jìn)而獲得權(quán)利。法律上的主體)))人0,正是基于人具有理性這一理論假設(shè)為前提的。法的作用就是禁止人們放望,使那些不能按照理性行動(dòng)的人能夠約束自己,以實(shí)現(xiàn)個(gè)人的正義的德性,維護(hù)個(gè)人的權(quán)利。人正是由于有了理性,才可能有自知之明。沒有理性,人類就不可能認(rèn)識(shí)到自身對(duì)于法這種社會(huì)規(guī)范的需求,也不可能自主地創(chuàng)設(shè)或者運(yùn)用法來(lái)約束自我、規(guī)范自我、保護(hù)自我。權(quán)利、義務(wù)和法正是理性的產(chǎn)物,并隨著人的理性的進(jìn)步而進(jìn)步。0[4]202-203理性具有不斷批判自身,進(jìn)而獲得進(jìn)步的力量,這種力量被稱為趨向合理性0。理性經(jīng)歷的從傳統(tǒng)的本體理性向工具理性,再向非理性、反理性,乃至當(dāng)性重構(gòu)的過(guò)程表明,理性具有自覺的意識(shí)和力量,它能夠不斷地從自身的反省與覺悟中發(fā)現(xiàn)理性的缺陷與不足,進(jìn)而推動(dòng)理性的進(jìn)步與發(fā)展,從而帶來(lái)人類知識(shí)的進(jìn)步。由于理性的對(duì)于主體自身的反省能力與約束能力,使得其主體人獲得了不同于物的本質(zhì)的規(guī)定性,這一規(guī)定性使人成之為人,使主體成之為主體。它是人們思想與行為的前提、根據(jù)、尺度或者標(biāo)準(zhǔn)。作為人之為人的特殊本質(zhì),人能憑借理性實(shí)現(xiàn)對(duì)世界的把握而達(dá)到自由。在存在論意義上,理性表現(xiàn)為人是一種特殊的本質(zhì)性存在,這種存在常常被理解為獨(dú)立存在的精神實(shí)體;在認(rèn)識(shí)論意義上,理性表現(xiàn)為超越于感性認(rèn)識(shí)之上把握對(duì)象本質(zhì)、規(guī)律的認(rèn)知能力;在價(jià)值論意義上,理性承諾著善的價(jià)值,理性的生活即善的生活;在規(guī)范的意蘊(yùn)上,理性形塑著法律和自由,以實(shí)踐的理性和制度的形式賦予了法律與權(quán)利的正當(dāng)性。0[4]161不僅如此,理性的發(fā)展也帶來(lái)了法治的文化的繁榮。法治文明在一定程度上表征了理性文化。法律是實(shí)踐的理性,由法律揭示出來(lái)的理性是動(dòng)態(tài)的、批判的、面向?qū)嵺`并引導(dǎo)實(shí)踐的,它一方面通過(guò)理論的方式反思現(xiàn)有法律制度、立法執(zhí)法與司法實(shí)踐的缺陷與不足,闡釋法律行為的內(nèi)在動(dòng)因、權(quán)利訴求、義務(wù)和責(zé)任推理、法院裁判,另一方面,法律的實(shí)踐理性也塑造了法律主體理性的法律行動(dòng)。這二者結(jié)合起來(lái)又進(jìn)一步推動(dòng)法律朝著更為具有人文理性精神的方向邁進(jìn)。因此,發(fā)展著的法律與發(fā)展著的法律文化是同一的,理性文化既不同于跟著感覺走的非理性文化,也不同于空想浪漫的超理性文化。它是與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、民主政治和現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)相適應(yīng)的體現(xiàn)真、善、美統(tǒng)一的社會(huì)文化系統(tǒng)。0[2]167理性在實(shí)踐發(fā)展中形成的自由平等、權(quán)利義務(wù)、公民意識(shí)與程序觀念,必將帶來(lái)法律程序的全面更新與法治真善美的真正實(shí)現(xiàn)。
二、法律發(fā)展也是現(xiàn)代社會(huì)人與社會(huì)全面發(fā)展的基本標(biāo)志之一
從人類發(fā)展的歷史來(lái)說(shuō),自人類進(jìn)入現(xiàn)代社會(huì)以來(lái),追求民主、法治、人權(quán)的斗爭(zhēng)從來(lái)就沒有停止過(guò)。一部人類的發(fā)展史,表現(xiàn)為一部人類在為爭(zhēng)取民主、建設(shè)法治與實(shí)現(xiàn)人權(quán)的發(fā)展史,一部以法律發(fā)展推動(dòng)民主進(jìn)程、法治進(jìn)程與人權(quán)進(jìn)程的發(fā)展史。人類社會(huì)從過(guò)去只重視少數(shù)人權(quán)利,只有保障少數(shù)人利益的法律發(fā)展為保護(hù)多數(shù)人權(quán)利的歷史進(jìn)程說(shuō)明,人類的民主不斷擴(kuò)大,法治不斷推進(jìn),人權(quán)保障不斷提升。這是法律的勝利,更是人民的勝利。人類不斷推進(jìn)法律發(fā)展,不斷放棄與現(xiàn)代民主法治精神相悖離的舊制度的歷史也同樣說(shuō)明,文明必將取代野蠻,進(jìn)步必將取代落后。從現(xiàn)代社會(huì)人與社會(huì)全面發(fā)展的基本邏輯上來(lái)說(shuō),人與社會(huì)的全面發(fā)展當(dāng)然包含了法律的發(fā)展。法律發(fā)展是人與社會(huì)全面發(fā)展的應(yīng)有的題中之義。從人的社會(huì)屬性上說(shuō),人的全面發(fā)展,也意味著社會(huì)的同步協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展。人的全面發(fā)展與社會(huì)的全面發(fā)展是內(nèi)在協(xié)調(diào)統(tǒng)一的。在人的全面發(fā)展中,人在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的發(fā)展和在政治文化領(lǐng)域中的發(fā)展應(yīng)當(dāng)是同步的。在私有制社會(huì)、封建社會(huì)和資本主義社會(huì),社會(huì)經(jīng)濟(jì)形式的障礙引起相應(yīng)的社會(huì)政治、社會(huì)文化形式對(duì)人的全面發(fā)展也形成諸多障礙,這些障礙均不利于人的全面發(fā)展。一方面,人只有擺脫了物質(zhì)經(jīng)濟(jì)條件在一定程度上對(duì)自身的束縛,擺脫馬克思所說(shuō)的物的奴役0,才能在一定程度上真正實(shí)現(xiàn)人的自由和發(fā)展。另一方面,只有在政治上充分發(fā)揮人的主觀能動(dòng)性和創(chuàng)造精神,保證人民群眾依法管理好自己的事情,實(shí)現(xiàn)自己的愿望和利益,發(fā)展民主政治,厲行法治,才能充分保證和實(shí)現(xiàn)人民的民主與權(quán)利。再一方面,現(xiàn)代社會(huì)生活中全面發(fā)展的人也必將是具有較高文化素養(yǎng)、受過(guò)良好教育、具有良好品德、精神健康充實(shí)的人。這樣的人在法治的社會(huì)中必定具有法律的觀念和意識(shí),依法行為,依法辦事,依法維權(quán),依法盡職盡責(zé)。全面發(fā)展的人從文化的要素上分析必然具有法律的素養(yǎng),這是不容置疑的。綜上所述,法律發(fā)展與社會(huì)發(fā)展存在著內(nèi)在的統(tǒng)一關(guān)系,兩者相互影響,互為表里,相互依存,共同推進(jìn)。同時(shí)兩者又都以人的發(fā)展為目的和歸宿,都集中在人的發(fā)展這一主題之下,是人的發(fā)展在法律與社會(huì)存在方面的具體反映。
三、法律發(fā)展相對(duì)于社會(huì)發(fā)展而言還具有相對(duì)的獨(dú)立性
恩格斯曾經(jīng)指出:在每一科學(xué)部門中都有一定的材料,這些材料是從以前的各代人的思維中獨(dú)立形成的,并且在這些世代相繼的人們的頭腦中經(jīng)過(guò)了自己的獨(dú)立的發(fā)展道路。0[5]501我們必須承認(rèn)的是,在經(jīng)濟(jì)發(fā)展為基礎(chǔ)的社會(huì)發(fā)展對(duì)法律發(fā)展所具有的基礎(chǔ)性作用的同時(shí),法律的發(fā)展還遵循著相對(duì)獨(dú)立的發(fā)展道路。首先,這是由法律相對(duì)于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的上層建筑的相對(duì)獨(dú)立性所決定的。由法律相對(duì)于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的這種獨(dú)立性所決定,法律的發(fā)展也呈現(xiàn)出與經(jīng)濟(jì)發(fā)展并不完全同步的特點(diǎn)。法律是個(gè)相對(duì)獨(dú)立并具有一定程度的自治性、封閉性的規(guī)則體系,它有自身的邏輯體系和思考方式,雖然在一定程度上法律要反映它所依存的社會(huì)物質(zhì)經(jīng)濟(jì)條件,但是它必須與經(jīng)濟(jì)生活與社會(huì)物質(zhì)條件保持一定的距離,否則在運(yùn)用法律裁判案件的過(guò)程中就會(huì)喪失法律的公正性。法律在這一點(diǎn)上始終保持著對(duì)社會(huì)物質(zhì)經(jīng)濟(jì)條件的一定的超然性、超脫性或者說(shuō)疏離意識(shí)。恩格斯曾指出:在現(xiàn)代國(guó)家中,法不僅必須適應(yīng)于總的經(jīng)濟(jì)狀況,不僅必須是它的表現(xiàn),而且還必須是不因內(nèi)在矛盾而自己自己的內(nèi)部和諧一致的表現(xiàn)。而為了達(dá)到這一點(diǎn),經(jīng)濟(jì)關(guān)系的忠實(shí)反映便日益受到破壞。法典愈是很少把一個(gè)階級(jí)的統(tǒng)治鮮明地、不加緩和地、不加歪曲地表現(xiàn)出來(lái),這種現(xiàn)象就愈是常見:這或許已經(jīng)違反了-法觀念.。1792-1796年時(shí)期革命資產(chǎn)階級(jí)的純粹而長(zhǎng)度的法觀念,在許多方面已經(jīng)在拿破侖法典中被歪曲了,而就這個(gè)法典所體現(xiàn)的這種法觀念來(lái)說(shuō),它必然要由于無(wú)產(chǎn)階級(jí)的不斷增長(zhǎng)的力量而日益得到各種緩和。但是這并不妨礙拿破侖法典成為世界各地編纂新法典時(shí)當(dāng)作基礎(chǔ)來(lái)使用的法典。這樣,-法發(fā)展.的進(jìn)程大部分只在于首先設(shè)法消除那些由于將經(jīng)濟(jì)關(guān)系直接翻譯為法律原則而產(chǎn)生的矛盾,建立和諧的法體系,然后是經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展的影響和強(qiáng)制力又經(jīng)常摧毀這個(gè)體系,并使它陷入新的矛盾(這里我暫時(shí)只談民法)。0[6]488其次,法律發(fā)展的相對(duì)獨(dú)立性根源于法律所具有的自身的特殊歷史。法律不是空中樓閣,它是一定法律文化傳統(tǒng)不斷傳承、變革、并在變革中不斷完善和逐漸發(fā)展起來(lái)的,現(xiàn)實(shí)的法律是歷史上存在過(guò)的法律在當(dāng)前的延續(xù)、繼承和發(fā)展。當(dāng)今世界上存在的主要法系,特別是兩大法系都既保持了本法系中那些固有的不變的歷史因素,也發(fā)展出了與時(shí)代相適應(yīng)的一些新的文化特征,這些都是法律相對(duì)獨(dú)立的歷史見證,是法律傳統(tǒng)相對(duì)獨(dú)立的過(guò)程性表現(xiàn)。雖然在全球化進(jìn)程中兩大法系存在著某種程度上的相互影響和相互借鑒,但這也不能真正帶來(lái)兩大法系的完全融合,世界主要法系之間仍然存在著顯著的差別這一現(xiàn)象也說(shuō)明了法律傳統(tǒng)或者說(shuō)法律發(fā)展歷史的相對(duì)獨(dú)立性。再次,法律發(fā)展的相對(duì)獨(dú)立性也根源于法律所依存的制度文明的相對(duì)獨(dú)立性。在社會(huì)文明的劃分方面,自黨的十六大以來(lái),人們傾向于三分法0º,因?yàn)橹贫任拿鞑荒芎?jiǎn)單地歸結(jié)為物質(zhì)文明和精神文明,也不完全等同于政治文明,而是具有相對(duì)獨(dú)立性的文明樣式,它既是一切社會(huì)文明的關(guān)鍵內(nèi)核,也在物質(zhì)文明、政治文明、精神文明建設(shè)中具有關(guān)鍵性作用,它與其他文明之間的關(guān)系是一種交叉關(guān)系。(如圖1)[7]圖1制度文明與物質(zhì)文明、精神文明、政治文明和其他文明的相互關(guān)系(圖1中制度文明是圖中的小橢圓,它與其他文明是交叉關(guān)系,包含了所有其他文明的制度性內(nèi)容)法律作為人類制度生活與制度實(shí)踐的集中表現(xiàn)形式,反映了人們社會(huì)關(guān)系生活的制度狀況,它的發(fā)展體現(xiàn)了制度變遷和創(chuàng)新的積極成果,也就是社會(huì)各方面、各層次的利益關(guān)系的不斷合理化和正當(dāng)化的發(fā)展成果的制度形式,最終體現(xiàn)為人們制度建設(shè)和制度生活的發(fā)展和進(jìn)步。因此法律發(fā)展與經(jīng)濟(jì)發(fā)展、政治發(fā)展、文化發(fā)展存在的是一種交叉關(guān)系。(如圖2)圖2法律發(fā)展與經(jīng)濟(jì)發(fā)展、政治發(fā)展、文化發(fā)展及其他發(fā)展的關(guān)系(圖2中法律發(fā)展是圖中的小橢圓,它與經(jīng)濟(jì)發(fā)展、政治發(fā)展和文化發(fā)展是交叉關(guān)系,包含了所有其他社會(huì)發(fā)展的制度性內(nèi)容)最后,法律發(fā)展的相對(duì)獨(dú)立性還根源于法律實(shí)踐的相對(duì)獨(dú)立性。法律的發(fā)展植根于法律的實(shí)踐。包括法學(xué)理論研究在內(nèi)的法律實(shí)踐,是相對(duì)自治的學(xué)術(shù)理論系統(tǒng)、制度實(shí)踐系統(tǒng)和行為規(guī)范系統(tǒng)。在這樣的系統(tǒng)中,法學(xué)學(xué)術(shù)研究的發(fā)展、立法執(zhí)法司法實(shí)踐的發(fā)展乃至于法律行為規(guī)范的發(fā)展都是自治的領(lǐng)域,它有一套獨(dú)立的思維方式、行為方式和價(jià)值理念,是不同于政治經(jīng)濟(jì)文化實(shí)踐的一種特殊的實(shí)踐方式。作為人類整體社會(huì)實(shí)踐的一部分,法律實(shí)踐盡管總是與政治經(jīng)濟(jì)文化實(shí)踐發(fā)生聯(lián)系,并具有一定的共性特征,但是法律實(shí)踐獨(dú)有的合法性思維、權(quán)利義務(wù)思維、程序至上思維等思考路線決定了法律發(fā)展在諸多種社會(huì)發(fā)展中獨(dú)樹一幟,特色鮮明,與政治經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展共同展示著社會(huì)發(fā)展的整體面貌,塑造著人的全面發(fā)展的個(gè)性空間。
古往今來(lái)對(duì)法治的描述有很多，最早明確提出法治概念并給予具體闡述的是古希臘學(xué)者亞里士多德，他描述的法治理想化狀態(tài)是：已制定的法律獲得普遍的服從，大家所服從的法律本身是制定的良好的法律。用今天的話說(shuō)，亞里士多德的法治觀包含三個(gè)要件：有法可依；可依之法為良法；法被普遍遵循。法治作為人類思想史中最古老的理念之一，被反復(fù)地作為人類在面對(duì)現(xiàn)實(shí)或想象的社會(huì)生活難題時(shí)的“良藥”。
楊海坤教授認(rèn)為應(yīng)該是法治的高級(jí)形態(tài)，法治與法制有區(qū)別，與法治也有區(qū)別。法治之于法制，必有民主因素在焉；之于法治，必有豐富之民主精神在焉。法治社會(huì)應(yīng)該包括公共權(quán)力受到法律的制約；而國(guó)家更加強(qiáng)調(diào)國(guó)家最高權(quán)力受到法律的制約。法治包括政府受到法律的制約，而則更強(qiáng)調(diào)包括政黨，尤其是執(zhí)政黨必須受到憲法和法律的制約，執(zhí)政黨必須在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。因此，政府受到法律的制約，公共權(quán)力的行使受到司法的審查，是建設(shè)法治社會(huì)的開始，其成熟形態(tài)則是建設(shè)國(guó)家。筆者認(rèn)為行政法治主要包括以下內(nèi)容：
（一）法律完備
這里的法律指的是良法，良法是實(shí)現(xiàn)行政法治的前提。亞里士多德指出，法治含有雙重意義：已成立的法律獲得普遍服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該是制定得良好的法律。即法治須以良法為前提，良法是法治的最低要求。這里的法律既包括實(shí)體法，也包括程序法。
（二）行政機(jī)關(guān)與社會(huì)公眾的守法
守法是法律運(yùn)行的重要環(huán)節(jié)，是法律對(duì)社會(huì)進(jìn)行調(diào)控的基本形式。行政法治關(guān)鍵是“治權(quán)”與“治吏”。實(shí)行行政法治，關(guān)鍵是要政府率先守法，依法用權(quán)。如果政府只視法為治理公民的工具，將自己凌駕于法之上或置身于法之外，則不是行政法治，而是借“法治”之名行專制之實(shí)。在法治社會(huì)中，人們對(duì)法律的遵守不光具有個(gè)人意義，而且具有重要的社會(huì)意義。人們依法辦事，不只意味著個(gè)人權(quán)利的享受和義務(wù)的履行，而且意味著社會(huì)的和諧發(fā)展和穩(wěn)定有序。
（三）權(quán)責(zé)統(tǒng)一
職權(quán)與職責(zé)相統(tǒng)一是行政法治的必然要求。首先，行政機(jī)關(guān)依法履行經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化事務(wù)管理職責(zé)，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段。其次，行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一，并要建立完善的追究責(zé)任機(jī)制。
二、行政法治與和諧社會(huì)理論的內(nèi)在統(tǒng)一性
我們?cè)诔珜?dǎo)和諧社會(huì)，而建設(shè)和諧社會(huì)偉大目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)很大程度上取決于行政法治的和諧程度。同志指出：“我們所要建設(shè)的社會(huì)主義和諧社會(huì)，應(yīng)該是民主法治、公平正義、誠(chéng)信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會(huì)。”將“民主法治”“公平正義”作為和諧社會(huì)的首要特征，則凸顯了法治對(duì)于和諧社會(huì)的重要意義。
行政法治理論的發(fā)展趨勢(shì)與和諧社會(huì)的理論具備內(nèi)在統(tǒng)一性，這種統(tǒng)一性必將推動(dòng)我國(guó)和諧社會(huì)的構(gòu)建，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
（一）行政權(quán)的擴(kuò)張與對(duì)行政相對(duì)人權(quán)益的保護(hù)的加強(qiáng)
近代國(guó)家權(quán)力發(fā)展的一個(gè)重要特點(diǎn)，是行政權(quán)的擴(kuò)張。政府從早期資本主義社會(huì)“守夜人”的角色，改變?yōu)樯鐣?huì)生活的積極參與者。也就是說(shuō)，政府不僅以消極地維持社會(huì)秩序?yàn)榧喝危疫M(jìn)展為積極干預(yù)經(jīng)濟(jì)和科技的發(fā)展，主動(dòng)調(diào)整各種經(jīng)濟(jì)矛盾和社會(huì)矛盾，以促進(jìn)社會(huì)發(fā)展和人民福利為職責(zé)。行政法當(dāng)然與這種轉(zhuǎn)變相適應(yīng)，這就是西方常說(shuō)的從消極行政法到積極行政法的轉(zhuǎn)變。在和諧社會(huì)的目標(biāo)下，社會(huì)各方面的利益關(guān)系要得到妥善解決，人民內(nèi)部的矛盾要得到正確處理，社會(huì)的公平與與正義才能得到維護(hù)。只有公民的基本權(quán)利得到保障，行政機(jī)關(guān)和公民之間的關(guān)系才能更加融洽，更好的實(shí)現(xiàn)政府的職能。
（二）行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)力方式上的變化
從管理手段上的強(qiáng)制和命令到更加注重公民的意思自治，從而更好地完成提供公共服務(wù)的職能。如行政合同、行政指導(dǎo)的運(yùn)用，和諧社會(huì)的政府應(yīng)當(dāng)是充分體現(xiàn)民主精神的政府，行政合同和行政指導(dǎo)的運(yùn)用正是民主精神的體現(xiàn)。
（三）當(dāng)代行政法的發(fā)展，將競(jìng)爭(zhēng)因素引入行政機(jī)關(guān)，政府“企業(yè)化”趨勢(shì)顯現(xiàn)
政府行政的“企業(yè)化”是當(dāng)代政府管理的趨勢(shì)。政府如何以較小的資源耗費(fèi)達(dá)到最優(yōu)化的行政目的，是現(xiàn)代行政管理的重要問(wèn)題。和諧社會(huì)的構(gòu)建是在科學(xué)發(fā)展觀的基礎(chǔ)上提出的，而科學(xué)發(fā)展的關(guān)鍵是發(fā)展，用發(fā)展來(lái)解決前進(jìn)中的問(wèn)題，政府“企業(yè)化”可以提高其行政效能，更好的適應(yīng)時(shí)展的需要。同時(shí)，競(jìng)爭(zhēng)因素引入行政機(jī)關(guān)，在行政機(jī)關(guān)內(nèi)部不同部門之間相互競(jìng)爭(zhēng)，公民也可以用“腳”來(lái)投票，使行政機(jī)關(guān)的形成工作危機(jī)感和使命感，更多民主的因素可以滲透其中，符合和諧社會(huì)的民主理念。
三、從構(gòu)建和諧社會(huì)的角度，加快我國(guó)的行政法治建設(shè)
我國(guó)的行政法治建設(shè)剛剛起步，而且存在諸多問(wèn)題，學(xué)界對(duì)行政法治建設(shè)提出了很多構(gòu)想與具體的制度設(shè)計(jì)，這里筆者從構(gòu)建和諧社會(huì)的角度出發(fā)，去分析加快我國(guó)行政法治建設(shè)的努力方向：
（一）平衡權(quán)利和權(quán)力的關(guān)系
以平衡行政權(quán)與公民權(quán)促進(jìn)政務(wù)和諧。政務(wù)和諧的重要衡量標(biāo)準(zhǔn)之一在于行政機(jī)關(guān)和公眾之間處于良好的合作和互動(dòng)狀態(tài)，政府與公眾、行政權(quán)與公民權(quán)能夠在社會(huì)生活之中和諧共處。在諸多社會(huì)沖突中，官與民的沖突是最為常態(tài)，有時(shí)也是極具張力和破壞性的沖突之一。官民沖突在本質(zhì)上體現(xiàn)為行政權(quán)與公民權(quán)的矛盾與沖突，有效化解與調(diào)和官民沖突，即行政權(quán)與公民權(quán)的矛盾，不僅是構(gòu)建和諧社會(huì)的重要內(nèi)容和根本要求，也是行政法應(yīng)有的基本功能。現(xiàn)代行政法主張行政權(quán)的有效行使和公民權(quán)利的合法保護(hù)，但是，就當(dāng)前我國(guó)行政法的理論和實(shí)踐而言，平衡論更強(qiáng)調(diào)對(duì)相對(duì)方權(quán)利的保護(hù)和對(duì)行政權(quán)的監(jiān)督。一方面，通過(guò)構(gòu)建多元復(fù)合行政管理模式，精簡(jiǎn)政府機(jī)構(gòu)，轉(zhuǎn)變政府職能，廣泛采用行政指導(dǎo)、行政合同等非強(qiáng)制性手段，建立有限權(quán)力政府和責(zé)任政府，進(jìn)一步縮小政府與公眾的距離，充分體現(xiàn)行政民主化；另一方面，重視政治民主制度化的公眾參與和社會(huì)自治組織的培育，以民主參與防范行政專斷，以社會(huì)自治淡化政府包辦，體現(xiàn)行政過(guò)程的公開、公正與透明，使政府與公眾之間形成良性的、有效的互動(dòng)與合作，并在共同發(fā)展中指向共同的目標(biāo)。
（二）完善法治社會(huì)的法制基礎(chǔ)，健全立法程序，加強(qiáng)民主參與的力度
法律是社會(huì)調(diào)控的基本依據(jù)和社會(huì)和諧的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。在以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、民主政治、權(quán)利文化為標(biāo)志的現(xiàn)代社會(huì)中，社會(huì)分工加大，人們之間的關(guān)系趨于復(fù)雜，利益主體多元，利益要求多樣，利益沖突也比以往更為激烈。道德、傳統(tǒng)習(xí)慣和一般的政策計(jì)劃已很難有效協(xié)調(diào)這些關(guān)系，因此社會(huì)需要有明確具體的法律制度可循。法律自身具有的規(guī)范性、明確性、利導(dǎo)性、國(guó)家強(qiáng)制力的保證性等特性，決定了它能比其他社會(huì)規(guī)范諸如道德、傳統(tǒng)習(xí)慣、政策、計(jì)劃等在某種程度上能更有效地實(shí)現(xiàn)對(duì)現(xiàn)代社會(huì)關(guān)系的調(diào)控。通過(guò)將社會(huì)關(guān)系的基本方面都納入法律調(diào)整的軌道，法律給人們之間的利益配置、利益協(xié)調(diào)以及利益沖突的解決提供了明確的制度依據(jù)，從而給社會(huì)的和諧發(fā)展提供了“剛性”的依據(jù)。同時(shí)，進(jìn)一步完善立法程序，健全立法公開征求意見制度。在立法過(guò)程中公開征求社會(huì)各界和廣大人民群眾的意見，是保證立法民主化、科學(xué)化，提高立法質(zhì)量的重要途徑。提高立法的民主化程度，提高立法的民意含量，而不能將法律簡(jiǎn)單地視為推行政策的工具。行政法治的前提是依良法而治，良法需要有科學(xué)的立法程序作保障，減少執(zhí)行權(quán)力者與公眾的對(duì)抗，降低法律施行的成本，最終保護(hù)公眾的合法權(quán)益，所以我們要努力創(chuàng)造和諧社會(huì)所要求的法制環(huán)境，以制度促和諧，實(shí)現(xiàn)我們的經(jīng)濟(jì)社會(huì)和諧發(fā)展的目標(biāo)。
（三）樹立科學(xué)的政績(jī)觀，實(shí)現(xiàn)人與自然的和諧發(fā)展
行政法治目標(biāo)一個(gè)方面是有效地對(duì)政府實(shí)行監(jiān)督，使其在社會(huì)發(fā)展的大背景下很好地履行其職能，并能對(duì)經(jīng)濟(jì)進(jìn)行引導(dǎo)和實(shí)行合理有序的宏觀調(diào)控政策。而在某些地方官員中發(fā)展觀出現(xiàn)問(wèn)題，發(fā)展觀上出現(xiàn)盲區(qū)，往往會(huì)在政績(jī)觀上陷入誤區(qū)。而如果缺乏正確的政績(jī)觀，在實(shí)踐中又會(huì)偏離科學(xué)的發(fā)展觀。全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)的發(fā)展觀需要正確的政績(jī)觀來(lái)保證。之所以會(huì)出現(xiàn)錯(cuò)誤的政績(jī)觀，主觀上的原因是某些領(lǐng)導(dǎo)對(duì)政績(jī)觀認(rèn)識(shí)的偏差，把政績(jī)視為“私績(jī)”；客觀上的原因就是當(dāng)前的官員考核體系存在問(wèn)題。行政法治建設(shè)很重要的一環(huán)是對(duì)行政機(jī)關(guān)及官員的考核與監(jiān)督，對(duì)行政官員的考核主要是內(nèi)部監(jiān)督的內(nèi)容，因此，完善行政內(nèi)部監(jiān)督體系以及具體的制度設(shè)計(jì)具有現(xiàn)實(shí)的重要意義。倡導(dǎo)建立綠色的政績(jī)觀，努力促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的協(xié)調(diào)發(fā)展，在保護(hù)好大自然生態(tài)環(huán)境的前提下追求經(jīng)濟(jì)發(fā)展，實(shí)現(xiàn)人和自然的和諧發(fā)展。
社會(huì)是人類夢(mèng)寐以求的一種社會(huì)狀態(tài)，是馬列政黨永恒追求的崇高社會(huì)理想。自黨的十六屆四中全會(huì)第一次提出了“構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)”的口號(hào)以來(lái)，黨的十七大、十都對(duì)這一概念進(jìn)行了豐富和完善。和諧社會(huì)這一概念包含五個(gè)層次的含義：第一、個(gè)人自身的和諧；第二、人與人之間的和諧；第三、社會(huì)各階級(jí)之間的和諧；第四、人類與自然之間的和諧；第五、國(guó)家與世界的和諧。和諧社會(huì)是社會(huì)主義精神文明的重點(diǎn)建設(shè)內(nèi)容和目標(biāo)。和諧社會(huì)具有“民主法治”、“公平正義”、“誠(chéng)信友愛”、“充滿活力”、“安定有序”以及“人與自然和諧相處”六個(gè)基本特征。民主法治是指黨在治理國(guó)家時(shí)，堅(jiān)持依法治國(guó)的基本方略，保證社會(huì)主義民主得到充分體現(xiàn)；公平正義是指黨和國(guó)家要恰當(dāng)協(xié)調(diào)各種社會(huì)利益關(guān)系，正確處理各種社會(huì)矛盾，使社會(huì)公平和正義得到充分體現(xiàn)；誠(chéng)信友愛是指全體社會(huì)成員能夠互相幫助、和睦相處；充滿活力是指黨和政府要盡一切可能尊重有利于社會(huì)發(fā)展和進(jìn)步的愿望，支持各種創(chuàng)造活動(dòng)，使全體人員享受創(chuàng)造的成果；安定有序是指黨和國(guó)家要建立健全社會(huì)組織機(jī)制、完善社會(huì)管理制度，保證社會(huì)秩序的安定，以此來(lái)實(shí)現(xiàn)社會(huì)的穩(wěn)定和團(tuán)結(jié)；人與自然和諧相處是指在發(fā)展生產(chǎn)的過(guò)程中，要盡量處理好經(jīng)濟(jì)發(fā)展與自然環(huán)境的關(guān)系，在保證生態(tài)良好的前提下，使人們過(guò)上富裕的生活。
二、習(xí)慣在構(gòu)建和諧社會(huì)中的作用
習(xí)慣形成于人類歷史發(fā)展的長(zhǎng)河里，并隨著社會(huì)的進(jìn)步而不斷完善和發(fā)展。習(xí)慣對(duì)社會(huì)秩序的維護(hù)以及社會(huì)發(fā)展都有著重要意義。在現(xiàn)代文明社會(huì)，成文法取得了飛速發(fā)展，但是我們依然要看到各民族的習(xí)慣在規(guī)范民族行為、處理名族內(nèi)部事務(wù)方面仍發(fā)揮著重要作用。具體來(lái)說(shuō)，習(xí)慣在構(gòu)建和諧社會(huì)中所發(fā)揮的作用主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。
（一）有利于民族團(tuán)結(jié)中國(guó)是一個(gè)幅員遼闊的多民族國(guó)家，五十六個(gè)民族大雜居、小聚居，共同生活在同一個(gè)社會(huì)里。習(xí)慣這一作用的發(fā)揮有助于各種社會(huì)資源的整合，使得擁有不同信仰、不同生活習(xí)慣、不同文化積淀的各個(gè)民族能夠進(jìn)行相互融合。名族團(tuán)結(jié)就能由理想變?yōu)樯鐣?huì)現(xiàn)實(shí)，中華名族的偉大復(fù)興指日可待。
（二）有利于社會(huì)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定習(xí)慣作用的發(fā)揮，有助于涵蓋人口結(jié)構(gòu)、區(qū)域結(jié)構(gòu)以及民族結(jié)構(gòu)的社會(huì)第二系統(tǒng)的構(gòu)建，這樣一來(lái)，社會(huì)就能達(dá)到一個(gè)相對(duì)均衡的狀態(tài)，社會(huì)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定就有了現(xiàn)實(shí)的可能。
（三）有利于社會(huì)行為的規(guī)范人們常說(shuō)：“沒有規(guī)矩不成方圓”，社會(huì)規(guī)范可以對(duì)人們的行為進(jìn)行引導(dǎo)、評(píng)價(jià)、教育，使人類的活動(dòng)能在社會(huì)制度的約束下進(jìn)行，這樣一來(lái)，社會(huì)秩序的維護(hù)工作才能得以進(jìn)行。法律對(duì)人類的社會(huì)行為具有強(qiáng)制性的約束作用，但卻不是唯一的方式。風(fēng)俗習(xí)慣也是社會(huì)規(guī)范的一種，其對(duì)人類心靈和行為所起到的凈化作用也不容忽視。因此，黨和政府在治理國(guó)家時(shí)，要充分發(fā)揮法律和習(xí)慣的綜合作用，促進(jìn)人類社會(huì)行為的規(guī)范。
（四）有利于人與社會(huì)的和諧共處正確處理好人與自然的關(guān)系是實(shí)現(xiàn)“社會(huì)和諧”的核心和關(guān)鍵。人類和大自然有著千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系，人類的生產(chǎn)和生活都離不開自然，大自然為人類的生產(chǎn)、生活提供所需的各類資源，因此，人類必須要善待自然。黨和政府在治理國(guó)家時(shí)，要以社會(huì)主義和諧社會(huì)的具體要求為行動(dòng)準(zhǔn)則，努力達(dá)成社會(huì)和諧這一偉大目標(biāo)。社會(huì)主義和諧社會(huì)的本質(zhì)就是民主法治，在這一全新的時(shí)期，不斷推進(jìn)社會(huì)主義民主和法治是我國(guó)現(xiàn)代化建設(shè)的重要內(nèi)容，同時(shí)也是黨和國(guó)家所面臨的重大建設(shè)問(wèn)題。依法治國(guó)是我國(guó)的基本方略，法治是社會(huì)主義和諧社會(huì)得以構(gòu)建的基礎(chǔ)和保障，因此，在構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)時(shí)，要立足于我國(guó)的具體國(guó)情，充分發(fā)揮民主和法治的重要作用，同時(shí)，要重視習(xí)慣這一具有濃厚歷史底蘊(yùn)和文化積淀的社會(huì)資源，對(duì)社會(huì)制度進(jìn)行自上而下的改革，真正實(shí)現(xiàn)社會(huì)和諧。
三、習(xí)慣法在構(gòu)建和諧社會(huì)中的作用
習(xí)慣法是一種區(qū)別于成文法的社會(huì)規(guī)范，它產(chǎn)生于人類的生產(chǎn)、生活中，并隨著人類社會(huì)的發(fā)展而不斷完善。它對(duì)人的思想和行為具有一定的規(guī)范作用，是國(guó)家法律體系中不可或缺的一部分，它是民眾社會(huì)意志的體現(xiàn)，是一種約定俗成的解決爭(zhēng)端的機(jī)制。習(xí)慣法對(duì)傳承民族文化傳統(tǒng)具有重要意義，它與民族文化有著密切的聯(lián)系。習(xí)慣法對(duì)我國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)以及文化的變遷都發(fā)揮了重要作用，自古以來(lái)，習(xí)慣法都對(duì)人們的思想和行為具有支配作用，具有名族性、穩(wěn)定性以及地域性等顯著特點(diǎn)，在和諧社會(huì)的構(gòu)建中有著不可替代的地位。
（一）有助于司法和諧司法對(duì)維護(hù)社會(huì)正義具有不可替代的作用，司法和諧建設(shè)是人民法院的重點(diǎn)工作內(nèi)容。在司法和諧建設(shè)的過(guò)程中，人民法院必須要加深對(duì)習(xí)慣法的重視程度，看到擁有社會(huì)歷史積淀的習(xí)慣法的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)，在保證法律和諧的前提下，將習(xí)慣法靈活運(yùn)用于司法領(lǐng)域，將法律和習(xí)慣法進(jìn)行有效融合，使二者進(jìn)行優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，保證依法治國(guó)的人性化，以此來(lái)最大限度地促進(jìn)社會(huì)和諧。將情與法相結(jié)合能夠使群眾的心聲得到真切反映，緩和社會(huì)緊張關(guān)系。
（二）有助于鄉(xiāng)土社會(huì)正義觀的維護(hù)公平與正義是人類夢(mèng)寐以求的社會(huì)理想，公平與正義二者密不可分，相輔相成。社會(huì)正義的存在使得社會(huì)公平有了實(shí)現(xiàn)的可能，社會(huì)公平能促進(jìn)社會(huì)正義的發(fā)揚(yáng)。公平和正義與社會(huì)的道德和倫理相符合，它在糾紛處理中發(fā)揮著至關(guān)重要的作用，它能保證社會(huì)秩序破壞的最小化以及人際和諧的最大化。社會(huì)大眾樸素而現(xiàn)實(shí)的正義觀區(qū)別于法律條文中的正義，這種正義觀是具體的、微觀的，是百姓心聲和民意的體現(xiàn)。習(xí)慣法的價(jià)值和特點(diǎn)主要體現(xiàn)在對(duì)民意的關(guān)注、對(duì)人情的重視以及對(duì)道德的維護(hù)上，它能對(duì)基層社會(huì)秩序進(jìn)行合理安排和維護(hù)，對(duì)鄉(xiāng)土社會(huì)正義觀的維護(hù)意義重大。
（三）有助于民族區(qū)域自治的實(shí)現(xiàn)中國(guó)是一個(gè)地域遼闊、民族眾多的發(fā)展中國(guó)家，發(fā)展失衡是其發(fā)展中面臨的主要問(wèn)題。要解決發(fā)展不平衡問(wèn)題，就一定要看到習(xí)慣法的重要作用。習(xí)慣法在少數(shù)民族的發(fā)展壯大中發(fā)揮了重要作用，少數(shù)民族的習(xí)慣法資源十分豐富。因此，黨和國(guó)家可以對(duì)民族習(xí)慣法進(jìn)行清理、改造和提升，使其能在少數(shù)民族自治中充分發(fā)揮作用。
四、結(jié)語(yǔ)
關(guān)鍵詞 少數(shù)民族女性 受教育權(quán) 法制因素
作者簡(jiǎn)介：徐姝娟，云南大學(xué)。
一、立法不夠完善
盡管我國(guó)民族教育立法已有50多年的發(fā)展歷程，但與目前法治中國(guó)的建設(shè)目標(biāo)仍存在一定差距，甚至可以說(shuō)我國(guó)的教育立法依然處于薄弱階段。從整體來(lái)看，我國(guó)民族教育法律法規(guī)依然處于基礎(chǔ)發(fā)展階段，體系不健全，層級(jí)偏低；教育法律法規(guī)的廢除、更改不及時(shí)，不能及時(shí)適應(yīng)教育改革和發(fā)展的需要；不同教育法規(guī)、政策之間沖突、銜接不上，許多教育法律法規(guī)從內(nèi)容到形式具有明顯的照搬痕跡。截止目前，我國(guó)還沒有一部系統(tǒng)的民族教育法，致使民族教育的發(fā)展還沒有得到法律的充分保障，民族教育不能適應(yīng)民族地區(qū)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的需要。特別是在當(dāng)前民族教育與全國(guó)教育的平均發(fā)展水平有較大差距的情況下，且這種差距在進(jìn)一步拉大，民族教育立法滯后已成為制約我國(guó)民族教育事業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵因素。 除了法律之外，具有地方特色，結(jié)合地方實(shí)際的行政法規(guī)的制定對(duì)于少數(shù)民族女性受教育權(quán)的保障作用也是極其重要的。目前有《黑龍江省民族教育條例》以及2013年10月1日起施行的《云南少數(shù)民族教育促進(jìn)條例》等少量條例對(duì)少數(shù)民族教育的一些方面進(jìn)行了規(guī)定，但具體涉及到當(dāng)?shù)厣贁?shù)民族女性受教育權(quán)的保護(hù)措施仍未出現(xiàn)。
大理白族自治州少數(shù)民族眾多，雖然屬于少數(shù)民族自治州，但與云南省其他少數(shù)地區(qū)相比，缺乏一部與之相適應(yīng)的少數(shù)民族自治條例，更沒有對(duì)少數(shù)民族女性受教育權(quán)進(jìn)行規(guī)定。對(duì)如何從法律層面保護(hù)少數(shù)民族女性受教育權(quán)從較低層次到較高層次的發(fā)展、如何在非義務(wù)教育階段對(duì)少數(shù)民族女性受教育權(quán)進(jìn)行更深層次的保障等問(wèn)題尚未有明確規(guī)定。現(xiàn)有的《大理白族自治州自治條例》內(nèi)容上并未涉及到教育相關(guān)方面，其余方面的規(guī)定也顯得應(yīng)急性明顯，缺乏針對(duì)本地區(qū)實(shí)際的立法規(guī)劃和預(yù)測(cè)。內(nèi)容上，照搬型太強(qiáng)，特別是保障少數(shù)民族女性受教育權(quán)方面缺乏法律救濟(jì)途徑和相應(yīng)的程序法保護(hù)。在許多方面，社會(huì)對(duì)大理白族自治州少數(shù)民族教育、少數(shù)民族女性教育的特點(diǎn)和困難還了解得遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，對(duì)教育的支持也難以契合當(dāng)?shù)貙?shí)際。這也導(dǎo)致了少數(shù)民族女性受教育權(quán)在法律和國(guó)家政策上存在缺陷和不足，成為制約大理白族自治州少數(shù)民族女性教育發(fā)展的一大重要原因。
二、執(zhí)法不夠到位
我國(guó)是一個(gè)傳統(tǒng)文化強(qiáng)調(diào)德治的國(guó)家，法治意識(shí)相對(duì)薄弱，教育法律意識(shí)不強(qiáng)，執(zhí)法水平不高，公民的法律意識(shí)也相對(duì)薄弱，在教育社會(huì)生活方面更是如此。通過(guò)調(diào)研，筆者發(fā)現(xiàn)對(duì)《義務(wù)教育法》、《教育法》等重要的法律絕大部分人也只停留在聽過(guò)不知道其內(nèi)容的層次上。教育行政管理也還主要依靠傳統(tǒng)管理手段，習(xí)慣以領(lǐng)導(dǎo)意志辦事，以文件辦事，尚未形成教育違法嚴(yán)格依法追究，教育糾紛依法處理的法治氛圍。這明顯與十八屆四中全會(huì)全面推進(jìn)依法治國(guó)，建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系的理想是相違背的，也與加快完善體現(xiàn)權(quán)利公平、機(jī)會(huì)公平、規(guī)則公平的法律制度不符合的。
從筆者的調(diào)查來(lái)看，71.6%的調(diào)查者認(rèn)為執(zhí)法不到位是影響大理白族自治州少數(shù)民族女性受教育權(quán)法治因素中的重要問(wèn)題。可見，執(zhí)法問(wèn)題在大理白族自治州處于相當(dāng)敏感的地位。在教育執(zhí)法方面，有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究的現(xiàn)象在現(xiàn)如今的大理白族自治州依舊存在。之所以會(huì)產(chǎn)生有法不依、違法不究的現(xiàn)象，與執(zhí)法主體規(guī)定含糊、執(zhí)法程度不清、執(zhí)法隊(duì)伍不健全、執(zhí)法職責(zé)不落實(shí)有著天然的關(guān)系。雖然《教育法》對(duì)執(zhí)法明確規(guī)定不作為也屬于違法行為，但在實(shí)際執(zhí)法工作中互相推諉，避開責(zé)任的現(xiàn)象依然大量存在，這與缺乏一支專門的執(zhí)法隊(duì)伍有關(guān)的。例如，在實(shí)際工作中，學(xué)校作為無(wú)執(zhí)法權(quán)的單位，很多時(shí)候只能對(duì)流失學(xué)生進(jìn)行家訪動(dòng)員，并盡力幫助一些有實(shí)際困難的學(xué)生。但對(duì)于相對(duì)偏遠(yuǎn)的少數(shù)民族地區(qū)來(lái)說(shuō)，學(xué)校和村委會(huì)的“勸說(shuō)”并不能夠帶來(lái)實(shí)際的效果，對(duì)法律重視程度不夠、執(zhí)法不到位以及缺乏專門執(zhí)法隊(duì)伍是目前少數(shù)民族地區(qū)女性受教育權(quán)保障工作面臨的重大問(wèn)題。
三、司法體制不夠健全
深入貫徹落實(shí)黨的十和十八屆四中全會(huì)關(guān)于依法治國(guó)的戰(zhàn)略部署，是推進(jìn)法治中國(guó)建設(shè)的必然要求。深化司法體制改革是促進(jìn)社會(huì)公平正義、增進(jìn)人民福祉的重要舉措。司法作為維護(hù)社會(huì)公平公正的最后一道防線，是保障憲法法律得以貫徹實(shí)施最重要最有效的手段。 在我國(guó)法治實(shí)踐中，特別是司法實(shí)踐中，還有這樣一些現(xiàn)象對(duì)教育執(zhí)法也會(huì)產(chǎn)生或多或少的影響。例如：人民參與司法程度不夠、司法公開落實(shí)不到位、執(zhí)行困難等問(wèn)題。在教育司法實(shí)踐中，地方觀念相對(duì)固化，重政策輕法律，特別是大理白族自治州的偏遠(yuǎn)少數(shù)民族地區(qū)，公民法制意識(shí)相對(duì)淡薄，參與司法的程度較低，一旦發(fā)生受教育權(quán)被侵害或教育糾紛時(shí)便難以應(yīng)對(duì)。另外，司法救濟(jì)途徑不完善，救濟(jì)渠道不暢、責(zé)任不明、難以執(zhí)行等問(wèn)題也是造成少數(shù)民族女性受教育權(quán)得不到相應(yīng)法律保障的重要原因。此外，政策的實(shí)施不透明、不公開，很多真正需要幫助的人得不到實(shí)際幫助，更得不到司法的救濟(jì)，很多學(xué)校的教育自主權(quán)、自由裁量權(quán)在實(shí)際中也未完全受到法制原則的約束，情況令人堪憂。
的社會(huì)離不開法制的保障。因此，研究普法在構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)過(guò)程中的功能定位，對(duì)于深入開展法制宣傳教育，滿足人們求知求助的需求，全面提高人們的法律知識(shí)水平和依法辦事能力，積極促進(jìn)利益關(guān)系、人際關(guān)系和社會(huì)秩序的和諧，都具有重要意義。
一、普法在構(gòu)建和諧社會(huì)中的一般功能
普法的直接意義在于通過(guò)法制宣傳教育，使廣大公民知法守法，樹立法制觀念，學(xué)會(huì)運(yùn)用法律武器同一切違反憲法和法律的行為作斗爭(zhēng)，保障公民的合法權(quán)益，保證憲法和法律的實(shí)施，從而起到傳播法律知識(shí)、培養(yǎng)法制觀念、營(yíng)造法治氛圍、弘揚(yáng)法治精神的作用。普法在構(gòu)建和諧社會(huì)中具有以下主要功能：
⒈宣傳功能。法作為一種通過(guò)規(guī)定人們的權(quán)利義務(wù)來(lái)調(diào)整人們行為或社會(huì)關(guān)系的社會(huì)規(guī)范，從其進(jìn)入制定過(guò)程直到實(shí)施，總體上屬于書本意義上的法律，僅存在于靜止的層面上。普法的宣傳功能，就是要使文字化的法律轉(zhuǎn)移到社會(huì)成員的意識(shí)中，使大多數(shù)社會(huì)成員明白什么行為是守法，什么行為是違法，了解自己的權(quán)利和義務(wù)，明白法律與自身利益的關(guān)系，避免因不知法而犯法。宣傳功能是普法最基本、最廣泛的功能。
⒉教化功能。普法的教化功能就是通過(guò)對(duì)社會(huì)成員法律行為的分析、評(píng)價(jià)、判斷，教育和感化公民對(duì)守法、護(hù)法行為的認(rèn)知和贊同，認(rèn)識(shí)到違法的社會(huì)危害性，提高對(duì)遵紀(jì)守法重要性的認(rèn)識(shí)，從而自覺遵守法律、運(yùn)用法律、維護(hù)法律，培養(yǎng)和樹立法制觀念，提高法律意識(shí)和法律素質(zhì)。
⒊糾正功能。糾正的對(duì)象可分為兩類，一是意識(shí)，二是行為。普法的糾正功能就是通過(guò)對(duì)法律的講解和個(gè)案的分析，讓公民明白什么行為屬于違法行為，會(huì)造成什么后果，違法要受到什么處罰，承擔(dān)什么責(zé)任，從而糾正自己一些錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)和做法，正確認(rèn)識(shí)違法與守法、罪與非罪的界限，在遇到實(shí)際問(wèn)題時(shí)能夠正確運(yùn)用法律或者其他合法手段解決問(wèn)題，避免因?yàn)椴欢ǘ`法。糾正功能是在對(duì)他人或自身因以往的失誤而吸取教訓(xùn)的過(guò)程中得到實(shí)現(xiàn)的，因此它更多地表現(xiàn)為自律、自控的特征。
⒋強(qiáng)化功能。公民法律意識(shí)和法律素質(zhì)的提高不是一蹴而就的，它體現(xiàn)為一種不斷往復(fù)、呈螺旋式發(fā)展的運(yùn)動(dòng)過(guò)程。普法的強(qiáng)化功能，就是通過(guò)經(jīng)常性的法制宣傳，使社會(huì)成員從認(rèn)識(shí)到實(shí)踐，從再認(rèn)識(shí)到再實(shí)踐，對(duì)法律知識(shí)與法律觀念入心入腦，形成定勢(shì)，使全社會(huì)都能夠積極主動(dòng)地遵守法律，按照法律規(guī)范行使權(quán)利、履行義務(wù)，在發(fā)生違反法律的行為或后果時(shí)，能夠主動(dòng)而正確地承擔(dān)法律責(zé)任。普法的強(qiáng)化功能，要求普法主體必須結(jié)合實(shí)際，主動(dòng)參予，有針對(duì)地加大宣傳頻率，加強(qiáng)宣傳力度，做到“法鐘常鳴、法鐘轟鳴”。
如上所述，法在社會(huì)生活中具有重要作用。普法的宣傳、教化、糾正、強(qiáng)化等諸功能的發(fā)揮，都在于彰顯法在社會(huì)生活中的作用，為構(gòu)建和諧社會(huì)創(chuàng)造良好的法治環(huán)境。
二、普法功能釋放的基本途徑
法制宣傳教育是一種有目的、有計(jì)劃的社會(huì)傳播行為。它傳播的內(nèi)容既包括靜態(tài)意義上的“法制”，主要涉及國(guó)家法律體系、法律制度的具體內(nèi)容，也包括國(guó)家政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活中動(dòng)態(tài)意義上的“法治”。任何傳播活動(dòng)都是在一定的時(shí)間、空間、場(chǎng)合、背景中發(fā)生的，傳播情景對(duì)于整個(gè)傳播活動(dòng)具有極大的影響作用。研究普法功能釋放的基本途徑，也就是研究法的傳播途徑，對(duì)普法的形式和方法進(jìn)行基本歸類并加以分析，從而有利于把普法的廣度和深度結(jié)合起來(lái)，把靜態(tài)普法和動(dòng)態(tài)普法結(jié)合起來(lái)，有效整合資源，實(shí)現(xiàn)普法功能最大程度的發(fā)揮。依據(jù)不同的視角，普法功能釋放的基本途徑可以分為以下幾類：
⒈從釋放的對(duì)象看，可以分為共性釋放和個(gè)性釋放。共性釋放的主要形式有大型的宣傳活動(dòng)、法制報(bào)告會(huì)、法律知識(shí)競(jìng)賽等，其特點(diǎn)是影響大、范圍廣、受眾不特定。這些形式適合需要全社會(huì)普遍遵守的、規(guī)范人們?nèi)粘Ｐ袨榈姆苫局R(shí)的普及性宣傳。個(gè)性釋放是針對(duì)具體對(duì)象進(jìn)行的宣傳活動(dòng)，主要方式有對(duì)特定人員個(gè)性問(wèn)題的解答以及提供法律服務(wù)，對(duì)案件當(dāng)事人關(guān)于法理、法條的闡釋等。其特點(diǎn)是針對(duì)性強(qiáng)，聯(lián)系實(shí)際緊密，易于被對(duì)象接受。從地位和作用看，共性釋放是普法功能釋放的主要形式，個(gè)性釋放則是一種必不可少的補(bǔ)充形式。
⒉從釋放的動(dòng)源看，可以分為主動(dòng)釋放和被動(dòng)釋放。主動(dòng)釋放指普法主體根據(jù)工作規(guī)劃和安排，黨委、政府的中心工作以及群眾的普遍需要，自主進(jìn)行的法制宣傳活動(dòng)，比如開展“學(xué)法日”活動(dòng)、對(duì)一些新頒法律法規(guī)的宣傳等，其特點(diǎn)是從實(shí)際出發(fā)，有選擇、分層次、有步驟、分階段，合理利用資源，避免面面俱到，確保普法的效能和深度；被動(dòng)釋放是普法主體由于法律事件的出現(xiàn)而組織的，或者是普法對(duì)象上門求助，要求解答法律問(wèn)題而開展的活動(dòng)。其特點(diǎn)是由于需要而產(chǎn)生，宣傳內(nèi)容具體，適用性和時(shí)效性較強(qiáng)，非常容易被宣傳對(duì)象接受，宣傳效果好。被動(dòng)釋放要求普法主體抓住時(shí)機(jī)，盡可能擴(kuò)大對(duì)普法受眾意愿和行為的影響程度，起到事半功倍的效果。從地位和作用來(lái)看，主動(dòng)釋放是普法功能釋放的主要形式，其作用是預(yù)防矛盾糾紛和違法行為的發(fā)生，防患于未然；而被動(dòng)釋放是應(yīng)用于已然，是輔助形式，是主動(dòng)釋放的重要補(bǔ)充。
⒊從釋放的形式看，可以分為直接釋放和間接釋放。所謂直接釋放就是普法主體和受眾通過(guò)面對(duì)面的交流產(chǎn)生直接互動(dòng)，比如解答法律咨詢、組織法制講座等。在這些形式中，普法主體和受眾都是相對(duì)明確的、固定的，并有一定的范圍。直接釋放的反饋是并時(shí)性的，即主體的釋放行為與受眾的反饋行為同時(shí)發(fā)生。這樣，普法主體可以根據(jù)對(duì)方的反應(yīng)對(duì)普法的內(nèi)容和方式作出及時(shí)調(diào)整，可以收到即時(shí)性的顯著效果。間接釋放就是通過(guò)報(bào)刊、廣播、電視、展覽、網(wǎng)絡(luò)、法制主題公園、法制宣傳長(zhǎng)廊、普法街頭詩(shī)、觀看法制文藝節(jié)目、發(fā)放法制春聯(lián)等形式進(jìn)行的法制宣傳。其特點(diǎn)是宣傳對(duì)象為數(shù)眾多而又不特定，各不相同而又分布廣泛，能產(chǎn)生延時(shí)性的反饋和潛在效果。這種隱匿在受眾頭腦中的，經(jīng)過(guò)不斷累積、深化和發(fā)展才逐步顯示出來(lái)的潛在效果，雖然產(chǎn)生效果緩慢，不能立竿見影，但由于長(zhǎng)期的耳濡目染，能使受眾在情感、意識(shí)層面上產(chǎn)生潛移默化的改變。版權(quán)所有，全國(guó)公務(wù)員共同的天地!
三、從功能定位看普法之基本走向
今后一個(gè)時(shí)期內(nèi)，普法的基本走向可作如下表述：
⒈法律知識(shí)的灌輸與法律文化的熏陶并重。對(duì)法律知識(shí)的宣傳是普法最基本的功能。通過(guò)年的普法，廣大公民從對(duì)法律的無(wú)知，到對(duì)有關(guān)法律知識(shí)的耳熟能詳，法律知識(shí)水平、依法辦事能力有了很大提高。他們已經(jīng)不再滿足于學(xué)一點(diǎn)法律條文，而是希望得到更高層次和品位的法律文化教育。法律文化既包含著法律的思想、制度、設(shè)施，人們的行為模式、心理習(xí)慣等內(nèi)容，也包含內(nèi)化在法律思想、法律制度、法律設(shè)施以及人們的行為模式之中，并在精神上支配他們的一般觀念、原則和價(jià)值體系，是人類追求生活秩序化和社會(huì)正義的本質(zhì)表達(dá)。人們有什么樣的法制觀念，習(xí)慣上表現(xiàn)出何種行為方式，都有賴于法律文化的培育和支撐。宣傳法律文化的意義在于，人們可以更高地從精神上把握對(duì)法律知識(shí)的理解，在法律發(fā)生沖突時(shí)，可以依其作價(jià)值序位的排列與選擇；在法律缺失需要平衡時(shí)，可以作為自由裁量的內(nèi)在依據(jù)。這些都是具體的法律知識(shí)所不及的。法律文化的宣傳有助于培養(yǎng)和提高司法、執(zhí)法人員的素質(zhì)和能力，有助于提高全社會(huì)的法律素質(zhì)和水平，能為和諧社會(huì)創(chuàng)造良好的法治氛圍和環(huán)境。
