時間:2023-07-18 17:25:22
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇民間借貸的相關法律,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
在我國社會主義市場經濟的大環境下,中小企業發揮的作用越來越為重要。民間借貸作為一種古老的融資方式卻一直困擾著中小企業發展,其原因在于當下我國相關法律法規與中小企業的發展狀況不相適應。民間借貸已在我國金融經濟較為發達的地區成為一種被廣泛應用的融資方式,其合理、合法與否不言而喻。那么,了解我國當下民間借貸的狀況,掌握當下相關金融法律法規是必要而又重要的,這對于未來金融立法與實踐有著至關重要的指導作用,對于我國社會主義市場經濟的法治化發展也有著舉足輕重的作用。
一、民間借貸繁盛之原因
(一)融資管道的有限性。首先,為保障一國金融穩定與經濟發展,國家設立銀行以方便個人、企業以及其他組織籌集資金,銀行貸款這種間接融資形式,成為融資最為常用的渠道。然而,目前四大國有商業銀行擁有全國70%左右的信貸資金,在信貸市場上處于壟斷地位,這本是中小企業尋求信貸支持的主要來源之一,但由于國有商業銀行一直在行政過分干預的準財政運作體制下運作,導致了其對中小企業的“歧視”現象。[1]根據我國現有金融體系制度的特點,銀行經營業務以風險控制為原則,想要順利讓銀行放貸需要經過嚴格的審查,對于資金短缺需要增加資本而自身資金又短缺的中小企業而言,只能被拒之門外,籌集資金難便使中小企業發展陷入僵局。銀行為防范風險的“惜貸”行為一直困擾著中小企業,據吳英本人透露,不管用于何種目的,購置固定資產的目標還是想從銀行借款。當時也曾到銀行借貸,但極難從銀行系統融資。吳英貸款幾乎都來自熟人介紹,其背后關鍵的原因之一就是銀行貸款難。其次,股票融資、企業債融資、私募股權融資等直接融資方式占所融資比例遠非間接融資方式比例。我國直接融資比例還很低而初創期的科技型中小企業也不具備直接上市融資的條件。在當前美國金融危機和歐債危機的影響下,全球經濟處于疲軟狀態,外商直接投資呈現縮減態勢。中國商務部表示,2012年2月份中國吸引的海外直接投資金額為77億美元,比去年同期減少了0.9%,也低于1月份的100億美元。這是海外對華直接投資連續第4個月出現下跌。可見,直接融資方式當下在中小企業之間也行不通。由此看來,中小企業雖然面對諸多融資途徑,但是在現實融資環境中獲取資金并不如理論上那樣樂觀,現實融資渠道有限的難題已經成為制約中小企業發展的一大障礙。
(二)民間借貸存在與發展的合理性。黑格爾說“世間萬物,存在即合理。”筆者認為,民間借貸之所以存在而且長期存在亦有其合理性。從根本上講,民間借貸的產生終究要歸于生產力的發展上。社會生產力的發展導致私有制的出現,進一步出現貧富分化的現象。假如每一個社會成員的財富多少相同,就沒有必要產生借貸關系,正是因為社會財富的不平均才會使缺乏錢財的人向有錢財的人借貸。但是,社會生產力的發展不是絕對的,而是相對的。如果社會生產力足夠發達,以至于滿足每個人的物質需要那么民間借貸便不會產生。所以,從另一個方面來說,生產力發展不夠充分也為民間借貸帶來了“可乘之機”。從更為直觀的角度看,現階段的民間借貸主要反映了現階段我國金融制度管制性、融資需求性與民間借貸收益性三者之間的關系。具體來說,主要有以下兩點原因:1.我國金融體制管制“嚴”與融資需求“大”之間存在矛盾。隨著市場經濟體制的確立和不斷完善,市場在資源配置中發揮的作用愈發明顯。與此同時,市場的不斷擴大意味著市場需求的擴大。既然追求利潤的最大化是商事主體經營活動的宗旨,那么其必然要籌集更多的資金以獲取更大的收益。然而,當下對民間借貸活動的規范卻采取“以行政管制為主、刑罰為輔”的簡單管理方式,使得民間借貸主體應有的權利無法得以保障,不得不在法律與現實之間徘徊,時常游走于合法與非法的邊緣。由此看來,我國當前金融體制對于民間借貸的嚴格規制與對于來自民間借貸資金的需要產生矛盾。2.民間借貸的高收益性與融資需求之間存在契合性。俗話說,有需求就有市場。民間借貸這種古老的、自發形成的民間信用,并不是在改革開放之后才出現的,早在私有制產生之后,隨著社會貧富差別的加劇就已經存在了。根據我國已有的歷史文獻考證,《周禮》中有關借貸的記載就既有私人信用,也有國家信用,并且民間借貸一直伴隨著社會經濟的發展而綿延存續著,與正規金融共同構筑了一國的金融體系。[6]特別是20世紀80年代之后,隨著我國的改革開放,民間借貸規模不斷壯大,對民營經濟乃至整個國民經濟的增長發揮了重要作用。不管是從歷史的角度,還是改革開放后的眼光來看,民間借貸在歷史上一直存在于廣泛的商業活動交往中,并且成為推動我國國民經濟增長的不可否認、不可或缺的資金來源。“相對來說,民間借貸來得容易些。其實在我們義烏這樣的借貸很簡單的,只要你讓人看上去很有錢,然后開始的時候還本付息及時點。”從吳英的這段話可以看出中小企業對民間借貸的需求性與民間借貸自身的優異性。從現實的角度上看,民間借貸對于其他融資方式而言,具有融資效率較高,形式內容比較自由,利率彈性較大等優點。商事性民間借貸能夠有效地克服國家信用的諸多弊端,其合理性與合法性應當獲得法律的肯定。
二、民間借貸潛在風險性
民間借貸雖然有其存在的合理性,但是其潛在的問題是不能掩蓋的。這些消極影響也是當下金融體制對其嚴格管制的主要原因之一。總體來看,民間借貸主要容易引發兩方面的問題。一方面,民間借貸本身所具有的“意思自治”的特點會被濫用加重借款人負擔,從而引發資金分配更加不均,甚至貧富差距惡化。一般情況下,民間借貸利率為銀行貸款利率的3~5倍。吳英介紹,一般借貸1萬元,每天要支付35元、45元、50元的利息費用。現在回顧,她認為,還在起步階段,其實每個項目都是虧的,因為融資成本太高。吳英案表明民間借貸因其本身貸款利率相對銀行貸款而言更具彈性的特點,反而也會成別人加以利用牟取暴利的工具和手段。這種民間借貸所附帶的缺陷給當時帶來資金運轉上的風險,嚴重者會像吳英被指控與集資詐騙有關經濟犯罪的罪名。另一方面,所借之債如不能按約定的內容和方式兌現容易引發侵權甚至刑法上的責任。民間借貸建立的基礎是信用,主要是放貸人對于借貸人的信用。商業活動充滿變化與風險,一旦借貸人信用因此喪失將會引發一系列的問題。社會上存在以追討債務為目的的所謂的“要賬公司”,這些公司往往具有黑社會的性質。所以在借貸人不能還款的情況下,要債公司即通過暴力、威脅等非法手段幫助放貸人追索債務。這樣便會引起新的民事侵權糾紛,甚至刑事上的責任承擔問題。法庭上,吳英再次披露,2006年12月21日,資金七掮客之一的楊志昂跟她謊稱“有一筆20多億美元的業務”,將她騙至溫州王朝大酒店后,逼迫她簽署了大量空白文件,取走了本色集團的營業執照及公章。后得知,楊志昂與吳英的借貸關系是由于楊在得知有部門要核查吳英的本色集團資金來源引起的逼迫提前還款。楊志昂“綁架”一事形象地說明了民間借貸容易引發惡性追債的問題。此外,由于民間借貸利率高于銀行貸款利率,高額利率的誘惑,容易引發某些行為風險,促使某些投機者冒險挪用金融機構貸款來償還或參與民間高息融資,導致潛在的風險擴大,而民間借款的資金來源和去向具有一定的隱蔽性,正規金融機構難以標準化地評估資金的流向,不利于銀行提高信貸資產質量,影響了正常的金融秩序。
三、有關民間借貸法律法規之現狀
借貸反映在法律方面體現為債權債務關系,只要雙方當事人達成合意即可成立。我國現行相關法律法規主要有:在法律層面,《民法通則》第90條確立了民間借貸的合法性,但沒有涉及民間借貸的主體問題。《合同法》第12章規定了借款合同的一般問題,第210條和211條分別規定了自然人之間借款合同的生效時間及借款利率。在行政法規層面,《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》第4條規定:非法金融業務活動是指未經中國人民銀行批準,擅自從事的下列活動:(1)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款;(2)非經依法批準,以任何名義向社會不特定對象進行的非法集資;(3)非法發放貸款、辦理結算、票據貼現、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔保、外匯買賣;(4)中國人民銀行認定的其他非法金融業務活動。在行政規章層面,《貸款通則》第61條規定企業之間不得違反國家規定辦理借貸或變相借貸融資業務。在司法解釋層面,最高人民法院《關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見》第121條、122條、123條、125條分別涉及“公民之間的借貸”、“公民之間生產經營性借貸的利率”、“公民之間的無息借款”。最高人民法院《關于如何確定公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》規定,公民與非金融企業(以下簡稱企業)之間的借貸屬于民間借貸,只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效,但具有下列情形之一的,應當認定無效:(1)企業以借貸名義向職工非法集資;(2)企業以借貸名義非法向社會集資;(3)企業以借貸名義向社會公眾發放貸款;(4)其他違反法律、行政法規的行為。2008年4月1日起施行的最高人民法院《民事案件案由規定》將借款合同糾紛按照借貸主體類型劃分為四種:(1)金融借款合同糾紛;(2)同業拆借糾紛;(3)企業借貸糾紛;(4)民間借貸糾紛。
(一)從橫向的范圍上看。總結以上相關法律法規不難發現,調整對象中包含民間借貸的法律主要為《民法通則》、《合同法》以及最高人民法院相關司法解釋,除此之外即行政法規、規章以及最高院相關批復的內容。針對民間借貸,我國并沒有單獨予以立法。這種法律現狀主要是由于我國對于民間借貸的肯定僅限于法律主體之間發生的相對簡單、普通的民事借貸關系,而將相對復雜、特殊的商事借貸關系予以否決。因此,在查明民事借貸相關法律的時候,《民法通則》與《合同法》涉及的內容較多,而且多關乎普通民事借貸,其余相關法律雖然針對特殊的商事借貸,但更多的是規制性和禁止性的規定。
摘要:近年來,隨著經濟的發展,在我國一部分地區,民間借貸愈演愈烈,更有甚者已近乎“瘋狂”的狀態。這在一定程度上減輕了個人及企業的融金壓力,但是由于監督與管理制度的不完善,使得其不穩定性及風險性增加。因此健全其監督與管理制度,對于經濟的穩定發展顯得尤為重要。本文就結合實際對民間借貸的監督與管理的現狀及改善措施進行探討。
關鍵詞:民間借貸;融金壓力;監督制度;管理;不完善
關鍵詞:民間借貸;融金壓力;監督制度;管理;不完善
一、民間借貸監督與管理的現狀分析
一、民間借貸監督與管理的現狀分析
1.對民間借貸管制過嚴
1.對民間借貸管制過嚴
由于民間借貸的高漲的陽光化呼聲國家對于民間借貸的法律法規進行了一定的調整同時也增制了一定的法律法規,以使民間資本進入正規的金融市場進行嘗試,以適應民間借貸的發展。但是在某些方面仍然存在一定的缺陷,對于一些領域的法律法規仍是一片空白,如基金會等新興起的民間借貸、私人錢莊等傳統的民間借貸、合法的民間借貸等,更有甚者對于其業務經營、市場退出及市場準入等方面的制度的監督與管理竟無從談起。所以,監管當局對于民貸的監管模式采取“輕事前管理,重事后管理”也就沒什么令人詫異的了,其實質無異于用“堵”的方式對資本市場的運行給予保護。民間借貸的監管模式使民間借貸成為了非法打擊的對象,其結果是對于實體經濟的發展造成了嚴重的阻礙,當然實體經濟的落后發展必然對于金融體制所取得的一定的改革成果有相當的損傷。多年來在政府的一貫打壓以及歧視之下,民間借貸始終被認為是灰色金融處于非法的邊緣地帶。
由于民間借貸的高漲的陽光化呼聲國家對于民間借貸的法律法規進行了一定的調整同時也增制了一定的法律法規,以使民間資本進入正規的金融市場進行嘗試,以適應民間借貸的發展。但是在某些方面仍然存在一定的缺陷,對于一些領域的法律法規仍是一片空白,如基金會等新興起的民間借貸、私人錢莊等傳統的民間借貸、合法的民間借貸等,更有甚者對于其業務經營、市場退出及市場準入等方面的制度的監督與管理竟無從談起。所以,監管當局對于民貸的監管模式采取“輕事前管理,重事后管理”也就沒什么令人詫異的了,其實質無異于用“堵”的方式對資本市場的運行給予保護。民間借貸的監管模式使民間借貸成為了非法打擊的對象,其結果是對于實體經濟的發展造成了嚴重的阻礙,當然實體經濟的落后發展必然對于金融體制所取得的一定的改革成果有相當的損傷。多年來在政府的一貫打壓以及歧視之下,民間借貸始終被認為是灰色金融處于非法的邊緣地帶。
2.民間借貸法律體系不完善
2.民間借貸法律體系不完善
民間借貸雖說是在中國有著悠久的歷史,其產生于中國古代,但是社會主義市場經濟使得其發展更上一步,為了滿足市場的需要其體系更需完善,但是目前法律對于民間借貸的立法過少并且沒有形成一定的系統,滯后的法律,使其對于滿足經濟發展的要求是遠遠不夠的。第一,《合同法》、《民法通則》等是著重于自然人之間的民間借貸行為而制定的法律法規,在一定程度上對于合法的民間借貸活動范圍有一定的縮減。第二,有些法律法規的制定過于泛、過于寬,造成法官在判斷過程中很難區分,給其劃定界限,所以難以把握,這些就表現在“非法吸收公眾存款”、合法的民間借貸活動與“非法集資”上。第三,一些新形式的民間借貸缺乏相適應的法律法規根據。第四,有些民間借貸的法律法規本身存在制定不合理以及矛盾之處,并且民間借貸缺乏統一科學的法律法規作為依據。
民間借貸雖說是在中國有著悠久的歷史,其產生于中國古代,但是社會主義市場經濟使得其發展更上一步,為了滿足市場的需要其體系更需完善,但是目前法律對于民間借貸的立法過少并且沒有形成一定的系統,滯后的法律,使其對于滿足經濟發展的要求是遠遠不夠的。第一,《合同法》、《民法通則》等是著重于自然人之間的民間借貸行為而制定的法律法規,在一定程度上對于合法的民間借貸活動范圍有一定的縮減。第二,有些法律法規的制定過于泛、過于寬,造成法官在判斷過程中很難區分,給其劃定界限,所以難以把握,這些就表現在“非法吸收公眾存款”、合法的民間借貸活動與“非法集資”上。第三,一些新形式的民間借貸缺乏相適應的法律法規根據。第四,有些民間借貸的法律法規本身存在制定不合理以及矛盾之處,并且民間借貸缺乏統一科學的法律法規作為依據。
二、完善民間借貸監督與管理的措施
二、完善民間借貸監督與管理的措施
1.制定相關法律法規,促進民間借貸向規范化和法制化方向發展
1.制定相關法律法規,促進民間借貸向規范化和法制化方向發展
數據顯示,一些或大或小的借貸危機以及借貸所帶來的民事糾紛不容忽視。究其根本原因,則是由于一直以來對于民間借貸而制定的相關法律法規少之又少,當然這與其本身的社會條件限制以及民進借貸的本身特點有關。所以,為推進法制化和規范化的民間借貸,國家對于民間借貸的合同,營業稅、利率等方面準則的明確以及合理科學的法律法規的適時推出是刻不容緩的。同時,客觀上而言經濟發展的需要以及合理的民貸而言,為民間借貸公開正名和確定其經濟上合法的地位是毋庸置疑的。
數據顯示,一些或大或小的借貸危機以及借貸所帶來的民事糾紛不容忽視。究其根本原因,則是由于一直以來對于民間借貸而制定的相關法律法規少之又少,當然這與其本身的社會條件限制以及民進借貸的本身特點有關。所以,為推進法制化和規范化的民間借貸,國家對于民間借貸的合同,營業稅、利率等方面準則的明確以及合理科學的法律法規的適時推出是刻不容緩的。同時,客觀上而言經濟發展的需要以及合理的民貸而言,為民間借貸公開正名和確定其經濟上合法的地位是毋庸置疑的。
2.加強地方監管機構在民間借貸領域監管力度
2.加強地方監管機構在民間借貸領域監管力度
引導企業加強發展相關的科學業務以及建立日常的民間借貸監督管理監測體系,同時加大對民間借貸數據及信息的反饋及收集是作為地方監督管理機構的義不容辭的責任。同時地方監督管理機構應該加強彼此之間在工作上的協同合作以及互相之間的配合,以便對民間借貸的相關數據及狀況進行更好地、全方位地監測,并且根據所了解的情況制定相應的政策及措施推動發展規范化、科學化的民間借貸。
引導企業加強發展相關的科學業務以及建立日常的民間借貸監督管理監測體系,同時加大對民間借貸數據及信息的反饋及收集是作為地方監督管理機構的義不容辭的責任。同時地方監督管理機構應該加強彼此之間在工作上的協同合作以及互相之間的配合,以便對民間借貸的相關數據及狀況進行更好地、全方位地監測,并且根據所了解的情況制定相應的政策及措施推動發展規范化、科學化的民間借貸。
3.發展具有積極效應的借貸組織同時打擊具有黑社會性質的借貸組織
3.發展具有積極效應的借貸組織同時打擊具有黑社會性質的借貸組織
改革開放以來,民間借貸在不斷的實踐與運用中越來越發揮著無與倫比的作用,比如在支持個體私營經濟和中小企業發展、合理的金融發展、資金的優化配置以及對不足的正規資金進行彌補上都起了一定的促進作用。當然對于能夠發揮一定積極作用的民間借貸組織及機構進行打擊合并不是良策,但是任由其發展不受約束也無法符合金融管理的宏觀經濟要求。所以唯有將其收入金融管理體系內,加強管理,加以改善利用,興其利除其弊,使其變為一種公開借貸組織,對于宏觀的經濟目標的實現是有促進作用的。然而必須從嚴打擊那些具有黑社會性質的民間借貸組織、機構及活動。具有黑社會性質的即對于正常的經濟發展、金融秩序、社會穩定及有一定威脅的。一般來說,這些民間借貸組織、機構及活動是違背法律而為的,也就是犯法的。這些行為中有我們常見長聞的非法經營業務、經營非法業務、金錢上的詐騙、洗錢、不合理地動用公司資金、轉移非法的收入等等。上述種種犯罪活動,不僅侵犯了公司的財產所有權,而且給自身代勞牢獄之災,更有甚者侵犯了國家的管理制度及利益,所以必須嚴厲打擊。
改革開放以來,民間借貸在不斷的實踐與運用中越來越發揮著無與倫比的作用,比如在支持個體私營經濟和中小企業發展、合理的金融發展、資金的優化配置以及對不足的正規資金進行彌補上都起了一定的促進作用。當然對于能夠發揮一定積極作用的民間借貸組織及機構進行打擊合并不是良策,但是任由其發展不受約束也無法符合金融管理的宏觀經濟要求。所以唯有將其收入金融管理體系內,加強管理,加以改善利用,興其利除其弊,使其變為一種公開借貸組織,對于宏觀的經濟目標的實現是有促進作用的。然而必須從嚴打擊那些具有黑社會性質的民間借貸組織、機構及活動。具有黑社會性質的即對于正常的經濟發展、金融秩序、社會穩定及有一定威脅的。一般來說,這些民間借貸組織、機構及活動是違背法律而為的,也就是犯法的。這些行為中有我們常見長聞的非法經營業務、經營非法業務、金錢上的詐騙、洗錢、不合理地動用公司資金、轉移非法的收入等等。上述種種犯罪活動,不僅侵犯了公司的財產所有權,而且給自身代勞牢獄之災,更有甚者侵犯了國家的管理制度及利益,所以必須嚴厲打擊。
三、結語
三、結語
民間借貸作為一把雙刃劍,如果把握好了將有效地緩解中小型及個體經營企業的資金壓力,為其發展提供更寬更廣的舞臺,使其無后顧之憂,同時也為民間增加了一種投資方式,可想而知,中小型企業得到了發展,民眾的資金得到了穩固以及增長,也為社會主義的市場經濟更快更好地發展帶來了契機。當然其弊端我們也看到了,稍一不慎,其所帶來的負面效果也是不容小視的。所以要想發揮其積極作用,必須加強其管理與監督,適時地將制定法律以引導規范化、法律化的民間借貸,讓其更加健康的發展。
民間借貸作為一把雙刃劍,如果把握好了將有效地緩解中小型及個體經營企業的資金壓力,為其發展提供更寬更廣的舞臺,使其無后顧之憂,同時也為民間增加了一種投資方式,可想而知,中小型企業得到了發展,民眾的資金得到了穩固以及增長,也為社會主義的市場經濟更快更好地發展帶來了契機。當然其弊端我們也看到了,稍一不慎,其所帶來的負面效果也是不容小視的。所以要想發揮其積極作用,必須加強其管理與監督,適時地將制定法律以引導規范化、法律化的民間借貸,讓其更加健康的發展。
參考文獻:
參考文獻:
[1]張 颯:浙江中小企業再次面臨生存大考[J].法人,2011,(6).
[1]張 颯:浙江中小企業再次面臨生存大考[J].法人,2011,(6).
[2]姜海燕:對冀晉蒙10市民間融資情況的跟蹤調查[J].華北金融,2010,(4).
[2]姜海燕:對冀晉蒙10市民間融資情況的跟蹤調查[J].華北金融,2010,(4).
[3]王淦銀:對規范和引導農村民間借貸健康發展的思考[J].中國信用卡.2011(09).
【關鍵詞】民間借貸 專門立法 必要性 可行性
民間借貸概述
根據我國相關法律的規定,民間借貸一般是指自然人、企業等借貸主體之間在非金融機構進行的還本付息的融資活動,它是一種民間信用形式,與國家正規金融相對應。
在實踐中,民間借貸主要有三種形式:一是中小企業融資出現困難,從正規金融機構不能得到資金,不得已轉而向民間進行籌集資金;二是發放高息借貸。相對于缺少資金的中小企業,那些有閑置資金的個人或企業,在暫時沒有新的資金投向時,將資金高息貸出,獲得高利益;三是熟人借貸,主要是在相互熟知的村民及親朋好友之間進行。由于彼此了解,這種借貸操作非常簡單,一般雙方只寫一張寫明借貸期限和借貸利率的借條,同時找一個保證人進行擔保即可。
從民間借貸的主要形式可以看出,民間借貸具有三項基本特征:一是借貸主體均不是正規的金融機構,而是民間形式;二是借貸場所比較隨機,借貸用途也不確定;三是法律并未規定國家金融監管當局對民間借貸的監管職責,因此,民間借貸有較大的利率彈性,歸還期限也比較隨意。
我國民間借貸立法的現狀
國際上有關發展經驗表明,要建立新的制度,法律必須先行。而我國總是重復“先發展,后規范”的道路。關于民間借貸問題的處理亦是如此。目前,我國有關民間借貸的法律主要有《民法通則》、《民法通則意見》、《合同法》、《最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見》(1991年)、《關于如何確認公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》以及《最高人民法院關于依法妥善審理民間借貸糾紛案件促進經濟發展維護社會穩定的通知》等法律法規。雖然這些法規都不同程度地認可了民間借貸行為具有合法性,但這些簡單的規定已經不能滿足解決復雜現實問題的需要。因此,要積極發揮民間借貸的作用,首要的是要為其提供適合其發展的法制環境,進行專門立法。很多國家和地區對民間金融發展都注重立法先行,如1915年日本制定了《無盡業法》(類似于民間借貸法律),對無盡(合會)的會金總額、運轉期限等都進行嚴格限定。另外,針對民間借貸,很多國家和地區也制定了專門立法,如香港制定了《放債人條例》,南非制定了《高利貸豁免法》。
我國對民間借貸進行專門立法的必要性
民間借貸在社會中逐漸擴大,對中小企業發展的影響也越來越大。因此,我國有必要盡快對民間借貸進行專門立法,以規范、保護、引導正常的民間借貸行為。同時,要堅決打擊、取締那些攫取高額暴利的非法行為,維護社會的穩定。目前,建立民間借貸專門法律是非常必要的,主要原因有以下兩個方面:
第一,民間借貸的存在是適應中國國情的,它發揮著彌補正規金融不足的作用,并且在融資領域的作用也是不可小覷的。在歷史發展中,民間借貸是最早出現的信用形式,是社會發展的必然結果。為了防范和降低金融風險,金融機構對放貸對象比較嚴格,這使很多個人和中小企業難以獲得急需的貸款。這樣,手續簡便、方式靈活且交易成本較低的民間借貸便應運而生,為中小企業提供了方便、快捷的融資渠道,滿足了中小企業的短小頻急資金需求。同時我國具有傳統的鄉土觀念和家族意識,親朋好友的互相扶助,都推動了民間借貸的迅速發展。全國工商聯的《我國中小企業發展調查報告》和2012年宜信公司的《2011小微企業調研報告―經營與融資》報告稱,中小企業的主要資金來源是民間借貸,由于普遍缺少抵押物和缺乏有效的信用等級,中小企業普遍被正規金融拒之門外。在過去3年中受調查的民營中小企業90%以上有62.3%的融資來自民間借貸,即使是資金缺口較小的中小企業,選擇從銀行貸款的企業也比較少,這就使得民間借貸的比例在金融融資中的比例越來越高。
第二,民間借貸如果不加以控制將帶來很多問題。目前,國家采取較為寬松的經濟政策鼓勵投資,民間借貸的現象越來越多。不規范的民間借貸,一方面會對正常的金融秩序造成沖擊,如果不加控制就會干擾國家正常利率政策。另一方面自發性的民間借貸,容易造成低水平重復建設和盲目投資,影響企業的產業結構和社會的資源配置。另外,民間借貸缺乏足夠的風險控制,催收手段不規范等都極易引起社會矛盾升級。部分借貸人為逃避債務,采取威脅、傷害等暴力手段迫使出借人放棄債務;或者部分出借人為收回到期債務,甚至聘請涉黑團伙代為收取債務,最終轉化為刑事犯罪行為,導致社會混亂。
因此,專門制定民間借貸法律,對民間借貸行為進行規范,使民間借貸走到陽光下,真正成為正規金融有益補充是必然的。
我國對民間借貸進行專門立法的可行性
在2012年兩會結束后答記者問時表明了當前我國對民間借貸的態度,即允許、規范、引導民間資本進入金融領域,同時對其加強監管。這表明我國民間借貸正在逐步走上規范化之路。另外,中國人民銀行和中國銀監會已將溫州作為民間金融綜合改革的試點,這標志著我國已經開啟將民間資本陽光化之路。雖然民間借貸立法有可能對正規金融造成一定的影響,但民間借貸立法在我國不僅是必要的,而且是可行的,理由有以下幾個方面:
第一,我國民間資本十分充裕。據官方調查顯示,截至2011年5月末全國的民間借貸余額大約是3.38萬億元。2011年以來,民間借貸從我國沿海發達地區向內陸中西部地區延伸,呈現出 “全民放貸”趨勢。可見,我國的民間資本是十分充裕的。
第二,我國有對民間借貸進行相關立法的考慮,并將付諸實際。為規范民間借貸運作,為其提供更好的法制環境,以促進民間金融的發展,形成民間借貸與正規金融和諧共生的環境,2008年人民銀行曾欲推出《放貸人條例》,目的是引導民間借貸規范化發展,然而,后來因種種原因,該條例未能出臺。2011年多起有關民間借貸的事件最終將民間借貸立法推上日程。據有關人士透露,《鄂爾多斯市人民政府規范民間借貸暫行辦法》即將,這將成為我國國內首部民間借貸管理辦法。該條例對該市民間借貸的相關問題都作了詳細規定。相信以此為示范,我國民間借貸的專門立法即使不能盡快出臺,各地類似規章也將很快出臺。
第三,規范民間借貸需要完善的征信系統,而我國征信體系正在逐步完善。目前,我國央行征信系統已為6億自然人建立了信用檔案。可見,我國的征信系統正在逐步涵蓋全民。
我國民間借貸專門立法的建議
筆者認為,對于民間借貸立法,需要從以下幾方面進行考慮:
第一,清晰界定民間借貸的合法與非法的界限。出臺相關民間借貸法律的目標是規范民間資本,既要保障民間借貸對正規金融的積極補充作用,也要懲治集資詐騙等經濟犯罪行為。對于民間借貸和集資詐騙的界限,世界各國和地區都進行過界定,大致有兩個標準,一是看其是否注冊登記;二是規定其利率的高低限額,超出了規定比例,就是違規。例如,南非的《高利貸豁免法》規定:只要機構或個人發放的貸款在5000美元以下而且在管理機構進行了登記,都是合法的;香港的《放債人條例》也要求登記,借貸雙方自行約定放貸金額、期限等,但約定利率不能超過年息上限6厘以上。筆者認為,我國也可以借鑒此種方式,從注冊登記和利率的確定兩方面對民間借貸的合法性進行界定。
第二,明確民間放貸人的范圍及其準入和退出機制。根據1991年最高人民法院意見,民間放貸主體應包括自然人、法人及其它組織。實踐中民間放貸主體具體為放貸公司、民間銀行、地下錢莊以及新興的民間網絡放貸人等等。筆者認為,界定民間放貸人的范圍,賦予其合法地位是大勢所趨。明確放貸人準入資格,并設計合理的退出機制,既能促進民間資本的成長,又有利于監管機構的監管。
第三,制定更符合實際的民間借貸利率限額。在司法實踐中,我國均依據2002年央行頒布的《中國人民銀行關于取締地下錢莊及打擊高利貸行為的通知》中規定規范借款利率,即借貸雙方協商確定借貸利率,但不得超過中國人民銀行公布的金融機構同期、同檔次貸款利率(不含浮動)的四倍。其他國家也對高利貸進行了規定,比如英國大約有一半的州有關于高利貸的立法;《意大利民法典》第六百零八條規定,借方貸方如果約定的是高利貸,則約定無效且無需支付利息。筆者認為,設定民間貸款利率上限是必要的,但規定為同期銀行貸款利率四倍是否合理卻值得商榷。因為近十年來,我國經濟金融已發生了巨大變化,不宜再繼續采用彼時的“四倍”來衡量此時利率高低。
一、高利率原因
(一)民間借貸高風險伴隨民間借貸高利率民間借貸的風險大成為其高利率的主要特點,而高的利率也是高風險的根源所在。兩者在一定條件下互為條件和前提,使其密不可分。民間借貸高風險的三個來源:第一,宏觀經濟政策與實體經濟需求的不匹配;第二,成本高而又效率低的金融體系;第三,金融監管不力。
(二)信貸政策下的資金供求失衡導致民間借貸高利率我國的可供直接融資的正規渠道極其單一且不發達,而不發達的直接融資市場必然催生非法民間借貸即“高利貸”的形成。對于中小規模企業及商戶、農民家庭等客戶金融機構的貸款意愿不強,在信貸管理體制改革、信貸權限上收的背景下,商業銀行對中小規模企業及商戶發放貸款十分慎重;金融機構的貸款手續復雜,信貸門檻較高,申請貸款要經過調查、擔保、審批等多個環節,需要很長時間,不能迅速滿足小規模商戶和農民的資金需求。無法在正規渠道獲取資金的中小企業、個體工商戶、農戶往往只能選擇民間借貸,致使民間借貸的需求被成倍放大。
(三)營利思想導致民間借貸高利率在經濟利益方面,從事民間借貸可能獲得遠超過在金融機構投資的收益。眾多高利貸借款人都是為了獲得大額的回報,或是在虧損的情況下想迅速翻身,而放貸者則是要獲得巨額的利潤。對于流動資金較多的人來說,發放高利貸既能使他們迅速獲取暴利,減掉不熟悉的投資煩擾,又可以繞開行政部門的監督。
二、規范民間借貸的對策建議
(一)制定和完善相關法規,引導正確的民間借貸行為當前,民間借貸不但普遍存在而且有逐漸擴張的趨勢,國家要盡快制定相關法律法規,以規范正常的民間借貸行為。同時,對那些借機牟取暴利的高利貸者要嚴肅處理,堅決維護社會的穩定發展。
(二)切實改善投資環境,鼓勵民間資金直接投資政府應著力改善投資環境,鼓勵和引導民間資金參與直接投資,加快資本市場的發展速度,為民間資金順利進入投資領域掃清障礙、拓寬渠道。經過政府批準,民間借貸公司可自發成立“民間借貸協會”,會員定期繳納會費及保證金,如會員出現資金周轉不力或遭受損失,可向協會申請資金支持。在協會內建立一個借貸檔案庫,給予信譽好的貸款者良好的信貸支持。
(三)強化相關知識宣傳,引導民間借貸健康發展在辦理手續方面,要促使其按照銀行規定的程序辦理,防止產生糾紛;要引導民間借貸資金投入到經濟發展領域,避免用于非正常消費。通過各種公益活動將金融和法律知識宣傳給廣大居民、中小企業經營者,將居民理財觀念引導到正確的方向,使中小企業經營者合理安排企業資金運轉,規避“高利貸”。
(四)強化利率管理,規范民間借貸各級行政部門要加強對民間借貸的管理,允許其在合理的利率范圍內開展業務,嚴肅打擊高利貸行為,全力維護社會穩定和健康良好的金融秩序。制定完善的利率應對機制,使民間借貸供需雙方達到一個合理的平衡。
(五)將民間借貸引入我國銀行金融體系,轉型為小型村鎮銀行民間借貸以其自身方便靈活等特點,一直在國民經濟中發揮著金融補充作用。在現有正規金融很難服務全面的中小企業領域,民間借貸機構發揮著不可或缺的地位。可以將這些機構以股份有限的形式成立小型村鎮、城市銀行。主要面向中小企業和一些有小額用款需要的,靈活性和覆蓋都會比較高。
作者:常春水單位:吉林農業科技學院經濟管理學院
關鍵詞:民間金融;法制化 ;重要性;主要內容
一、民間金融法制化的重要性
在“民間金融法制化”的論題下,很顯然,國家應該首先允許民間金融的存在而不是人為規定其為非法,同時又要有相關的立法以遏制其負面作用。民間金融的法制化有利于造就其健康發展的法律環境。首先,它有利于建立起由法律支撐的強有力的民間金融信用系統。其次,它有利于民間金融建立法定的風險轉移通道。第三,它有利于民間金融健康發展和進行制度創新。民間金融法制化以后,有法定的風險轉移渠道,在抵御風險能力增強的情況下,民間金融才能尋求制度創新,以合法地擴大收益。
二、我國民間金融法制現狀
由于我國長期以來實行較為嚴格的金融管制,金融市場化和金融法制建設不足,尤其在民間金融的法制建設相對欠缺。在如何科學有效地解決民間資本的去向、規范和引導民間資金活動的陽光化以及解決中小企業融資難的制度性問題等方面,存在著許多不足和困難。這種狀況必然會在特殊的情形下,尤其在中小企業多、民間財富(資金)充裕、經商意識強的區域發生民間金融性危機,其中溫州民間借貸危機就是例證。
三、民間金融法制化的主要內容
第一,制定和完善相關法律法規,賦予民間金融合法地位,引導民間金融步入陽光化、法制化軌道,使民間金融從“地下”野蠻成長走向“地上”理性發展。當前民間金融異化發展與法律制度缺失有著緊密的聯系。中國社會科學院法學研究所《中國法治發展報告(2012)》指出,一方面由于民間借貸的相關立法滯后于社會實踐,相關法律規則散見于民法通則、合同法等法律中,暴露出零散化缺陷;另一方面,民間借貸市場監管缺位,其法律地位陷入尷尬境地。我國民間金融立法工作必須適應社會發展需要而進一步推進。為此,應盡快制定一部適合我國國情的完整規范的民間金融法律,如民間金融法,明確規定民間金融的法律地位、借貸形式、運作模式、資金投向、貸款額度、借貸期限、利率水平和糾紛處理方式等,明確區別各種民間金融行為的合法性和非法性,引導民間金融走向法制化軌道。2011年《最高人民法院關于依法妥善審理民間借貸糾紛案件,促進經濟發展維護社會穩定的通知》中要求“依法保護合法的借貸利息,遏制民間融資中的高利貸化和投機化傾向,規范和引導民間融資健康發展”。為此,要適當調整民間借貸的上限標準,或者細化不同地區、不同情形下的利率標準,建立民間借貸登記制度,鼓勵民間金融主體誠信經營、信息公開,從而防范高利率借貸在“地下”野蠻成長,推動其在“地上”理性發展。要嚴格遵循《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》以及刑法的相關規定,在清晰界定集資詐騙等非法民間金融活動的基礎上,打擊違法行為,避免“灰色金融”向“黑色金融”的異變。
第二,加快金融體制創新,引導民間資本建立面向中小企業的社區銀行和中小銀行,構建與企業分布相匹配的“門當戶對”的多層次金融體系,使民間借貸從“場外”走向“場內”。將民間金融納入正規金融渠道,不僅有利于實現民間金融組織的合法化、規范化運作,保護借貸雙方利益,而且有利于彌補我國金融組織體系結構單一的缺陷,完善多層次金融市場,提高金融體系的競爭性。2006年以來,中國銀監會相繼出臺《關于調整放寬農村地區銀行業金融機構準入政策更好支持社會主義新農村建設的若干意見(2006)》、《關于小額貸款公司試點的指導意見(2008)》,鼓勵民間資本投資建立村鎮銀行和小額貸款公司,開啟了我國民間金融的組織化、規范化進程。當前,要借建設溫州國家金融綜合改革試驗區的契機,探索進一步放松民間資本投資村鎮銀行、小額貸款公司的限制,逐步提高民間資本所占比例,實現產權結構的多元化,增強民間資本進入銀行業的積極性和投資熱情,充分發揮民間資本的集體智慧。2012年最高人民法院《關于人民法院為防范化解金融風險和推進金融改革發展提供司法保障的指導意見》中明確要求“依法規范金融秩序,推動金融市場協調發展”,“促進多層次金融市場體系建設”。
第三,創新金融監管體制,建立分層次的依法監管體系,中央監管機構管住大金融機構,微小型金融機構由地方監管。當前,不僅要讓民間金融納入法制軌道,還要將民間金融置于依法監管之下。為此,要完善監管內容,制定民間資本入股或控股金融機構的單一法則或實施細則,明確民間資本入股或控股金融機構的出資比例要求、進入方式、價值取向、業務范圍、放貸資金來源,明確監管要求、財務制度和風險控制制度要求。建立在市場原則基礎上的民營金融機構退出機制,允許支持金融機構在公司法、企業破產法等法律許可范圍內自由退市,金融監管部門要對風險達到一定程度或資產低于一定限額的金融機構,強制進行重組、兼并和清算,通過優勝劣汰的市場機制,降低金融轉嫁風險,提高民間金融機構運營效率。要建立地方與中央相關部門的即時信息溝通機制,探索中央監管機構只監管大的金融機構,微小型金融機構放給地方的監管模式。
參考文獻:
一、借條怎么寫才有法律效力
借條只要包括了出借人、借款人、借款金額、借款時間等主要內容即為合法有效。規范的借條應具備如下內容:
1、寫清楚借款人和貸款人的法定全名。
2、寫清楚借款時間期限,包括借款的起止年月日和明確的借款期限。
3、寫清楚借款的利息,應有明確的年利率或月利率,最終應支付的借款利息總額。
4、應寫清楚借款本息償還的年月日時間及付款方式。
5 、寫清楚借款金額,包括大寫和小寫的金額。
6、應有借款本人親自簽章、手印或親筆書寫的簽字。
在書寫借條時,應注意幾個問題:
要弄清楚借款人和出借人的真實姓名(身份證、戶口簿登記的為準),弄清楚借款人的工作、住址、甚至收入、財產等個人情況。在借條右下角由借款人親自署上真名。
簽名等于確認借條上陳述的內容,沒有簽名,就等于沒有確認,若借款人事后不認可,沒有簽名或簽了假名很可能會得不到法院的支持;借條最好能約定好利息、還款期限、還款方式等事項;借條必須能清楚記述借貸的事實。
內容表達不清,或數目不清,產生糾紛時,借款人又不認可,訴訟風險是很高的。關于借款數目,最好能先用阿拉伯數字書寫,然后再用大寫中文數字書寫一次。借條的訴訟時效問題。
約定清楚還款期限的借條,如借款人在約定的還款期限內沒有還清欠款,出借人可以自還款期限屆滿之日起兩年內向法院提出,超過兩年,就超過了訴訟時效,法院不予以支持訴訟請求。
二、寫借條時應如何寫利率
《合同法》規定:自然人之間的借款合同對利息沒有約定或約定不明確的,視為不支付利息。依照相關法律規定,民間借貸的利率可以適當高于銀行利率,但最高不得超過銀行同期貸款利率的四倍(包含利率本數),超出此限度的,超出部分的利息不予保護,而且,出借人不得將利息計入本金謀取高利,若是將利息計入本金計算復利的,其利率超出前述四倍限度時,超出部分的利息不予保護。
公民之間的定期無息借貸,出借人要求借款人償付逾期利息,或者不定期無息貸款經催告不還,出借人要求償付催告后利息的,可參照銀行同類貸款的利率計息。
因此,在民間借貸中,對利息的約定應當慎重,在約定明確的同時,要符合相關法律規定。所以,在民間借貸中,對利息的約定一定要符合法律規定,并且要約定明確,不要因系親朋好友,礙著面子口頭約定而不書面寫明收取利息及利息標準。
利率利息分不清,也容易產生糾紛。如李四立借據:今欠王麻子人民幣8萬元,利息2分,8個月內還清。借錢是事實,但約定利息是每月2分錢,還是月利率2分,難以說清。此種情況,已有判例,認定為約定不明,為公平起見,法院判令李四按銀行同期貸款利率支付王麻子相應利息。
利率和利息是兩個不同的概念,將2分利率寫成2分利息,或寫成0.2分利息,或寫成0.2%利息,都是不恰當的。利率是利息和本金的比率,主要表示方法有:年利率:用%表示;月利率,用表示;日利率,用、萬表示。無論是銀行還是民間借貸約定利息的時候,文字表述均應用利率,銀行放貸利率通常按月計算,用表示,2分的利率就是20(即2%),月利率五厘六即為5.6。
對于借條怎么寫才有法律效力以及寫借條時應如何寫利率等問題的具體內容,上文中都有詳細為您進行了介紹,希望這些內容能夠幫助您解決您所遇到的問題。民間借款中,人們在借錢給他人時,要注意寫好借條,借條中的內容要合法明確,不要有歧義,約定的利率不能超過法律的限制。在借條所約定的還款日期到期后,如果對方沒有還款意向,債權人就要及時向債務人催討,必要時可以選擇訴訟的方式追討欠款。如果您不知道該如何進行訴訟討債,可以咨詢一下債權債務律師的意見。
三、正規的借條范本
借條
今有向借到人民幣大寫_____萬_____千_____佰_____拾_____元整。小寫_____元。上述借款約定于_____ 年_____月_____日前還清,逾期不還,借款人應承擔違約金_____。雙方約定本糾紛由_____人民法院管轄。
借款人: 身份證號_______________
【關鍵詞】 民間借貸 非法集資 界限 規范和引導
民間借貸究竟應當如何界定,大多數研究者所接受的是將其劃分為廣義、狹義兩個層次。廣義的民間借貸是指各種非正規金融的總稱,泛指在國家依法批準設立的金融機構以外的自然人、法人及其他組織等經濟主體之間的資金借貸活動。狹義的民間借貸僅指私人之間的借貸活動。對其廣義界定更為強調民間借貸的“非正規性”。對“民間借貸”的狹義界定則強調其發生于“個人之間”。 我國法律未對“民間借貸”作出完整定義,只能結合1991 年最高院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第1 條、第6 條及2008 年最高院《民事案件案由規定》第77 條推導出實踐中司法機關審理借貸案件時的認定:民間借貸是指公民之間,公民與法人之間,公民與其他組織之間的借貸。
從法律角度出發,民間借貸行為應屬于合同行為。它的合同主體、合同利率符合特殊的規定。民間借貸具有如下特征:
1.主體的特殊性。民間借貸行為必須是自然人向自然人借款,或自然人向非金融企業借款,或非金融企業向自然人借款。除此之外的借貸行為,包括有金融機構介入的借貸、金融企業與非金融企業之間的借貸都不屬民間借貸。此外,民間借貸行為的雙方主體具有特定性,即借貸人必須向特定的對象出借借款,而企業通過發行股票、債券等方式募集資金是向社會不特定對象的借款,則不屬于民間借貸。
2.資金來源應是出借人合法收入的自有貨幣資金,而不能是出借人吸收或轉借的他人的資金。
3.資金用途只能是借款人為了自己生活或生產的合法目的,不能用于投資、轉貸等,更不能用于其他非法目的,否則,就有可能違反相關金融法規構成非法從事金融業務行為。
4.資金利率由借款人和出借人雙方約定,但是受到一定的限制即目前我國相關法規規定的,不超過中國人民銀行公布的金融機構同期、同檔次貸款利率(不含浮動)的4倍。超過上述標準的,應界定為高利借貸行為。
非法集資是指未經有關部門依法批準,包括沒有批準權限的部門批準的集資,有審批權限的部門超越權限批準集資,即集資者不具備集資的主體資格,承諾在一定期限內給出資人還本付息,具有以下四大特征:“1、未經有關部門依法批準,包括沒有批準權限的部門批準的集資;有審批權限的部門超越權限批準集資,即集資者不具備集資的主體資格。2、承諾在一定期限內給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外,也有實物形式和其他形式。3、向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾,而不是指特定少數人。4、以合法形式掩蓋其非法集資的實質。為掩飾其非法目的,犯罪分子往往與投資人(受害人)簽訂合同,偽裝成正常的生產經營活動,最大限度地實現其騙取資金的最終目的。”
從私法角度觀察,民間借貸行為是一種合同行為,屬于合同法調整的范疇,即使該類合同約定的利息可能因超出法律規定的限額而無效,但這并不影響合同的整體效力。從刑法的角度^察,非法吸收公眾存款犯罪行為,是一種違反國家金融管理法律規定,向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金,破壞金融秩序的行為。在實踐中,非法吸收公眾存款往往是以借貸關系的形式出現的,即從形式上看,符合民間借貸的要件。因此,區分民間借貸與非法吸收公眾存款,關鍵并不在于是否具備了借貸合同或相關債權憑證等形式要件,也不在于當事人的身份是自然人還是單位,而在于接受款項的一方實質上是否從事了“吸收存款”這項金融業務。只要未經許可,從事了吸收存款業務,就應屬于非法吸收公眾存款行為。
筆者認為在現行法下,民間借貸行為的效力認定包括以下三個層次:
首先是性質認定,即對于以借款關系或其他名義進行的民間融資活動,是否屬于非法吸收公眾存款等非法金融業務或集資詐騙行為。
其次是根據性質進行效力認定,如果屬于非法吸收公眾存款或集資詐騙行為。并且構成犯罪,應追究刑事責任,則不存在從民事案件的角度對借貸合同或借貸關系的效力認定問題,出借方的損失一般只通過刑事案件中的追繳返還。在法律允許的范圍內,對當事人約定的利息和其他交易條件予以確認和保護,同時對于不能償還借款的,按照違約處理。
最后是對不屬于非法吸收公眾存款等非法金融業務行為和非法集資行為,又不屬于現行法認可的合法民間借貸關系的效力認定,即企業之間借貸的效力認定。按照《最高人民法院審理借貸案件的若干意見》的規定,現行法律確認合法的民間借貸為公民之間、公民與法人之間、公民與其他組織之間的借貸活動。
筆者認為,限制企業之間的借貸,目的是防止企業從事與銀行等金融機構相類似的金融業務。“如果企業之間的資金拆借活動不是通過吸收他人資金而后借出,也不是經常性的面對不特定客戶的一種借貸業務,而是偶爾從事的以自有利潤解決特定對象、特定用途的資金需求,則該行為不具備前面所說的金融業務性特征,不構成非法金融業務”,則不屬于違反金融法規的行為,應列入合法的民間借貸行為之中。
【參考文獻】
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【關鍵詞】民間借貸 中小企業 融資
一、民間融資的必要性
民間借貸屬于非正式金融活動,交易主體是非國有金融機構,無固定的交易場所,多處于國家金融監管當局監管的體系之外。民間資金投放往往是趨利性和盲目性,與國家戰略部署方向不一致,但許多中小民營企業的發展很大程度上依靠民間資本的支持。
一個規模并不大的民營企業,想要解決擴張的資金瓶頸,大致只有兩條路可供選擇。一條是直接融資,但因為絕大多數民企的企業形態是有限責任公司,而目前非國有的有限責任公司是不能發行公司債券的,發行企業債券這一方法幾乎完全被堵死,此外,自然人發起設立股份公司仍受到諸多的排斥,企業上市也存在一定難度。另一條是從銀行間接融資,這條路理論上是開著的,但實踐中民企很難像國企一樣從銀行拿到貸款,所以民間金融市場存在和發展就很有必要性。
二、民間融資的復雜性
金融機構的國家化、法制化,則是民間融資的制度困境,企業之間的拆借在壟斷性的金融體制下是非法的,于是許多中小企業直接面向自然人進行借貸資金了。但這條路上有著重重的法律障礙,進行民間融資活動參與者很容易觸犯相關法律,“非法吸收公眾存款罪”“集資詐騙罪”則是橫在面向自然人集資前的兩座大山。還有如高利貸、暴力收債、卷款潛逃等諸多社會問題。
三、民間融資典型案例
炒的沸沸揚揚孫大午案和吳英案可以作為民間融資復雜性的典型案例來分析。在中小企業發展過程中,資金短缺以及融資困難是一個普遍遇到的現象。孫大午非法集資案暴露了我國民間融資相關法律的不健全不完善。靠養殖業起家的孫大午,憑借自己的艱辛創業,不斷將企業做大做強,經過幾年奮斗,成為產值過億的大型企業集團,還興辦了學校。但由于跟官員沒搞好關系的孫大午難以在銀行貸到資金,許多時候項目的資金缺口很難填補,于是孫大午采用了職工入股的方式融資,依靠多年建立的良好信用,將集團公司員工的余錢甚至是附近村村民的資金借過來,承諾一定利率和歸還時間,累計融資上億元。孫大午以“非法吸收公眾存款”罪被,但如果以這條罪來界定孫大午案的非法性的話,這將暴露中國大量類似的民營企業的“非法”生存狀態,這類非法的公司幾乎支撐了中國GDP增長的半壁江山并解決了大量的農村勞動力,并且這樣將阻斷私營企業自主融資的活力。對待民間融資的風險,既不能將其全部歸為“非法”的一刀切態度,也不能掩蓋甚至完全置之不理,使風險累積。孫大午案可以說是“非法吸收公眾存款”擴大化的案例,而根源則是民間融資的制度困境以及金融壟斷因為民間融資行為而產生的危機。
吳英案則是從一個普通案件演變成了一起法治事件,浙江省高級人民法院終審宣判吳英死刑,罪名是集資詐騙罪,其背后則有更為宏觀的法制和經濟問題。吳英在美容業賺到原始資金后開始介入民間借貸、銅期貨交易,有著靈敏商業嗅覺的吳英,總是能很快很準地抓住商機,進入全新的商業領域,其旗下的本色集團公司涉及領域廣泛,資本不斷累積,但戰線拉長不可避免地出現資金鏈的緊缺,人脈廣泛的吳英總能夠獲得信任并以高昂利息吸收到足夠多資金,用于償還以前借款、購買房產及個人揮霍。被認定為非法集資也是因為大量的借款而沒有將其充分利用,很多資金都用作了個人揮霍,一定程度上符合了“非法集資”所說的用虛構的經濟活動騙取公眾的信任借得款項。而矛盾在于,所借資金不排除一定數額投向了確有其名并且前景不錯的實業,如何區分,如何量刑成為事件背后的法治難題。非法集資同樣是以高利為誘餌,因為潛藏著巨大的風險,并危害公眾資金安全,每年非法集資案件數量居高不下,構成了中國民間金融灰色圖景,監管部門應該加以封堵。
四應對措施
(一)監管體系的價值標準的完善
監管方面,既要維持金融市場的穩定也要充分引導好民間借貸的發展。這就要監管體系的價值標準的完善,承認合法的民間借貸,不完全排斥,拒絕國有金融機構淪為市場經濟體制下謀取壟斷利益的工具,保證合法正當的民間借貸與正規金融借貸享受到同等有效的監管,不以資金出身成分定罪,而從融資目的出發,保護合理的融資行為,把風險控制在承受范圍內,保障金融市場主體之間的公平競爭。
(二)改變融資方式
民間融資涉及的法律限制可以通過改變融資的方式來破除,孫大午案中直接向鄉親們借款,風險高,回報也不能和高風險相匹配,而且進入了“非法吸收公眾存款罪”的范疇內,但如果改用投資參股方式,大午企業完全能變成股份有限公司,可以通過增資擴股方式進行融資。
(三)疏通融資渠道
中小企業融資難,金融改革是重點,疏通對中小企業的融資渠道是關鍵,不斷降低入市標準的同時也要增加正規金融的供給。中國特別缺乏大量面向中小企業的專業投資公司,把閑散的錢匯集起來,以專業、合法、透明的方式尋找好的中小企業,能較快的緩解中小企業融資難的問題。大力發展政策性金融機構,能真正為信用低、非國有、未上市的中小企業,甚至是農戶提供資金,解其燃眉之急,避免國有金融機構逐利目的地強化,改變了疏通融資渠道的原始目的。
關鍵詞:民間金融;規范化;正規金融;法律規范;問題思考
一、我國民間金融范圍的界定及產生的動因與現狀
1.民間金融范圍的界定
對于民間金融的范圍界定,筆者認為主要可以分為兩個方面進行有效的分析:首先,站在廣義的角度理解是民間金融完全處于正規金融機構之外,在社會當中運用市場作為主體進行資金融通活動,其中不但廣泛包含了政府規定的合法民間融資活動,而且還有效的包含了界限并不明確的集資形式和金融詐騙等活動;其次,在狹義的角度理解是僅處于沒有相關法律規定的灰色市場主體之間的投資以及融資活動。
2.民間金融在我國產生的動因
民間金融在我國產生的主要動因,筆者分析認為主要可以針對三個方面進行充分詳述:其一,我國政府對于金融所頒布的抑制政策,將金融資源在分配的區域上造成了不平衡的情況,這外在的因素有力的推動了我國民間金融的發展;其二,與正規金融相比較,民間金融對于信息不對稱問題明顯能夠進行有效的解決,從某種意義上而言有著更為偏低的風險性,所體現出來的優越性也是推動民間金融發展的一個動因;其三,民間金融的發展,從其本質上而言是對利潤的最大化的追求而對理性經濟人價值選擇的最終結果,面對利益的驅動也民間金融得以有效發展。
3.民間金融的現狀
農村是我國民間金融的主要發源地,自從上個世紀九十年代開始,民間金融在我國社會當中經過20多年的發展,不管是在農村經濟,還是民營經濟以及社會發展的進程當中有著重要的地位。筆者經過查閱大量資料以及實踐調查對于民間金融的發展現狀總結為以下幾點:首先,民間金融發展速度非常快,隨著市場經濟主體展現出日益多元化和不斷快速的發展融資規模也在逐漸呈現遞增趨勢;其次,資金主要來源都是以個人為主,融資渠道以及形式呈現出多樣化,不僅只有個人和企業間直接借貸以及資金中介等,還有小額貸款公司以及典當行等;最后,廣泛化的參與范圍和主體,民間金融涵蓋了農業和采掘業以及建筑也等多種行業。
二、民間金融規范化的必要性和重要性
針對民間金融,到底是應當進行管理還是不應該管理?面對這一個問題所給出的意見答案有著較大的分歧。對此,筆者經全面分析,希望從以下闡述中對于民間金融發展的必要性和重要性進行著重探討。
1.民間金融規范化發展的必要性
(1)民間金融的有效規范化發展,是制度變遷的必然趨勢。其具體可以從兩方面進行體現:其一,制度需求原則的要求,從非公有制經濟對我國的貢獻和非公有制經濟對民間金融的需要,則對于這種制度需求的有效性有著從分的說明;其二,適當超前原則的要求,民間金融內生于經濟發展之中,不會隨經濟的發展而自然消亡,政府應當提供正式制度的安排,不應該被動的進行應付,民間金融發展到一定階段后融入到正規金融中來,是其必然趨勢。
(2)民間金融的規范化發展也是其自身持續發展的需要。在我國金融改革持續推進的背景當中,民間金融為了自身能夠更好的保障持續發展,對于融資成本就必須需要進行有效降低,然而有效降低其控制制度風險溢價的水平則是成本降低的關鍵所在;制度風險的控制是依賴于民間金融規范化發展,也就是說民間金融只有完全走向規范化的發展,這樣對于其制度風險才能夠有著更加有力的控制,所以說民間金融的規范化全面發展也是其自身的需要。
2.民間金融規范化發展的重要性
(1)社會企業信用需要民間金融對其進行一步強化。在國有金融制度的安排下,政府信用錯位使得政府成為整個融資活動的實際上的最后承擔人,導致企業信用被完全的弱化,然而民間金融在運行機制方面卻可以從本質上進行有效的扭轉這種局面,使企業信用得到強化。
(2)我國金融體制改革需要民間金融。民間金融的發展為金融體制改革提供了一個新思路,在一定程度上改變了原有的金融機構格局,有助于構造多元化的金融體系產權結構和促進原有金融機構的創新與發展,自然也就有助于整個金融體系效率的提高。
(3)對于我國金融競爭力的提高是不可缺少的一部分。民間金融能夠開創競爭行動市場環境,不斷給體制僵化的國有金融機構施加了強大的外部壓力以示范效益,有利的促進和啟動了其他商業化轉軌的步伐,而且更為主要的是可以通過多元化產權刑事之間的交易等,有力的推動了我國金融市場的競爭力。
雖然民間金融規范化發展有上文所言的重要性,但是在其發展的過程當中,民間金融對國民經濟發展卻有著消極影響。筆者在上文中詳述了民間金融對國民經濟發展的積極作用,能夠有效的彌補正規金融所出現的不足點。但是,我們要明白任何事物的發展都是具有兩面性的,民間金融對于經濟的發展也不可避免的會產生過消極的影響,筆者對此分三點做出闡述:
其一,對于國家的宏觀調控政策在一定程度上產生不必要的難度;其二,在社會當中非常容易產生違法犯罪行為,對社會的穩定有著嚴重的影響;其三,對于體質內的金融機構的健康有序的發展有著嚴重的負面影響。
總之,民間金融規范化的不僅需要重視其必要性和重要性,而且民間金融的形成和發展既有積極的促進作用也有消極影響;筆者認為,對于民間景榮所表現出來的各種形式需要有效合理的進行劃分,并且還需要根據其所展現出來的特點和影響采取科學有效的肯定或者否定的態度,運用有力的法律形式給予進一步確定。
三、民間金融法律規范存在的主要問題
我國民間金融法律規范依舊沒有形成統一或者形成完善的體系規范,通常對于民間金融的法律都只是零散的處在《民法通則》、《合同法》、《擔保法》、《刑法》、《商業銀行法》、最高人民法院司法解釋以及國務院相關的行政法規之中。所實行的法規對民間金融是否合法的界限還只是出線條的界定,主要的所涉及到的內容還僅是民間金融當中的民間借貸和民間集資這兩個方面。但是,我國民間金融法律規范的形成是國家金融力量和民間融資活動相互之間的博弈過程當中逐漸得以完善,所體現出來的基本結構是一種利用行政管理作為主線,在加以運用刑法作為輔助。這樣的一種法律規制結構,在歸去的十幾年當中雖然對我國金融秩序的穩定和維護發揮了巨大的作用,然而在實踐當中具體事務操作過程當中依舊還是存在諸多矛盾,筆者總結之后認為其主要表現在以下幾點:
1.非法吸收公眾存款與民間借貸的界定模糊不清
民間金融在發展的過程當中所表現出來的主要形式是民間的借貸,借貸的雙方人員在清醒意識之下所共同達成的彼此滿意的契約活動。我國《合同法》的有效保護是建立在信息真實基礎上的借貸合同關系,對于有效合同的認可是要求雙方人員出具的合同具有真實性而且不能夠違反禁止性的法律條列規定。但是,合法的民間借貸和國家頒布的《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》當中所規定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”行為之間的界限是非常難以進行把握的,而且面對借貸的整體情況,總共向多少公民進行借貸以及借貸而來的款額當中有多少是合法的數額,尤其需要重視在什么情況當中會觸犯《刑法》等。但是,這些情況在法律法規當中并沒有給予相應的明確的規定,導致在定罪量刑的時候,法官沒有明確的依據無法進行明確的判斷,而且對于人們的投資和融資行為無法做到正確的引導。
2.金融業缺乏民間資本融入
我國社會當中的民營銀行,都是經過中央金融當局進行特批而實施建立的,在社會當中的存在形式普遍都是具有一定的試驗性以及試點嘗試性,而且還和政府之間存在著不可分割的聯系。因此,從某種程度上而言,其并不是真正意義上的民營銀行。隨著社會的不高速發展,目前市場上的民營銀行已經不能夠有效滿足民間資本的發展需求,民間資本若要自由的健康發展就必須要建立完善的法律體系,在健全的法律框架當中才得以更好的實行。
3.民間金融市場缺乏完善的退出機制
我國民間金融目前所建立的合理準入制度,缺乏相應完善的退出機制。比如,在我國相關法律法規當中對于企業破產雖然都具有著相關的法律規定,但是總體來說其數量還遠遠不夠,在相關規定的內容當中只是簡單的普遍滿足破產法的適用性,對于出現的特殊問題也有著相關的淺面解決要求,除此之外便沒有其他更進一步的相關說明,在民間金融市場上的針對性還遠遠有所缺失等問題的展現,導致民間金融市場的推出機制嚴重缺失,而且加劇了金融的不穩定性。
四、民間金融規范化的方法和途徑
1.制定統一的法律法規
將散見于《民法通則》和《合同法》以及《擔保法》甚至《刑法》與《商業銀行法》、最高人民法院司法解釋以及國務院相關的行政法規之中的關于民間金融的規范,對此需要進行綜合考慮,然后根據社會當中的實際情況進行有效的補充和完善,全面有效的制定一套相對健全完善統一的《民間投融資法》。合理的民間金融形勢只有依賴法律的支持和保障才能夠有效的穩定國家金融秩序和消除借貸糾紛以及金融詐騙等現象。所以,民間金融若要全面的合法化,首先需要運用法律的形式對于民間金融的合法化進行肯定。
2.全面有效取締非法集資
在法律文件當中對于社會集資的審批準則進行有效的規定,將社會集資的審批程序進行有效的規范,對于非法集資的依據進行有效的明確認定。筆者個人認為,有效的打擊非法集資不能夠以及夾帶的自由作為代價,然而由于我國目前相關法律條例對于這兩者還沒有實行有效的界限明確,因此需要進一步加快對非法集資方面的法律進行起草,給予正確的修改建議以及針對社會集資的審批標準和程序等進一步給予明確,為民間金融的健康正常發展創造良好的法律環境。
3.構建有效的制度保障
民間金融的健康發展,除了需要有效的法律體系支持,而且相應的制度保障也是不可忽視。因此需要有效的建立各種保障制度,例如存款保險制度和征信制度以及嚴格的市場準入制度與貸款擔保制度等諸多相應的制度都需要進行加快建立和健全完善。
4.完善金融服務體系
首先,發展和完善正規金融機構的服務,鼓勵正規金融機構的金融服務創新。其次,對于民間資金需要有步驟的開放競爭性領域,將民間資金投入的范圍有效的進行拓寬,鼓勵并規范民營企業家以多種形式參與金融投資,發展民間金融資本。
五、總結
總之,民間融資的作用需要有著清醒的認識,全面有效的改善我國現有的融資機制,建立多層次的有力金融法律體系,運用科學合理的法律對民間金融規范發展做好引導作用,這樣才能夠使得民間金融能夠更好以及更全面的促進國民經濟發展的重要力量。
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【關鍵詞】拾財貸 P2B 法律風險
一、P2B模式的概念
P2B的全稱是互聯網投融資服務平臺,與現在依然火爆的P2P網貸平臺相比,是一種與其有所區別的微金融服務模式。關于P2B平臺這個概念,目前還沒有權威的定義,P2B的全稱是person-to-business,是一種個人向企業提供貸款的模式。這種貸款模式可以使中小微企業(非金融機構)通過互聯網實現對于個人投資者的融資,極大地拓寬了融資渠道。個人可以通過P2B平臺實現收益較為穩定的投資,是自己的財富得到較好的增值,中小微企業(非金融機構)也可以借助這個平臺更為順利地獲得企業發展所需的資金,由此實現企業和投資者的雙贏。本文將以“拾財貸”為例展開對P2B模式法律風險問題的探討。
二、“拾財貸”互聯網金融模式存在的法律風險
(一)缺乏有針對性的法律和規范
P2B平臺剛剛興起,方興未艾,作為新生事物,并沒有具有針對性的相關法律和規范與之配套,法律和規范的制訂和出臺速度明顯落后于P2B平臺的產生以及發展。在“拾財貸”平臺的官方網站上也只是列舉了《中華人民共和國合同法》第79-83條關于債務轉讓的相關規定,可見相關的法律和規范是多么的乏善可陳。因此,在實際操作中,很多時候P2B平臺也得參照關于民間借貸的相關規定,除了《合同法》的相關規定之外,能夠稱得上有相關關系的法律和規范數量很有限。《國務院關于鼓勵和引導民間投資健康發展的若干意見》中有提到一些比較籠統的概括性規定,如鼓勵民間資本進入金融領域,甚至發起設立金融中介服務機構等;最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》中對于民間借貸中第三方平臺也有所涉及;《最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見》也有規定說規定民間借貸的借款利率最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍,等等。
(二)觸及監管紅線
至今,對于P2B平臺,政府以及有關部門并沒有建立起對其日常化的監管。甚至P2B平臺到底歸屬于哪個部門監管都尚不明確,再加上內部行業自律的缺失,很容易放任自流,出現違反法律規定的觸及監管紅線的現象。因為缺乏監管,所以容易觸及監管紅線,表面上看來是一個自相矛盾的結論,卻是一個不可否認的事實。正如在上文所述,“拾財貸”平臺在各個環節都有詳細的規定,就是為了預防在中間運行過程中出現還款風險,但在缺乏強有力的監督的情況下,就會有人被利益所驅動,鋌而走險,道德風險的隱患不言而喻。P2B平臺的運行雖然是由電腦系統發揮作用,真正指揮的卻是操作系統的人,人必須要有相關制度的規范才能被束縛住。一旦道德底線被突破,出現了損害相關人員利益的行為,違法行為也就會緊隨其后。
三、規制“拾財貸”互聯網金融模式存在的法律風險的幾點建議
(一)建立健全法律規范體系
“拾財貸”平臺剛剛興起不久,作為新生事物,并沒有具有針對性的相關法律和規范與之配套,法律和規范的制訂和出臺速度明顯落后于P2B平臺的產生以及發展。這可能導致行業的發展陷入各種亂象,因此具有針對性的法律規范體系不可或缺,亟需制定實施類似于《放貸人條例》的法律法規,以維護行業的正常經營和發展。首先,針對融資人不還款的情形,究竟是定為民事違約責任還是集資詐騙罪或者合同詐騙罪,需要法律規范予以明確界定。關于非法占有目的的認定,以及定罪的情形、數額等方面都必須有針對性地做出規定,對于細節制定詳細的標準,做到有法可依,而不是只能參考以往已有的其他法律予以認定。除此之外,在市場準入、運營與退出方面都要有明確的規范與限制。
(二)納入政府監管范圍并推動建立平臺自律監管
目前,對于P2B平臺,政府以及有關部門并沒有建立起對其日常化的監管,甚至存在著對于P2B平臺外部監管的空白,有關的合規審計以及監管也都沒有配套齊全,外部監管極其缺失。因此,亟需建立對于P2B平臺的外部監管,政府監管是其中的重中之重。首先,工商行政管理機關等政府機關應當在P2B平臺申請設立以及運行的過程中對其嚴加監管,重點審核其是否符合設立條件、是否具備運營能力、在運營過程中是否出現違法現象以及是否超出業務范圍。其次,對于P2B平臺上因為投資或融資所產生的資金流動以及賬戶設立,央行或者銀監會可以制定適當的監管措施,從而保證資金的安全,這些事項都可以參照對于第三方支付平臺的監管措施進行制定。最后,除了行政性的監管之外,還可以對P2B平臺進行鼓勵和指導,引導其形成自身的行業規范和行業組織,從而促進整個行業走上規范運作的道路,形成良性競爭。
關鍵詞:P2P網絡借貸;發展問題;對策建議
中圖分類號:F832.4 文獻標識碼:A
原標題:P2P網絡信貸發展中存在的問題及對策研究
收錄日期:2016年3月19日
一、研究問題及背景
隨著民間借貸的興起和互聯網的發展,P2P網絡借貸應運而生,憑借其方便簡潔、能夠解決資金短缺問題、交易自主、成本低廉等特點,最大限度地為個人提供公開、直接、安全的小額信用交易,該市場不僅是對傳統金融市場的一個重要補充,還為普惠金融的實現提供了重要途徑,P2P網絡借貸作為一種新型的民間借貸形式被越來越多人重視。然而,伴隨著我國P2P網絡借貸的迅猛發展,其所面臨的各種問題也開始顯現,甚至影響到P2P網絡借貸的健康發展。因此,如何有法可依,針對行業存在的潛在風險和各種問題,分析造成問題的內在原因,并提出相應的對策建議,從而確保行業健康穩定發展,維護整個金融體系的健康發展,成了我們目前亟待解決的問題。這些情況促使我們要對P2P網絡借貸行業的現狀及行業所存在的問題進行研究和思考,提出自己的見解。本文的研究希望能夠為國內P2P行業相關者提供有價值的參考。
P2P網絡借貸作為一種新興的民間金融出現至今剛滿10年,但在一定程度上滿足了部分無法從正規金融機構貸款的短期資金需求者的需要,這一新生事物的出現引起了眾多研究者的廣泛關注。在國外,基于研究背景的差異和研究目的的不同,學者們對P2P網絡借貸的研究更多的是體現在對P2P網絡借貸平臺運營模式的比較和借貸雙方的行為分析的研究中。Zopa作為全球第一個P2P網絡借貸平臺,成為了市場模式研究的典型案例(Hulme,2006;Gonzalez & McAleer,2011)。Hulme(2006)以Zopa為例,對P2P網絡借貸的發展、風險控制機制和運作機制進行了研究,并對其未來發展進行了預期,認為社區的互動原則是平臺發展的基礎,借貸雙方及Zopa之間基于這種社區的理念,從而建立起互惠互利的“雙贏”局面。同時,Hulme還認為以Zopa為例的P2P網絡借貸平臺將在未來金融市場的發展中進一步扮演更加重要的角色。Gonzalez & McAleer(2011)對比了美國的Prosper平臺和英國的Zopa平臺,結果顯示兩者在風險控制上存在共性,對不同的貸款周期、信用風險和貸款規模的項目實施不同的風險控制是平臺的重點,而投資人的策略、文化因素以及信譽對風險的影響還需要進行進一步的考慮。在美國Prosper平臺向研究者開放交易數據之后,對借貸雙方行為影響因素的研究逐漸成為目前P2P網絡借貸研究的熱點之一。Kumar(2007)基于Prosper數據分析“硬信息”對于借貸行為的作用影響,認為“硬信息”對于貸款的成功率、貸款利率、貸款的違約率均會產生顯著的影響。Ravina(2008)在對“硬信息”的分析基礎上,對借款人的生理特征信息與借貸交易行為的相關性進行研究,認為在“硬信息”相同的情況下,借款人的容貌和性別等生理特征的因素也可能成為影響借貸成功率及利率的因素之一,如果借款人的容貌相比其他借款人有優勢,那么該借款人對應的借款項目的成功率會越高,得到的利率也會更低。同時,Lin(2009)對社會資本信息等“軟信息”在借貸交易過程中的具體作用和影響進行分析研究,認為社交網絡在借貸活動中也有一定的作用,擁有豐富社會資源的人更容易獲得較低利率的貸款,并且貸款的違約率也更低。
在國內,由于我國的P2P網絡借貸起步較晚,所以在這方面的研究仍停滯在比較基礎的階段,根據學者們的研究內容,可將研究成果劃分為P2P網絡借貸平臺的運營比較、制度建設、風險研究等方面。在網貸平臺的介紹、運營模式比較方面,劉文雅(2011)、王繼輝(2011)、王紫薇(2012)等認為孟加拉尤努斯教授首創小額借貸,P2P網絡借貸屬于小額借貸的網絡形式,一定程度上填補了傳統金融體系中的空白;陳初(2010)對網絡借貸的經營模式進行了全面概括,將其分為四類:以企業網上行為參數為基礎的綜合授信;做銀行金融業務前端流程的外包服務商;“P2P”網絡融資模式;專門為學生提供貸款的社區。在制度建設方面,吳曉光、曹一(2011)對加強P2P網絡借貸平臺的監管提出了幾項建議,其中包括:完善用戶識別機制;加強資金管理機制;建立健全反洗錢系統;加快信用評級體系建設;提高P2P網站的安全技術。在風險研究方面,郭弈(2011)、蘇莉娟等(2011)認為國內網絡借貸由于信用體系不健全、缺少抵押擔保、欠款逾期無人追償、第三方賬戶監管缺位,客戶資金安全難以保障;張玉梅(2010)認為P2P網絡借貸平臺不僅個人信用風險問題難以回避,而且借款者的借出成本較高,風險只能由借入者獨立承擔,這種形式對現行貨幣政策是一種挑戰。
通過上述分析不難看出,國外對于P2P網絡借貸市場的研究范圍和研究方法更加廣闊,結論分析也更深入。除了對P2P網絡借貸平臺運營模式的比較,還包括了借貸雙方的行為分析、借貸成功的影響因素、社會資本信息在交易過程中的作用和影響,這些研究成果都與國外透明公開的信用評估機制、完善的法律制度和監管體制以及社會習俗等因素密切相關,較為成熟、完善的研究成果為今后金融創新的研究領域提供了更多的研究基礎。而國內對于P2P網絡借貸市場的研究還處于起步階段,研究主要集中在運營模式、制度建設和風險分析等方面,總體來說,國內學者對P2P網絡借貸市場的研究更為宏觀,還較少對借貸雙方行為及其影響因素進行相關分析,缺乏針對性和可操作性,研究不夠深入,研究方法和研究視角也有待進一步提高和擴大。這些差異也與國內P2P網絡借貸市場的發展特點有關,P2P網絡借貸市場雖起步較晚,但其發展迅速,由于法律環境、信用環境的差異,在市場發展過程中暴露的風險和問題引起了學者的關注,成為了研究熱點。
二、我國P2P網絡信貸發展現狀及存在的問題
我國網絡借貸平臺雖然發展速度極快,但網絡借貸網站身份模糊,處于“無監管、無準入門檻、無行業標準”的“三無狀態”。現有金融政策法規不完備,對其沒有約束力,P2P網絡借貸行業面臨著法律問題、監管問題、運營問題等多重風險,隨著整體經濟環境的變化,很容易多重風險集中爆發。
(一)法律方面存在的問題。從合法性看,P2P網絡借貸屬于民間借貸,在我國《合同法》及最高人民法院的相關司法解釋中都肯定了民間借貸行為的合法性,而且還有一些關于民間借貸的特殊法律規定,如《最高人民法院關于人民法院審理借貸案件的若干意見》規定,“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率,但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍。超出此限度的,超出部分的利息不予保護。”然而,對于P2P網絡借貸這一新興的民間借貸形式,目前我國還沒有明確的法律條款加以規范和保護,相關立法的空白使其面臨業務定位、糾紛處理和風險防控等無法可依的局面。因此,P2P網絡借貸平臺作為民間借貸中介的合法性無法得到確認。
P2P網絡借貸平臺雖然已在我國獲得了長足的發展,但是其身份模糊,至今處于十分尷尬的境地,也限制了自身發展。P2P貸款平臺目前基本上都是以兩種身份注冊:一是投資咨詢公司;二是網絡技術類的電子商務公司,但P2P借貸網站的實質是利用互聯網從事借貸中介等業務。至今,P2P網絡貸款性質缺乏明確的法律法規界定,其身份不明導致監管部門和面對網絡借貸糾紛的相關法律部門在這種法律法規缺失的狀態下,無法解決問題,同時,也讓原本具有存在合理性的大量民間借貸被迫轉入地下,潛在風險加劇。在缺乏監管的情況下,P2P網絡借貸行業亂象叢生,甚至部分網絡借貸平臺在高利潤的誘惑下利用網絡平臺從事高利貸和非法集資等違法活動。
(二)監管方面存在的問題。由于法律法規的缺失,P2P網絡借貸平臺的身份一直很模糊,沒有明確的監管部門,由此導致了P2P的監管真空,進一步加劇了網絡借貸業務的風險。
1、監管缺位與監管錯位并存。一方面P2P從事的網絡借貸業務本質上屬于金融業務,理應納入中國銀監會的監管范圍,但由于迄今為止銀監會并未承擔P2P的監管責任,導致P2P真正的監管主體缺失;另一方面我國P2P大多在工商管理部門注冊,由并不具備金融監管能力的工商部門承擔監督管理責任,這形成了監管錯位問題。可見,我國P2P面臨著監管缺位和監管錯位的雙重困境,這些問題構成了P2P的潛在風險。
2、監管內容不明確。此類網站只在工商部門、通信管理部門以及公安機關網監部門注冊登記,經營范圍則是網絡信息技術。然而,從業務性質來看,其從事的卻明顯是金融中介業務。但網站確實不屬于金融機構,國家對民間借貸中介也沒有一個明確的界定,所以目前工商行政管理部門將其作為一般的經營企業進行管理,信息產業管理部門只從信息安全的角度對其實施管理,因而網絡借貸平臺實質上處于監管真空狀態。
3、平臺提供的信息真偽難辨。P2P網絡借貸平臺屬于提供金融服務的中介機構,無進入門檻限制。在目前監管缺失的狀態下,網絡借貸平臺的數據系統無需同人民銀行征信系統對接,也就是說,借貸平臺的借款數據無法體現在公共信息平臺上,無法被人得知,監管機構就無法發現可疑交易。此外,P2P網絡借貸的資金來源于投資人正當渠道獲得的、閑散的資金,但是也不能排除其資金來源的不合法性,因為P2P網絡借貸平臺的審查體系中并不對投資人的來源進行審查。同時,借貸雙方信息的真實性難以判斷,網絡環境的虛擬性導致難以評價借貸雙方信用狀況的真實性,有可能出現冒用他人身份或一人注冊多個賬戶騙取貸款的情況。因此,網絡借貸平臺極易成為不法分子洗錢的途徑。
(三)運營方面存在的問題
1、信用風險。信用風險即違約風險,是借款人無法按時還本付息的風險,也是P2P網絡借貸行業面臨的最大風險。在國外,信用評級和得分制度較為完善,個人信用有據可查;而在國內,個人信用體系尚未健全,P2P平臺無法通過調查手段準確獲得借款人的信用情況,只能依靠借款人自己提供的身份證明、收入證明、資金用途等資料判斷其還款能力的大小。借款人和貸款人之間存在著信息不對稱的情況,借款人可能因各種原因出現違約行為。此外,整個借貸行業會因為經濟發展的周期性波動而面臨周期性信用風險,在當前P2P模式下,由于缺乏制度約束,出資人短期內大規模撤走資金的風險是存在的,這種流動性風險一旦大規模爆發,會導致P2P無法繼續經營。
2、安全性風險。安全性風險主要表現在兩個方面:一是P2P網絡貸款中存在借款人進行金融詐騙和卷款跑路的資金安全風險;二是借款人面臨著信息泄露的隱私安全風險。在當前的P2P網絡借貸交易模式下,網絡借貸資金并不是從貸款人的賬戶直接轉入借款人的賬戶,必須通過網絡借貸平臺實現周轉,多數網絡信貸平臺通過銀行或者第三方支付形式來完成,因此會發生資金沉淀。目前,沉淀資金的管理尚處于無法可依的狀態,那么在時間差和監管存在真空的情況下,金融詐騙、卷款跑路的道德風險是客觀存在的,甚至會出現非法集資的情況。同時,在同業競爭的壓力下,未受監管的第三方賬戶資金可能被P2P網絡借貸公司挪用來投資獲利,從而引發操作風險。
由于P2P網絡借貸平臺需要借款人填寫詳細的身份信息,業務流程中會涉及大量個人信息。而P2P網絡借貸平臺對個人信息管理不夠規范和嚴謹,又缺少監管機構的規范和監督,使得借款人填寫在網上的諸多重要信息存在被泄露或濫用的風險。2013年3月5日,開心貸平臺注冊用戶信息被惡意篡改,登記的提現賬戶被申請提現8,000元,經調查網絡借貸平臺被黑客侵入,并修改了部分資料。該事件顯示,網貸平臺技術薄弱,賬戶及個人信息的安全并沒有得到全面的保護。
(四)市場及政策風險問題。P2P網絡借貸平臺的市場風險主要體現在高杠桿導致的壞賬和利率波動導致的不良貸款上。表1反映了國外相對成熟的借貸平臺Zopa和Prosper的壞賬率和收益率,由此可見高杠桿擔保甚至是無擔保對應較高的壞賬率和收益率。雖然P2P網絡借貸平臺多通過鼓勵分散貸款的方式對壞賬風險進行控制,但是對于整個P2P網絡借貸平臺而言,還是存在因為壞賬累積造成資金斷裂甚至公司破產的風險。(表1)
另外,作為經營貨幣的公司,P2P網絡借貸平臺對利率的波動會十分敏感。當貨幣政策從緊,利率水平上升時,借款人從銀行借款的難度增大,轉向P2P網絡借貸平臺,P2P借貸業務規模會迅速擴大,呈現逆周期增長的特點。但是當貨幣政策過于緊縮時,雖然業務規模擴大,但是此時實體經濟會受到沖擊,企業或個人收入減少,違約概率升高,P2P平臺的不良貸款會增加,甚至引發流動性風險。
政策風險即為宏觀調控政策效果可能被弱化的風險。P2P網絡借貸公司雖然屬于信息中介公司,但是由于其中介對象是資金,具備一定的銀行業金融機構屬性。由于P2P網絡借貸公司的資金運作并不受銀監會和人民銀行的監管,銀監會和人民銀行無從掌握P2P網絡借貸資金數量、投向及運營情況。隨著P2P網絡借貸公司業務的不斷發展,其資金規模也越來越大,在達到一定規模后,由于大量資金在銀監會和人民銀行的統計范圍之外,使得銀監會和人民銀行根據不完整的金融統計數據制定的宏觀調控政策效果可能被削弱。
目前,銀監會已經指出P2P網絡借貸公司可能存在影響宏觀調控效果,演變成非法集資和高利貸,被洗錢公司、傳銷組織利用,以及使民間資金流入限制性行業等問題。作為一種存在于正常金融體系外的資金借貸平臺,P2P網絡借貸平臺隨著規模的擴張勢必會對國家正常的金融秩序產生沖擊。
三、我國P2P網絡信貸發展中的問題原因分析
通過對上述P2P網絡借貸行業和平臺存在問題的綜合分析,可以進一步探究其問題產生的原因主要來自以下方面:
(一)相關法律法規的缺失。在我國,P2P市場發展粗具雛形,因為它的“野蠻生長”和其“無監管、無標準、無門檻”特征引起的各種問題而被稱為金融業的“野孩子”。國內P2P行業始于2006年,最近幾年開始進入人們的視線,并不斷發展,但政府一直未對其進行管理,由于相關法律法規的缺失,給P2P網絡借貸平臺帶來了一系列法律方面的問題。
為什么政府一開始并未出臺相關的法律法規進行監管和約束呢?原因主要有三點:一是這種P2P網絡借貸平臺的模式是引進于國外,大家都不確定其是否能夠在中國這片土壤環境下得以良好的發展,既然無法預料它的發展情況,也就無法對其進行科學有效的監管;二是P2P網貸平臺發展伊始,行業處于初步創新中,變化速度會很快,監管的難度也很大,并且過早的監管可能會束縛和壓制它的發展;三是P2P理財公司發展初期規模比較小,盡管缺乏相應的監管,也不會對金融體系造成很大的影響,從而影響整個經濟的發展。就如同嬰幼兒時期的孩子一樣,政府在P2P網絡借貸發展之初,對其采取的是自由放養的教育模式。
而如今,P2P網絡借貸平臺的發展已逐漸趨于成熟,尤其在2013年P2P網貸平臺賺足了眼球:一方面借助國家金融改革之風以及整個互聯網金融的爆發而名聲大噪;另一方面則因行業內頻頻曝出的違規及風險問題而備受爭議。因此,現在針對P2P網絡借貸平臺監管的時機已經成熟,亟須政府或相關部門制定相應的法律法規,明確監管主體,進一步完善網絡借貸法律規范,從而降低其存在著的法律風險。
(二)網上交易不易進行監管。除了由于法律法規的缺失,導致P2P網絡借貸平臺的身份模糊,處于監管真空狀態,使其面臨監管主體和內容不明確的問題,造成監管無法可依之外,P2P網絡借貸平臺作為互聯網金融的重要組成部分,其自身的網絡交易形式也給監管帶來了很大困難。首先,借貸雙方信息的真實性難以監管。網絡環境的虛擬性導致難以評價借貸雙方信用狀況的真實性,不易進行監管;同時,借貸平臺的信息資料一般只有工商登記資料,這意味著如果沒有實地考察,對于網站的真偽很難辨別,極易被釣魚網站利用成為欺詐工具;其次,平臺的運營難以監管。一方面由于沒有明確的法規約束,我國P2P形成了多種運營模式,有的側重線上活動,有的側重線下活動,業務活動的差異性大,網絡借貸平臺的隱蔽性、匿名性、即時性使得監管部門對于資金流向的追蹤更加困難;另一方面P2P行業發展還不成熟,員工業務素質參差不齊,流動性較大,這些都增加了監管的難度。但由于信息披露與交易記錄上報機制缺失、客戶借款貨款用途審核力度不夠等原因也給洗錢犯罪分子的違法活動提供了廣泛的空間;最后,平臺的風險控制難以監管。P2P網絡借貸平臺作為互聯網金融的組成部分,擁有風險控制弱的特點。由于互聯網金融還沒有接入人民銀行征信系統,也不存在信用信息共享機制,不具備類似銀行的風控、合規和清收機制,不利于銀監會和央行等相關部門的監管,容易發生各類風險問題,現已有眾貸網、網贏天下等P2P網貸平臺宣布破產或停止服務。
(三)行業門檻低,行業自律缺失
1、行業門檻低。在P2P網絡借貸行業,準入門檻低是不爭的事實,可以說是目前國內金融領域準入門檻最低的。P2P網絡借貸公司至今沒有自己的資金門檻,在工商部注冊備案時,雖然不允許進行信貸經營備案,但是可以通過登記金融信息服務、電子商務等方式避開信貸業務要求,獲得工商牌照,并且互聯網IP地址信息備案也相當容易,幾乎沒有限制條件。不僅公司備案登記簡單,而且沒有場地經營限制,市場準入標準并沒有因其“民間借貸中介”的性質而有特殊要求。P2P小額貸款網站市場準入標準的不明確,造成了此行業魚龍混雜、良莠不齊的局面,增加了P2P網絡借貸平臺在運營過程中的風險,同時也影響了民間借貸市場的健康發展。另外,IT系統不牢靠,信息安全無保障也為P2P網貸平臺的運營帶來了風險。由于P2P行業門檻較低,目前很多從事P2P行業的從業者既非來自金融機構,也非來自互聯網行業,沒有自身的技術力量及核心技術,極易遭受不法分子黑客的攻擊。
2、行業自律缺失。作為一個新興的互聯網金融市場,P2P網絡借貸行業迄今為止沒有國家認可的全國性協會組織,部分區域性小的行業協會也只有地方政府認可的身份,難以出臺整體行業規范指導市場。在沒有統一的行業經營范圍和從業人員資格標準的情況下,P2P網絡借貸平臺依據市場化的需要進行著自我探索,尋找新的經營模式與盈利點,探索著所謂的改革創新。2013年,在小額信貸聯盟的牽頭下,幾十家P2P網絡借貸公司簽訂了P2P行業公約,但也沒有形成全國統一的行業標準。嚴格地說,至今P2P行業都缺乏統一的標準和行業自律規范。這給予了P2P網站比較大的自由運行空間,也很容易出現“球”的業務活動,對于P2P平臺的運營安全造成了威脅。
(四)與P2P網絡借貸相關的金融基礎設施不夠完善。我國針對P2P網貸行業配套的金融基礎設施還不夠完善,主要體現在以下三個方面:一是征信系統對P2P網貸公司的封閉性和征信系統的不完善。其中,前者是指中國人民銀行征信系統不向P2P網貸行業開放,P2P網貸既不能作為征信系統的數據采集源,也不能直接利用征信系統。正是由于征信系統的封閉性,P2P網貸公司的運營成本大大增加,借款人的違約成本減少,增加了P2P網貸公司的運營風險,對P2P網貸行業的可持續發展不利,而且各P2P網貸公司之間也不存在信用信息共享機制。后者則導致P2P網貸行業面臨較高的信用風險;二是對于金融基礎問題沒有有效的解決方法。事實上,對于從事借貸業務的公司來說,發生壞賬問題是不可避免的,再加上由于單純中介性P2P只提供交易平臺而不承擔任何擔保責任,無法從根本上有效督促借款人及時還款,容易產生壞賬;復合中介型P2P則存在實現償付力與盈利間的平衡問題。同時,在缺乏外部約束和監督的條件下,多數P2P網絡借貸平臺對發生的壞賬無力追款,這進一步加劇了壞賬發生的可能,加大了市場風險;三是對P2P網絡借貸統計監管不足。一方面由于監管不足,高額利潤的驅使可能使P2P網絡借貸的資金流向國家限制的行業和領域,弱化政策執行的效果;另一方面由于P2P網貸平臺的資金運作游離于政府部門的監控之外,在其發展至一定規模后,由于金融統計數據不完整,導致政府部門制定的宏觀調控政策效果可能會受到影響。
四、我國P2P網絡信貸健康發展的建議
完善的法律法規體系,健全的監管制度和平臺運營體系,加上P2P網絡借貸平臺有效的風險保障措施,能使P2P網絡借貸得到良性發展,在一定程度上成為正規金融機構的有益補充。P2P網絡借貸相關法律缺失、金融監管缺位、風險防范設施不足等成為制約我國P2P網絡借貸健康發展的主要因素,甚至可能引發一系列經濟和社會問題。為保證我國P2P網絡信貸健康發展,提出以下建議:
(一)加強法律法規建設,明確P2P網絡借貸的法律地位。P2P網絡借貸作為一種新型的民間借貸方式,目前最需要的就是政府出臺相應的法律法規,以法律的形式對P2P網絡借貸平臺的身份予以肯定。首先,制定P2P行業管理規范。有關部門應盡快制定《P2P網絡平臺管理辦法》,明確P2P的準入標準,對P2P網絡借貸平臺的性質、設立、組織形式、經營范圍、運行等內容做出規定,規范我國P2P行業的發展;其次,出臺P2P監管法規。P2P網絡借貸平臺應納入銀監會的監管范圍,應在出臺管理辦法的基礎上進一步明確監管規則,將監管重點放在網絡借貸平臺的公眾資金管理方面。同時,也要賦予P2P網絡借貸平臺合法的身份,用法律法規對P2P網絡貸款的性質給予明確的界定,使其不再處于身份模糊的尷尬境地。明確P2P網貸平臺的法律地位,使其不僅可以享受銀行同業拆借利率,從而降低融資成本,增強盈利能力,還可以享受國家給予小微企業的稅收優惠,增強其競爭力。
只有政府完善相關法律法規體系,制定專門針對P2P網絡借貸的法律條文和相關規范,為P2P網絡借貸平臺的發展給予法律上的規范和指引,才能使相關的監管部門和法律部門在對P2P網絡借貸平臺進行監管和面對網絡借貸糾紛時有法可依,使P2P網絡借貸平臺擺脫監管真空的狀況,才能更好地規范P2P網絡借貸平臺的業務活動,從而促進其健康發展。可以說,加強法律法規建設,明確P2P網絡借貸的法律地位,是對P2P平臺進行監管等其他一切活動的基礎。
(二)完善P2P網絡借貸監管制度
首先,明確監管主體及其責任。明確“由誰來管”是P2P網絡借貸監管流程的第一步。P2P網絡借貸平臺的監管可以借鑒小額貸款公司監管模式,由于本質上P2P網絡借貸平臺屬于金融中介服務機構,所以指定央行和銀監會為主要監管部門,聯合一個指導意見,建立全國統一的規范標準,明確監管方、網站、借貸雙方的權利義務。在條件成熟時,應出臺專門的監管法規,明確P2P的監管主體、監管職責、監管形式等。采取央行和銀監會為主體,地方金融管理部門輔助的監管體系,在具體管理上,可以授權地方金融管理部門作為主管部門進行監管。
其次,明確監管內容。首先應確定P2P網絡借貸平臺的業務范圍,建議盡快制定《P2P網絡借貸業務指導意見》,將其經營范圍與業務范圍相統一,對P2P網絡借貸平臺的業務性質作出明確的界定,從而使管理辦法具體化、可操作性強。
最后,加強對網絡平臺提供信息的監管力度。由于互聯網的虛擬性和無拘束性,使得平臺提供的信息真偽難辨,這也是P2P網絡借貸平臺監管的一大難題。因此,我們需要采取一些可行性強而且有效的措施來加強對于網絡平臺信息的監管力度。例如,可以鼓勵公眾等各界成員對網絡平臺信息進行監督。公眾等各界成員監督,可以彌補政府和有關機構監管的盲區,有利于完善監管體系,加強市場透明度,對網絡平臺信息的監管起到很大作用。
(三)完善P2P網絡借貸平臺運營體系。P2P網絡借貸平臺監管法律體系中,日常運營的規范和監管是基礎和根本。只有法律對其有一個正確、系統的規范指引,加之貸款平臺的自律以及監管部門的監督,才能保證P2P網絡貸款平臺的健康發展,保障借貸關系中各方主體的切身利益,保護社會經濟發展的和諧穩定。
首先,健全我國征信體系。我國應該加強信用體系的建設,從而降低借款者的信用風險。我們可以效仿國外建立信用評級和得分制度,實施實名登記制度,將個人家庭背景、工作情況、消費情況等信息納入認證系統,合理劃分信用等級,形成連貫的個人信用認證體系。在借款人申請貸款,提交材料時,工作人員應當對各類材料進行細致檢查,以確認信息的真實性和有效性。同時,也要營造一個良好的P2P網絡借貸市場氛圍,加強誠信意識,減少欺詐行為。
其次,完善資金管理機制。P2P網絡借貸平臺的資金管理與安全是公眾目前較為擔心的問題之一。由于在目前的資金交易過程中,P2P網絡平臺在某個時期出現了很大一部分沉淀資金,需要采用法律手段與行政手段相結合對其加以監管,以保證公眾的資金安全。網絡平臺內部應建立嚴格的管理條例,進一步明確資金轉賬流程,確認每一步資金的到位情況、責任人情況;對于用戶因轉賬而產生的在途資金則存入委托監管的銀行的無息監控賬戶中,由銀行對網絡信貸平臺的轉賬賬戶“專戶專款專用”的情況進行監控,按時出具托管報告,向監管部門提交。這不僅能夠提高客戶資金賬戶的透明度,降低發生金融詐騙和卷款跑路的資金安全風險,同時也能夠提升用戶對P2P網絡借貸平臺的信任度。
(四)規范P2P網絡借貸平臺的管理。由于與P2P網絡借貸相關的基礎設施建設不夠完善,使得P2P網絡借貸在交易活動過程中面臨一系列的市場和政策等風險,因此需要我們規范P2P網絡借貸平臺的管理,完善相關基礎設施建設,從而降低P2P網絡借貸過程中的風險。
首先,明確行業門檻,加強行業自律。應制定P2P網絡借貸公司的行業標準以及準入門檻,改善P2P網絡借貸公司良莠不齊的現狀,為更好地規范P2P網絡借貸交易活動制定一個清晰的標準。同時,加強行業自律建設。目前,我國只存在有個別企業自發形成的企業聯盟等組織,尚未形成全國統一的、正規的行業協會。因此,應在此基礎上,著手建立全國性的、代表小額信貸服務中介機構共同利益、自律透明性強的行業協會,更好地協調、監督行業的行為,促進行業健康發展。
其次,加強網絡平臺信息安全硬件和軟件建設。一是用用戶名/密碼方式、動態口令、生物特征認證以及USB Key認證對用戶的身份進行認證,可以針對級別不同的用戶設計不同的身份認證方式,確保用戶身份的有效性與合法性;二是在平臺系統架構設計過程中,要注重控制風險和提高效率之間的權衡,保證系統的穩定性和可靠性;三是要加強網絡借貸平臺數據庫以及應用層面安全體系的建設,可采用TCP/IP協議中網絡層的防火墻技術、VPN技術以及用于保障互聯網數據傳輸安全性的SSL技術等多種技術手段,對信息傳輸過程進行加密,以保障用戶信息安全。
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關鍵詞:網絡借貸互聯網金融風險防范對策
隨著互聯網通信技術的普及,近年來我國互聯網金融發展迅猛。P2P網絡借貸平臺作為互聯網金融的主要經營模式之一,無論是平臺數量還是成交金額皆呈爆發式增長。P2P模式的出現,很大程度上緩解了中小企業融資難的困境,也為中小投資者提供了一個很好的投資理財渠道,極大地豐富了我國的金融市場體系。然而,在融資便捷與投資高收益的同時,該行業隱藏的問題也不斷顯現,金融詐騙和非法集資的事件不斷發生。及時分析該行業的風險并采取相應措施積極防范,對于規范行業發展有著重要的意義。
一、內部風險
P2P網絡借貸的內部風險主要來自于借款人的信用風險、平臺本身的違約風險、平臺運營者的道德風險以及平臺運營的技術風險。
1.借款人的信用風險。借款人信用風險主要是指借款者未能履行合同,無法按期償還利息和本金而給網貸平臺及投資人經濟利益帶來損失的風險。由于P2P網貸平臺面向的借款者主要是中小企業,這些企業在遇到資金困難的同時,又缺乏足夠的抵押物,無法向銀行申請貸款,才轉向P2P等民間借貸。正因為如此,P2P網貸平臺大多發放的都是無抵押或抵押物不足的信用貸款,這無形之中擴大了投資者的資金風險,也對借款企業的償還能力及企業信息的真實性提出了較高的要求。雖然很多平臺會對借款人的信用進行評級,相關信息進行審查,在此基礎上再決定是否放款,但其中依然存在著較大風險。首先,這些信息無法保證絕對真實,借款人偽造信息圈錢跑路的事件時有發生。其次,平臺無法掌握借款后企業的經營狀況,以及放款后資金的具體流向,這些都有可能導致逾期及壞賬的發生。
此外,央行未對網貸平臺開放個人征信體系,這導致個人征信系統無法與融資方信用狀況進行通聯,加大了平臺對借款人信用評估的困難,加劇了信息的不對稱性。雖然很多平臺采取墊付保障以及通過擔保公司擔保,在一定程度上降低了投資者的風險,但由于杠桿因素的存在,當壞賬及逾期資金過大,超過了平臺自身承受的最大范圍時,投資資金的部分損失,還是要由投資者自行承擔。
2.平臺本身的違約風險。P2P網貸公司作為一家企業,其本身具有一定的經營風險,上述借款者的信用風險累積到一定程度必然導致平臺自身對投資者違約。由于P2P網貸市場競爭激烈,很多平臺為了吸引投資資金都許諾投資者10%~20%的年收益率,更有甚者_到40%-50%,這顯然無法持續。為了打消投資者的顧慮,很多平臺都開展本金保障、擔保、墊付等業務,若借款人違約,那違約風險便會轉移到平臺自身。遇到此類情況,實力雄厚的P2P平臺常常會利用平臺自有資金設置的準備金或擔保公司的擔保對投資者本金及利息進行償還,但當違約數目特別巨大時,依舊有可能導致投資者資金的損失。
此外,由于我國P2P行業目前準入門檻較低,P2P平臺良莠不齊,大多數都是資金鏈相對薄弱的中小平臺,一旦許以的高收益不能實現,就可能出現市場資金周轉不靈,或出現借款人大規模違約,在不觸碰資金池的前提下,極易出現擠兌,從而導致平臺資金鏈斷裂,破產倒閉,這對投資人來說,損失無疑是巨大的。
3.平臺運營者的道德風險。經濟學范疇內對道德風險的解釋是:從事經濟活動的人會在最大限度地增進自身效用的同時做出不利于他人的行動。我國的P2P網貸從2006年發展至今,依舊缺乏相關的法律法規及監管機制來規范行業發展,更多的時候是依靠平臺自身的道德約束,尤其是平臺資金池管理方面的問題比較突出。本來,P2P網貸平臺與傳統銀行業最大的區別就是其不需要資金池,其作為一個溝通投資方與融資方的媒介,在促成交易的基礎上賺取手續費或者利差,這種去中心化的思想,是P2P能夠成立并發展至今的根本。但我國P2P行業的發展過程中,由于市場不成熟以及監管不到位,目前P2P行業中普遍存在形式上的資金池,并且很多P2P平臺是沒有建立第三方托管等保障中間賬戶安全的機制,因此這些P2P平臺能輕易觸碰資金池,這就為道德風險的發生埋下了隱患。有些平臺成立的根本初衷并不是把平臺經營好,為投融資雙方提供便捷安全的服務,而是為了將投資者的投資資金納入自己的腰包,然后“圈錢跑人”。“e租寶”從2014年7月上線至2015年12月被查封,短短一年多的時間,該平臺以高額利息為誘餌,虛構融資租賃項目,非法吸收公眾資金,累計交易發生額達700多億元,實際吸收資金500余億元,涉及投資人約90萬名。這起嚴重的金融詐騙案件,也為投資者以及相關監管單位敲響了警鐘。
4.平臺運行的技術風險。P2P作為互聯網行業,就必須要面對網絡安全技術方面的問題。一方面,不法分子利用平臺的漏洞進行黑客攻擊的事件時有發生。據統計,中國80%的P2P平臺都不同程度地遭受過黑客的攻擊。由于平臺需要儲存大量關于客戶的個人信息,一旦遭受攻擊導致信息外泄,后果將不堪設想,更加嚴重的是,客戶的交易資金也有面臨盜用的風險。另一方面,由于P2P平臺的大部分交易是在線上完成,賬戶、資金等都是虛擬的,這也為龐氏騙局的滋生創造了條件。因此技術風險的減少,不只要求平臺要加大對自身網絡安全的保障維護,也要求相關監管部門加強對相關平臺網絡程序是否合規的監管。
二、外部風險
1.法律風險。P2P網貸平臺的本質是為借貸雙方提供服務來促成借貸關系的中介,屬于民間借貸的性質,由借貸雙方共同協商簽訂借貸合同,若簽訂自愿且條款合法,在法律上是可以得到相應的保護的。但是作為第三方的中介平臺,如果出現問題,應該承擔怎樣的責任卻沒有明文規定。少數平臺以極高的貸款利率來吸引投資者,有的利率遠超人民銀行同期貸款利率的4倍以上(構成高利貸),而法律規定超出部分的收益是不受法律保護的,這也會導致投資人無法通過法律途徑維護自己的利益。此外,很多P2P平臺還出現擔保不合規等情況。這些風險主要是關于P2P平臺的法律法規存在漏洞或者還有部分空白引起的。相關法律法規的不完善,使P2P行業缺乏資本、準入門檻等硬性規定,這也滋生了很多平臺打“球”的狀況,從而加劇了投資者的風險。
2.監管風險。由于P2P屬于網絡借貸,其本身涉及到傳統金融行業、民間借貸、網絡程序等多個領域,范圍很廣。因此無論是中央銀行、銀監會還是網監會,都認為其不在監管的范圍內,所以P2P網貸平臺一直處于監管的真空地帶。
3.市場風險。由于近年來P2P行業發展迅猛,野蠻生長,導致了平臺之間競爭日趨激烈。P2P行業慢慢進入洗牌期,實力雄厚,管理規范的平臺將會脫穎而出,而資金鏈薄弱,管理不規范的中小平臺將會陸續被迫退出市場,優勝劣汰,這是市場經濟的必然結果。
三、P2P網貸風險的防范對策
基于上述P2P網貸風險的來源,筆者認為,P2P網貸風險的防范應從宏觀和微觀兩4"N面進行。具體包括:
1.完善相關法律法規。近年來,P2P平臺問題不斷與相關部門缺少相應的法律法規有著很大的關系。2016年8月24日下午《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》終于,距2015年12月該《暫行辦法》征求意見稿也過去了一段時間。該文件不僅強調了W貸平臺信息中介的本質,還推行注冊實名制,啟用備案登記制,明確了小額、分散、普惠原則。此外,與意見稿相比《暫行辦法》增加了借款人的義務,闡釋了欺詐借款的定義,劃定了借款的上限(個人單一平臺不得超過20萬元,所有平臺借款不得超過100萬元),投資資金實行第三方托管,也加強了平臺信息披露的要求。與此同時,成立了行業自律組織“中國互聯網金融協會”,這有利于加強對P2P平臺的監督。更重要的是,該文件還明確列出了P2P行業的十三禁,包括禁止平臺自融或變相自融,禁止直接或間接向出借人提供擔保,禁止股權眾籌,禁止資產證券化等。整改期為12個月。該文件不僅明確了P2P網貸平臺的性質,還規定了其準入門檻,業務范圍等諸多方面,避免了平臺觸碰資金池,有效遏制了有些平臺打“球”的不良行為。《暫行辦法》的出臺,對P2P行業的良性發展,加強資金池資金的安全保障,降低投資者面臨的法律風險,都有著積極的作用。
需要強調的是,近期網絡詐騙事件頻發,新的經營模式層出不窮,黑客攻擊網絡盜取資金的案件時有發生,《暫行辦法》必須及時根據網絡金融發展的新形勢及時完善,以免法規建設總是滯后帶來更為嚴重的后果。
2.明確監管機構。我國的P2P行業一直處于監管的真空地帶。雖然《暫行辦法》的出臺,明確了P2P行業的自律機構,但其只能加強平臺自律,減少道德風險,并不能從根本上監管P2P行業。實行監管的當務之急是明確監管主體,否則極易導致監管缺失或重復監管。央行、銀監會、網監會等相關部門可以建立部門之間的溝通協調機制,加強統籌協調,改革并完善適應現代金融市場發展的金融監管框架。
3.建立信息共享的征信體系。征信體系對于互聯網金融有著十分重要的作用。其對P2P平臺實現有效風控有著舉足輕重的作用。具體措施:一方面,應盡快實現P2P網貸平臺與央行征信體系的對接;另一方面,應加強各平臺之間的信息共享。這樣,能將融資方的信用狀況盡可能地暴露在投資方平臺的視線中,最大程度上減少信息的不對稱性,從而減少違約的風險。此外,相關部門也應建立相關的數據檢測體系,監測平臺的每一筆放款,知曉其用途、期限、償還等情況,及時發現可疑貸款,從而采取措施,減少投資者損失。