時間:2023-06-11 09:34:25
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇商業銀行監管法,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
關鍵詞:銀行 銀行監管 我國銀行監管法制
一、我國銀行監管法制的現狀及存在的問題
自1949年建國以來,我國銀行監管法制發展歷經了建國初期的開創階段,計劃經濟時期及社會主義市場經濟時期等三個階段。在社會主義市場經濟時期,1995年3月18日通過了《中華人民共國和人民銀行法》(下文簡稱《人民銀行法》)及1995年5月10日通過的《中華人民共和國商業銀行法》(下文簡稱《商業銀行法》)標志著我國銀行監管法制體系已初步成形。這兩部大法成為我國銀行監管法制體系的核心。
《人民銀行法》賦予中國人民銀行“按照規定審批,監督管理金融機構”、“按照規定監督管理金融市場”、“有關金融監督管理和業務的命令和規章”等監管職責,[1]這意味著專門性的代表國家的權威監管主體已經確立。該法還進一步為
與此同時,還有一系列的法規和人民銀行制定的金融規章涉及了銀行監管問題。比較重要的行政法規有:《儲蓄管理條例》、《借款合同條例》、《中華人民共和國外匯管理條例》、《中華人民共和國外資金融機構管理條例》、《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》等。金融規章則更為繁多:《金融機構管理規定》、《信用卡業務管理辦法》、《貸款通則》、《支付結算辦法》、《銀行帳戶管理辦法》、《關于對商業銀行實行資產負債比例管理的通知》、《信貸資金管理暫行辦法》、《制正存款業務中不正當競爭行為的若干規則》、《大額可轉讓定期存單管理辦法》、《銀團貸款暫行辦法》、《離岸銀行業務管理辦法》、《個人住房貸款管理辦法》等等。
從《人民銀行法》、《商業銀行法》及其它法規、規章所涉及銀行監管的內容來看,我國銀行監管法制似乎已不僅初步成形,而且可謂較為“完善”了,尤其是一大串的銀行業務管理的金融規章更是甚為繁多。但是,深入分析既有的監管法制,我們便會發現不僅既有的規則、制度尚有缺陷,而且疏漏及亟待補充的問題仍大量存在。這些問題主要表現在如下幾方面:
第一,監管法制體系的構建上存在諸多的不協調或不合理之處。我國現行的銀行監管法制體系主要由兩個基本法律——《人民銀行法》和《商業銀行法》、國務院主持通過的行政法規及中國人民銀行的銀行管理規章(包括“規定”、“辦法”、“通知”等文件形式)。這三個層級的法律法規本應是一個有機的協調整體,但是現實并非如此,尤其是后兩類存在的問題尤為突出。首先,后兩類文件并未真正起
我國銀行監管法制體系中存在的上述問題的主要原因在于:其一,缺乏制定規范性文件的效益理念,使得行政法規或規章相互之間或與法律之間有大量重疊的條文。這大大地增加了規范性文件的數量及特定文件的條文。銀行監管規章制定的目的應在于補救法律、行政法規的缺漏或者對有關內容作補充性闡釋,絕不在于重復強調法律法規的某些內容,因為中央銀行制定的規范性規件畢竟不同于一般的宣傳法律法規的文件。其二,缺乏制定規范性文件的系統化理念。這與制定者的規劃性和全局性把握的技術和意識水平有關。其三,制定者對已制定的規范性文件之及時修訂、廢止工作未予以足夠重視。我國社會、經濟體制處于重大變革時期,政策性較強的“人民銀行規章”更有必要作出及時的調整、補充和完善。
第二,監管法制的制度選擇不利于實現有效監管,也不利于商業銀行追求效率。這主要表現在《商業銀行法》及有關的行政法規、規章過于側重對商業銀行業務的監管。在《商業銀行法》的第一
當然,我國《商業銀行法》關注私法關系的規制與我國銀行業中國有銀行占絕對比重的現狀有關,因為國有銀行的資產是國有資產,倘若像一般私法關系那樣廣泛自治,可能導致國有資產嚴重流失。立法者的這種顧慮有一定的合理性。但是,從國有銀行商業化的角度來看,這種選擇并不利于市場主體自主地位的確立,也不利于公平、自由競爭機制的實現。況且私法關系可以由《合同法》調整,事實也正如此。
另外,我國中央銀行制定的大量銀行監管規章,沒有真正從有助于提高監管效率、質量的角度出發,而是著眼于銀行具體業務操作上的監管。如我國銀行監管規章中有關銀行結算及信貸業務的規則甚多,且極為細致入微,諸如《異地托收承付結算辦法》、《商業匯票辦法》、《違反銀行結算制度處罰規定》、《信用卡業務管理辦法》、《國內信用證結算辦法》、《支付結算辦法》、《貸款通則》、《貸款的管理辦法》、《個人定期儲蓄存款存單小額抵押貸款辦法》、《電子化專項資金管理辦法》、《商業銀行自營住房貸款管理暫行規定》、《制止存款業務中不正當競爭行為的若干規則》、《大額可轉讓定期存單管理辦法》、《個人住房擔保貸款管理試行辦法》、《銀團貸款暫行辦法》、《境內機構借用國際商業貸款管理辦法》等等。
第三,監管主體的法定權責之構造存在諸多不足。首先是立法對法定監管主體——中國人民銀行的監管職權之規制過于寬泛和原則化?!度嗣胥y行法》第2、4、7條都是原則性地肯定了中國人民銀行監管金融機構和金融市場,該法雖為“金融監督管理”設了專章,但遺憾的是不僅條文數上僅有7條,而且每個條文的內容均為原則性的規定,如第31條指出“中國人民銀行按照規定審批金融機構的設立、變更、終止及其業務范圍”;第32。檢查監督時,檢查監督人員應當出示合法的證件。商業銀行應當按中國人民銀行的要求,提供財務會計資料、業務合同和有關經營管理方面的其他信息。”德國《銀
再次,法律法規對人民銀行工作人員的業務素質及違反法定程序或濫用權力的監督未能明確地要求。由于中央銀行擔負著監管金融機構和金融市場的重要責任,而金融業務又具有很強的專業性,況且各國對商業銀行主要管理人員的任職一般均有法定的要求,為加強銀行監管的有效性,筆者認為我國也應對人民銀行工作人員,尤其是主要的負責人之業務素質作出嚴格要求。至于人民銀行及其工作人員履職的監督問題,在《人民銀行法》第49、50條有所規制,另外《人民銀行法》和《商業銀行法》均提供了“行政訴訟”機制實現司法監督。但這些規制仍過于簡單,有待立法進一步完善。
第四,監管法制在構建、運用監管手段和方法上有缺漏。我國銀行監管法制對市場準入監管、稽核檢查監管、調查統計、市場退出、謹慎性要求等手段均已納入監管法制體系中,但是對存款保險制度等監管手段,則尚未予以足夠重視,存款保險制度在我國尚為空白狀態。各國實踐表明,存款保險制度在維護金融秩序和穩定銀行體系起到了明顯的作用。正因為如此,自20世紀70年代以來,不少國家已紛紛以不同方式建立此制。該項制度有助于借助存款保險機構來加強對銀行業務的監管,尤其是有助于通過存款保險機構督促銀行減少違法經營。我國銀行業因各種原因積累的不良資產問題使銀行潛伏了極大的風險,倘若不及時采取有效措施,不良資產及其帶來的風險將進一步強化,存款人面臨的風險也將更大。存款保險制度可在一定
程度上可促成這些風險的降低和防范。
市場退出監管是在銀行機構發生信用危機或可能發生信用危機時,中央銀行認為保護存款人或投保人利益并恢復市場秩序而有必要關閉該機構,以及其他原因主動退出市場時,中央銀行依法對退出全過程的監管。我國《商業銀行法》對此種監管設了專章“接管和終止”(第七章),但是該法對銀行因破產或主動退出市場的監管之規定過于簡單,僅有原則性的4個條文,諸如關閉中債務清償原則、債務重組、有效資產的承接、被關閉銀行的托管等均無規定。另外,我國尚無針對一般企業的破產法,[16]何況銀行不同于一般企業,它的破產有可能引發一系列的社會問題,法制必須對破產程序的各種問題設置監管。美國借助聯邦存款保險公司來監管和處理銀行破產問題,并在20世紀80年修正支付法,公開對商業銀行援助,運用資本暫緩政策、過渡銀行等方法來處理銀行破產中的問題。
在謹慎要求方面,《商業銀行法》已對資產負債比例管理的資本充足率、貸款余額與存款余額的比例、流動性資產余額與流動性負債余額的比例、對同一借款人的貸款余額與商業銀行資本余額的比例等作出規定。很顯然,這些指標過于簡單。為此,中國人民銀行作了進一步規定,即1997年1月1日起執行的資產負債比例管理辦法,該辦法設置的指標分為監控指標和監測指標,前者包括資本充足率、貸款質量、單個貸款比例、備付金比例、拆借資金比例、境外資金運用、國際商業借款、存貸款比例、中長期貸款比例、資產流動比例等十個指標;后者主要有風險加權資產比例、股東貸款比例、外匯資產比例、利息回營風險。
我國兩大基本法律對監管方法僅有原則性的規定,諸如以何種形式和程序來實現現場、非現場的監管,或者通過利用外部審計師對有關信息進行核實,這些方法的具體運用均未上升到法制的層面。[20]
第五,監管機制過于強調法定權威監管機制的運用——疏忽了銀行內部控制和同業自律機制的兼用。我國《商業銀行法》在內部控制機制的設計上僅有三個條文,即第59、60和61條。第59條要求健全企業規則和制度;第60條要求健全稽核和檢查制度,并要求對分支機構應當進行經常性的稽核和檢查監督;第61條規定業務報告。這種規制有如下幾個缺陷:其一,規定過于原則化。業務管理規則、制度及稽核、檢查制度的具體要求均需時與合法。銀行監管法制健全的國法定情形下可直接任命一位審計員。[21]德國《銀行法》規定了特別情況下信用機構任命的審計員需通報監督局,并可要系統的再監管,勢必使該機制處于虛設的狀態。
關鍵詞:金融危機;商業銀行;金融風險;政府監管
由美國次貸危機引發的世界金融危機不僅重創了全球金融業,也給各國經濟實體帶來不同程度的損害,我國金融體系尤其是商業銀行的金融風險防范能力亟待進一步增強。目前,從我國商業銀行的監管現狀來看,還存在諸多問題亟待改進。這些監管問題產生的原因是深層次的,既有市場監管方面的原因,又有銀行自身治理結構的原因,也有政府監管方面的方面。在在金融市場發展不成熟,金融體系還比較脆弱的情況下,任由商業銀行依靠市場監管運行,忽視政府層面的監管,商業銀行會在追逐最大化利益中失去經營行為規范,導致惡性競爭,引發金融危機。本文主要關注政府監管層面,在此情況下,政府對于銀行的監管職能是不能弱化的,政府的有效監管對優化金融資源配置是有一定效用的。
一、金融危機下我國商業銀行金融風險現狀
(一)金融危機下我國商業銀行金融風險現狀概述
金融危機背景下,在世界各國銀行業遭受重創的情況下,我國商業銀行仍取得了一定的成績,這與我國監管體制的不斷完善是分不開的。這主要表現在:我國商業銀行資本充足率不斷上升;我國商業銀行的不良貸款減少,銀行資產質量明顯好轉;我國商業銀行已按照《巴塞爾協議》規定建立了法人客戶評級、債項評級體系,都在積極構建全面風險管理體系,實施全過程的、具體的風險管理;我國商業銀行隨著監管體制的不斷完善,抗風險能力進一步增強。
但在世界金融危機背景下,受國內財政政策與貨幣政策的影響,在加上我國通貨膨脹的壓力,我國商業銀行金融風險還沒有從根本上控制住,更要認清我國商業銀行金融風險防范還存在諸多挑戰,并積極尋求有效地金融風險防控體制。
(二)金融危機背景下我國商業銀行金融風險表現
1.信用風險仍是主要風險
金融危機背景下信用風險還是商業銀行的主要風險,從銀監會的估計來看,由于不良貸款與不良資產構成的信用風險在我國商業銀行問題中達到了七八成。這是因為世界金融危機背景下,貸款企業受到經濟危機不同程度的影響,表現為出口大量減少、積壓大量產品、資金鏈斷裂等,導致企業財務危機或者破產,引發的債務問題只能由作為債權人的銀行承擔。因此,金融危機背景下,我國商業銀行的信用風險還在不斷增加,還是主要的金融風險。
2.操作風險頻發
一直以來,我國商業銀行操作風險頻頻爆發,如2004年交通銀行錦州分行核銷不良貸款做假案、2007年農業銀行邯鄲金庫特大詐騙案等。這些操作風險頻發的原因如果從大的方面來看,是我國法制化建設滯后,公民法律意識不強;從小的方面看是銀行內部監控機制不完善,管理方法滯后,管理經驗不足等問題。金融危機背景下,為了確保經濟穩定增長,國家放寬了財政與貨幣政策,這可能會滋生一些騙貸行為,因此要完善商業銀行內部監控機制,嚴防不良貸款發生。
3.市場風險趨于隱蔽
受金融危機的影響,全球主要經濟體的金融信息復雜多變,國內金融市場也出現相應的波動,增加了市場風險的復雜多變性。隨著金融衍生產品的迅速發展,市場風險更趨于隱蔽。現階段,金融市場的價格機制作用越來越明顯,利率風險、匯率風險等增加了市場風險的種類與規模,這對商業銀行的風險管控機制提出了更高要求。
4.金融創新加大了銀行風險
隨著經濟全球化的推進,我國商業銀行面對激烈的國際競爭,不斷的提高自身創新能力,取得了顯著成績。但金融衍生品在提高銀行競爭力的同時,還會使債務復雜化,使市場風險轉向信用風險與流動性風險,從而給金融市場帶來更大的危機。
由此可見,我國商業銀行面臨風險挑戰,有的是不當運營造成的,有的是金融危機下無法避免的外部因素造成的,有的是商業銀行自身治理不佳造成的,有的是政府監管機制不完善造成的。在市場經濟發展不完善,政府監管不能忽視的情況下,探尋政府監管職能在金融風險防范中的有效途徑,對于規避商業銀行金融風險具有重要意義。
二、我國商業銀行金融風險政府監管現狀及問題
(一)我國商業銀行金融風險政府監管現狀
我國商業銀行金融風險監管體制主要有“單線多頭”的分業監管組織體制、風險管控體制等,形成自身獨特的體制特征,這與我國商業銀行的發展、金融改革等有一定的關系。目前,我國商業銀行金融風險政府監管取得一定的成績,呈現出顯著的監管體制特征。
1.金融監管法制化越來越高
我國商業銀行監管要依法進行,確保其權威性。隨著金融市場的發展和我國政府監管體制的不管完善,我國商業銀行金融監管的法制化越來越高,出現了大量的金融監管法如《中國人民銀行法》、《中華人民共和國銀行業監督管理法》、《商業銀行授權授信管暫行辦法》、《外資金融機構管理條例》等。另外央行還頒布了一系列與金融監管有關的規章制度。依據這些法律法規,監管部門可以促使商業銀行履行義務,同時又能在商業銀行不履行義務時依法采取相應的制裁措施。
2.金融監管針對性、有效性越來越高
以前我國金融市場的監管權主要集中在中國人民銀行,隨著金融市場的快速發展,分業監管體制越來越體現出自己的優勢并逐步完善。1992年成立了中國證劵監督管理委員會,主要負責監管證劵業;1998年成立中國保險監督委員會,主要負責監管保險業;2003年成立中國銀行業監管委員會,主要負責對銀行業及其他金融機構等進行監管。由此逐步形成我國銀行業、證劵業、保險業分業監管的局面,金融監管針對性越來越高。同時金融監管的中心也轉移到金融企業和金融市場方面,提高了金融監管的有效性。
3.金融監管呈現出特殊性
我國商業銀行金融監管的特殊性主要體現在國有產權占有控股地位,政府既是國有股東的行使人,又是存款人和公眾利益的代表。政府作為人要促使銀行提高效率,作為銀行的監管者又要銀行維持穩定,防范銀行危機。所以,政府對我國商業銀行的監管目的是多方面的,但發展、穩定、效率有時候是不相協調的:追求銀行效率和利益,可能會導致銀行體系的不穩定,進而引發危機;追求公眾利益與社會經濟的發展,可能會犧牲銀行的效率和利益等,在這些目的發生沖突的情況下,政府就要根據現實經濟情況決定實現目標的順序。但對銀行的監管都要追求銀行體系的穩定,在穩定的基礎上提高效率,防止不良貸款發生。為此,2003年起國有銀行進行了股份制改革,有助于提高銀行效率。所以,我國商業銀行的政府監管是隨著社會經濟的發展而不斷完善的,但政府對商業銀行監管的多種目的是不會發生變化的,這需要不斷完善銀行業的監管體制。
(二)我國商業銀行金融風險政府監管存在的問題
1.監管規范性不高
目前,與其他國家規范化銀行監管相比,我國政府對商業銀行的監管還存在一定的距離,如還沒有對商業銀行日常運營的規范性實行系統化監管,更沒有建立有效地風險預測、防范、調控系統。由此我國商業銀行監管呈現出隨意性、盲目性、規范性較弱等問題,并且由于沒有建立有效地風險防控系統,就會不重視先進的監管手段,從而忽視對銀行金融風險的系統跟蹤測評,致使銀行監管流于形式。
2.監管協調性較弱
我國商業銀行監管要發揮有效作用,就要注重監管的協調性,而這要以監管政策的協調性為基礎。我國銀行業安全網政策中,存款保險制度、市場準入與退出、銀行風險管控等各政策之間有密切關聯,為了達到預期的監管目標,就要增強這些政策之間的協調性。我國對商業銀行監管的傳統政策制定缺乏協調性,不利于政策的具體執行。所以,要創新銀行監管機制,就要考慮監管政策的協調性。
3.銀行內部控制有待完善
我國對商業銀行的監管一直注重外部監管,如政府監管、銀監會監管等,但忽視了內部制度,甚至可以說政府監管行為代替了商業銀行的內部控制。商業銀行作為經濟主體,受市場經濟環境的影響較大,政府監督有時會顯得乏力,因而造成監管投入高而效果不明顯的結果。事實證明,商業銀行內部控制是有效監管的基礎,內部監控加上外部監管,才會促進商業銀行的健康發展。
4.監管支持系統不完善
我國商業銀行監管缺乏監管支持系統,要實現對商業銀行的有效監管,就要充分借助軟硬件系統。如完善商業銀行監管法律體系,增強法律法規的協調性;充分利用現代信息技術建立全面的監管信息系統,及時發現存在的金融風險等。
三、完善我國商業銀行金融風險監管體制的途徑
(一)建立健全的監管法律體制
1.重視我國商業銀行監管法制的整體規劃
目前,我國政府注重對商業銀行的法律監管,法制化程度也越來越高,但與金融有關的法律法規還沒有達到一定的系統性。與銀行業監管有關的法律有《人民銀行法》、《商業銀行法》、《銀行業監督管理法》三部基本法,還有相關的規章制度等。但這些基本法與銀行監管機關制定的規章制度存在有不協調的地方,所以,必須加大金融立法的規范性、協調性。政府要樹立正確的監管理念,準確把握國際金融市場的新態勢,制定系統完善的監管法制。
2.重視我國商業銀行監管法制的具體要求
首先注重銀行監管法律法規的科學化。隨著金融市場的發展,對銀行業監管法制化提出了更高要求,已有的法律法規不合適的就要修改、廢紙,結合當前實際情況制定新的法律法規。但法律法律的制定既要考慮當前,又要注重長遠,我國政府與銀行業監管部門要遵循最優化監管原則,在法律法規的制定、修改過程中,使監管法律法規更為合理,從而提高銀行競爭力。其次建立銀行危機救助法律機制。目前,我國沒有具體的危機救助法律機制,銀行危機多采用行政手段粗粒,由政府承擔隱性的最后貸款人,以維護存款人與公眾的利益。但隨著金融風險危害性的增長,建立完善的銀行危機救助法律制度,提高銀行應對危機的能力顯得尤為重要。借鑒國外銀行危機處理經驗,要建立科學的銀行危機的接管與并購制度,體現與市場理念相符的最后貸款人制度,從而促進金融的安全穩定。
(二)建立健全的監管組織體制
1.建立獨立的協調監管主導機構
我國銀行業、保險業、證券業采用分業監管制度,但這三者的運營都會影響到金融市場,并且這三者的風險還有一定關聯,所以對商業銀行的監管要協調這三者,建立獨立的協調監管的主導機構,負責人可以由政府機構中分管金融業務的最高領導擔任,還可以設立分別負責則協調監管的日常機構和專門機構,這樣既能增強協調機構的合理性,又能防止行業利益沖突,從而做到有效的協調監管。這樣我國商業銀行的監管也會更為全面、有效,促進銀行業的健康發展。
2.完善監管機構的協調運作機制
央行不負責對商業銀行的直接監管,但還擔負著金融體系穩定和最后貸款人的責任,是國家貨幣政策的執行者。所以它對商業銀行還是起監管作用,只是表現為間接、宏觀的監管。要充分發揮銀監會的直接監管和央行的間接監管作用,就有必要建立相應的協調監管機制。同時銀行業監管、證劵業監管、保險業監管等對我國金融體系的監管起重要作用,這三個機構之間需要建立協調監管機制。在專門的協調監管機制下,協調會更有效,從而促進商業銀行監管的完善,促進商業銀行的健康發展。
(三)建立健全的風險管控體制
我國商業銀行大都是國有控股,監管當局要根據時展對銀行進行監管,才能加強風險管理。目前,我國商業銀行風險管控機制重要存在政府監管問題和銀行智力機制問題,因此要完善商業銀行風險管控機制,就要加強內外部監管。
1.監管市場化
我國商業銀行要應對市場競爭,就要借助銀監會的管理職能,完善我國商業銀行的公司治理機制。首先建立完善風險管理組織結構。其次要強化監事會的監督職能。監事會也擁有監督權,主要屬于事后監督,要強化監事會的監督職能,完善監事會組織機構,從而提高監管效率。再次要強化銀行會計內部控制。其內部控制制度主要是嚴密的會計控制制度,使其走向系統化、規范化,并優化會計業務流程,深化會計監督檢查,提高監督檢查的效率。所以完善銀行公司治理機制既能滿足商業銀行的需求,又能提高銀行風險管控的效用。
2.監管專業化
中國銀行業的外部監管機構主要是中國銀監會,其專業好監管對防范銀行金融風險有著重要作用。面對商業銀行面臨的種種風險,中國銀監會應建立完善的機制,提高商業銀行監管的有效性。銀監會監管的專業化可以通過制定商業銀行風險評價標準、體系;加強對商業銀行的全面檢查評估防范金融風險;加強對銀行金融創新的監管建立有效地危機處理機制;建立明確的存款保險制度等方面實行,使監管專業化,有效防范金融風險,提高監管效率。(作者單位:廈門大學)
參考文獻:
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關鍵詞:銀行業監管現狀發展趨勢
一、我國對銀行業監管的現狀
1.利率政策
我國利率改革的方式是明確的,即漸進、有序,原則上遵循先外幣、后本幣,先貸款、后存款,先農村、后城市,先大額、后小額的步驟。但是中國目前還沒有明確全面實現利率市場化的時間表。利率市場的起步較晚,從1996年開放同業拆借利率開始,此后又開放了銀行間債券利率。2000年開放了外幣利率(小額外幣存款除外),2004年存款利率管上限,貸款利率管下限的格局。在這種情況下,中國貨幣市場和資本市場至今也尚未形成基準利率體系,自然也沒有簡單的金融衍生工具,如期權和期貨。這使得中國的金融衍生品市場不僅落后于發達國家,和其他發展中國家相比也存在差距。
2.商業銀行的跨區域經營問題
長期以來,我國的中小商業銀行,即城市商業銀行不能跨區域經營。《城市商業銀行暫行管理辦法》第6條規定,城市商業銀行在地級以城市設定,一個城市只能設立一家城市商業銀行;第二條規定,城市商業銀行主要為本市中小企業和居民提供金融服務。
分析城市商業銀行的發展歷史我們可以看出,中國的城市商業銀行是清理整頓城市信用社、化解地方金融風險的產物。與此同時還承擔了支持地方經濟發展,特別是支持中小企業的重擔。城市商業銀行人員素質較低、經營管理水平不高、風險高度集中。這是監管政策明文規定城市商業銀行不允許跨區經營的背景。
隨著我國銀行業改革開放的推進,城商行風險管理水平不斷提高,許多城商行提出了拓展發展空間、實現跨區域發展的要求。對此,銀監會與相關部門進行了認真研究并達成共識,城市商業銀行完全可以走出城市。2009年4月,銀監會調整了中小商業銀行的準入政策。規定中小商業銀行的機構發展不再受數量指標控制,不再對股份制商業銀行、城市商業銀行設立分行和支行設定統一的營運資金要求,從而實現了基本上統一監管標準,實施同質同類監管。
3.混業經營
在上世紀80年代改革開放的最初期,我國金融業并不是分業經營的。當時,商業銀行可以設立信托投資公司、證券公司,比如,交通銀行和太平洋保險就是連在一起的。但是,由于后來金融業出現了一些混亂情況,當時一種主流的看法認為這些混亂來自于混業經營,因此就逐漸把金融業務切分開來;同時在立法上加以保證,形成了一種比較嚴格的分業經營體制。1995年通過并于2003年修改的《中華人民共和國商業銀行法》第43條規定,商業銀行在中華人民共和國境內不得從事信托投資和證券經營業務,不得向非自用不動產投資或者向非銀行金融機構和企業投資,但國家另有規定的除外。
二、進一步完善銀行業監管法律體系的相關思路
我們正處于一個金融市場迅速創新、競爭不斷加劇的年代。這對我國銀行業的發展和銀行業法規建設來說,既是機遇又是挑戰。監管部門應當審時度勢,抓住機遇,應對挑戰,明確相關政策法律改革調整思路,進一步完善銀行業監管法律體系。
完善調整金融市場主體關系的主導性法律制度。首當其沖的即是對我國商業銀行的產權制度和公司治理結構相關法律制度的調整。這些年,我國市場經濟發展和銀行業改革取得了重要進展,不僅為國有商業銀行補充資本金、剝離不良資產,也借鑒國際先進經驗在風險控制、財務管理、薪酬激勵等方面進行了改革,但由于進行市場主體制度設計過程中主要按照政府意志展開改革,而未按照私法原理明確主體權利與義務,導致體制和機制等深層次問題沒有得到很好解決,改革在許多方面還需要進一步深化。未來幾年,法律需要在商業銀行產權制度、出資人制度、股東權利與義務、股東行為約束、法人治理結構等方面,在深刻理清社會關系的基礎上,作出科學明晰的規定,在私法層面明確銀行在市場中的商事主體地位,保護其自治權利,維護市場對于市場主體的選擇和對于金融資源的配置。
建設開放性市場準入制度,培育多層次金融市場主體。銀行業是有限持牌的行業,我國銀行業實行嚴格的準入制度,這是完全必要和合理的。但過高的準入門檻也容易導致市場壟斷,我國現有金融機構之間在服務方式上、組織構架上、經營模式上、服務對象上、產品設計上、業務流程上都具有驚人的相似性,同質化情況嚴重,供給動力不足。因此,如何實現經濟的平等性是今后中國銀行業法律制度完善的重要方面。作為國際政府管理的長期趨勢,放松管制對于銀行業發展至關重要。一方面,金融機構的豐富可以使優質資本進入銀行業,提高中國銀行業的發展實力;另一方面,各類金融機構可以提供不同的產品,實現服務多樣化,從而解決金融市場供需矛盾。
“管法人”并不完全等同于國際視野上的“并表監管”。所謂“并表監管”,是指監管當局對銀行內的所有業務進行適當的監測并認真落實審慎監督各項原則,從機構角度看,其中不僅包括銀行的國內法人還包括銀行的國外分行、各類附屬機構和合資機構。從業務范圍上看,監管當局應該審查銀行直接或間接從事的各項銀行和非銀行業務,以及國內外機構從事的業務。
在一定程度上,銀監會提出的“管法人”是指對單個銀行法人實體的監管,但從總體風險的把握、防范和化解來看,即從并表監管來看,一方面,銀監會需要制定合理規劃,要求銀行法人向監管部門報送并表數據和管理信息,強化對銀行法人實體的監管。另一方面,銀監會要加強與證券、保險等監管部門的溝通,了解銀行集團所屬的各類非銀行金融機構的風險狀況,評估其對銀行的影響,并視情況采用適當的監管措施。具體來說,實現從“管法人”到并表過渡,銀監會要充分發揮與證監會、保監會建立的三方聯席會議制度的作用,根據“三會”在金融監管方面分工合作的備忘錄,落實好分業監管體制下的監管分工合作框架。
目前各監管部門的合作還是停留在互相“通氣”的階段,在監管工作的開展中,各個部門監管各自分管的行業。從實現對銀行有效的并表監管來說,要做的工作還很多。實際上,國際經驗也表明,并表監管能力較弱是許多國家共同的軟肋。
二、“管風險”
應該看到,目前銀監會提出的“管風險”的主要內容是強化審慎監管,而重點又放在解決長期以來銀行資產質量不高、資本充足率偏低的狀況。充分說明這一問題的是指導銀監會工作的“監管四部曲”,即“提高貸款五級分類的準確性--提足撥備--做實利潤--資本充足率達標”。更為具體地來說,首先,銀監會督促商業銀行根據風險變化情況,及時調整貸款質量形態,提高貸款五級分類的準確性和規范性,特別考慮到近期出臺的有關監測不良貸款遷移率和偏差率的新舉措;其次,嚴格執行充足的撥備制度,要求商業銀行足額提取各類損失準備,加大損失類貸款的核銷力度,做實利潤;再次,鼓勵商業銀行增資擴股、發行次級債,使資本充足率達到8%以上,從而恢復銀行的穩健性。
然而“管風險”并不完全等同于以風險為本的監管。所謂“以風險為本的監管”,是一種基于對銀行主要業務線的識別和全面了解,以及對各主要業務中可能存在的風險按類別進行風險水平、風險發展方向和風險管理能力的分析評估,在此基礎上規劃監管行動和檢查方案,確定風險評級并采取監管措施和持續監管的有計劃、有部署、前瞻式的監管方式。這種監管觀念對于發達國家來說,也是近幾年才系統建成并付諸實施的。而對于中國銀行業來說,只有全面完成了整個銀行業的財務重組、實現銀行業的穩定后,才可能具備向以風險為本監管過渡的客觀條件。三、“管內控”
商業銀行內部控制是銀行為實現經營目標,通過制定和實施一系列制度、程序和方法,對風險進行事前防范、事中控制、事后監督和糾正的動態過程和機制。銀監會在促進商業銀行完善內部控制方面做了大量工作:制定并修改完善《商業銀行內部控制指引》;促進商業銀行不斷完善公司治理結構;促進商業銀行加強風險管理;促進商業銀行加強信息披露;加大對商業銀行內部控制的評估與監督等等。我國商業銀行的內部控制也有了較大的改善。
但是,商業銀行內部控制機制的完善和內控效率的提高不是一蹴而就的事情,需要經過長期的努力才能實現。首先,商業銀行應該按照《商業銀行內部控制指引》進一步加強內部控制的制度建設。在各項業務和管理活動中制定明確的內部控制政策,規定內部控制的原則和基本要求;著力培育內部控制文化。其次,商業銀行應該將內控和內審結合進行。為此,銀監會即將出臺《銀行業金融機構內部審計指引》,督促商業銀行建立專業、規范、敬業和具有獨立性的內部審計隊伍,從商業銀行內部構筑防范風險的防線。商業銀行應建立內部審計垂直管理體系,進一步提高內部審計的獨立性和內部審計質量,樹立內審權威,并建立內審部門與銀監會直接匯報渠道。再次,商業銀行,特別是擬上市的商業銀行應該結合本行的情況,認真考慮根據巴塞爾銀行監管委員會的指導原則組建專門的合規部門,以強化和改善商業銀行的內控管理,從根子上減少各類大案、要案和違規事件的發生。
四、“提高透明度”
“提高透明度”的監管理念,要求增強商業銀行的透明度和銀監會自身的透明度。2003年《商業銀行信息披露暫行辦法》要求商業銀行按照規定披露財務會計報告、各類風險管理狀況、公司治理和年度重大事項等信息;《商業銀行資本充足率管理辦法》要求商業銀行進行資本充足率相關方面的披露,內容包括風險管理目標和政策、并表范圍、資本、資本充足率、信用風險和市場風險。目前,銀監會已經做到按季披露主要商業銀行不良貸款的匯總數據,而且在制定法規時主動征求商業銀行的意見。
然而,我們應該看到,在近期要求我國商業銀行完全達到上述辦法的要求較為艱難。到2004年底,按照資本充足率新標準達標的銀行僅有30家。上市銀行特別是境外上市的銀行(如交通銀行)的信息披露與銀監會要求的差距較小,而其他非上市銀行的信息披露與辦法要求還有比較大的差距。這也表明只有財務狀況較好的銀行能夠更加充分和真實地信息披露,而財務狀況欠佳的銀行則難以做到。因此,對于商業銀行的信息披露,客觀上還要實事求是,采取審慎的態度,充分考慮到信息披露的結果可能對市場信心造成的負面影響和沖擊。
在提高銀監會自身依法履行職責的透明度方面,有不少國際先進經驗可以借鑒。提高監管部門的透明度可包括:向公眾及時披露監管政策法規及相關的解釋條文;向公眾披露內部決策的分析框架;向公眾披露用于監管決策的數據信息等等。由于我國銀行監管部門的經費來自對被監管對象收取的費用,經費的使用情況也應該有一定的透明度。
由此可見,銀監會成立后短短兩年時間內,中國銀行業監管水平已經得了迅速的提升,但是從全面履行銀監會各項新理念的角度來看,要做的工作還很多。在認真借鑒國際成功監管經驗的基礎上,銀監會對如何全面提升監管水平已經形成了清楚的認識和中期戰略考慮。在客觀自我評估我國銀行業遵守《有效銀行監管核心原則》情況的基礎上,銀監會提出,到2006年底,我國要建立起有效銀行監管的重要基礎,到2012年基本達到核心原則的各項標準。我們應該看到,提高銀行監管的水平和有效性不僅僅是一個目標,而更是一個過程,轉軌中的中國銀行業監管事業正逐步完善,但任重而道遠。
論文摘要摘要:本文通過對中外銀行業監管體制目前狀況的比較,指出了我國目前銀行監管存在的新問題。并借鑒發達國家成功經驗,具體從五個方面提出完善我國銀行業監管的建議。
一、國外發達國家銀行業監管目前狀況
在世界各國銀行監管領域,美國的銀行監管被公認為是最成熟、最完備、最具代表性的。
(一)監管組織機構
目前,美國銀行監管體系是一個以美國聯邦儲備銀行為主體包括其他政府金融管理機構共同參加的龐大的金融管理體系。這一巨大的管理體系控制著美國所有的銀行,建立起了一個有系統分工的、縱橫交錯的金融管理網絡。其目標是適應銀行業發展的內在要求和經濟、金融形勢的變化,建立既保障銀行業平安又富有競爭性和活力,公平和效率并重的健全的銀行監管體制?!皟杉壎嘣钡谋O管體制是美國銀行業監管最突出的特征。法律一方面賦予聯邦監管商業銀行的職能,另一方面又授權各州政府行使監管職責。美國的銀行也因此分為“國民銀行”和“州立銀行”?!皣胥y行”依照聯邦法律登記注冊,接受美國聯邦儲備銀行的監管?!爸萘y行”依照各州法律登記注冊,接受各州政府的銀行監管機構監管。銀行監管具有明顯的“兩級”監管特征。另外,“多重化”是美國銀行業監管的另一特征。除前面所介紹的兩個基本監管主體之外,貨幣監理署(OCC)、聯邦存款保險公司(FDIC)、證券交易委員會(SEC)、聯邦儲備理事會(FRB)等也都從各自的職責出發參和商業銀行的監營。
(二)監管辦法
1各監管主體之間,監管者和被監管者的高級管理人員和內部審計部門之間定期進行信息交流。通過交流,既加強了不同監管者之間監管信息的交流和溝通,避免監管漏洞的發生,又通過直接和金融控股公司高級管理人員和內部審計部門人員的溝通,及時獲取必要的信息。
2金融控股公司要定期向監管者遞交自身內部風險評估報告。通過對公司自身評估報告的閱讀和對報告內容的核查,監管者可以了解公司面臨的風險以及公司的風險管理程序是否有效。在此基礎上,監管者可以對金融控股公司或整個金融行業的風險狀況做出評價。
3為確保商業銀行和整個金融體系的平安,獲得商業銀行有關風險管理和內控制度的足夠信息,監管者可以實施現場檢查。檢查的內容包括對商業銀行的信息收集系統、決策系統的評價,以確保建立在信息收集基礎上的銀行風險管理和控制程序的有效性,并將現場檢查的評價結果和現場檢查前的評價結果進行比較后,決定未來的監管策略。
4對資產流動性的監管是美國金融監管當局防止商業銀行發生信用危機的另一項極為重要的辦法。美國金融監管當局為了分散商業銀行的貸款風險,要求商業銀行將單一借款和銀行自身的資本量掛鉤。美國的法律規定,商業銀行對單一客戶的貸款不得超過該行自有資本的10%。
5資本充足率管理始終是監管者控制商業銀行經營風險的重要內容。美國監管當局除了按照巴塞爾協議對銀行業資本充足率的要求監管商業銀行以外,正在試驗一種新的資本充足率的監管方式——預先承諾制。即監管當局設定一個測試期間,商業銀行在測試期初向聯儲承諾其資本量水平,在整個承諾期間內,只要累計損失超過其承諾水平,美國監管當局將對其給予提高資本充足率的懲罰。這一方案主要適用于內部風險管理和控制較好的銀行。這樣就減少了監管成本,激勵商業銀行強化對風險的自我控制。
二、我國銀行業監管目前狀況
(一)我國銀行業監管發展情況
1在總結以往監管經驗的基礎上,提出了新的監管理念,即“管法人、管風險、管內控和提高透明度”。其中,堅持促進銀行內控機制的形成和內控效率的提高,堅持以風險為監管主線,是銀監會及其派駐機構重要的監管原則。銀行監管工作的重心正在從合規性監管向提高內控有效性和堅持以風險為本的審慎監管轉變。
2在新的監管理念下,我國銀行業監管工作正進行著監管制度、方式和手段的創新,系統規劃和科學設計了一系列審慎監管的規章和指引,全面加強了銀行業監管工作,和一些境外金融監管部門建立了監管合作和信息交流機制。新的監管理念及其實踐辦法在探索建立中國有效銀行監管的新框架過程中產生了積極效果。銀行業在我國宏觀經濟形勢發生重大變化的情況下保持了平穩運行,商業銀行不良資產余額和比率雙雙下降,銀行業改革和開放取得了新突破。
(二)目前我國銀行業監管存在的缺陷
1銀行監管法律法規尚待健全。我國現有的銀行業監管法律法規不夠健全,在現已出臺的銀監法中,沒有和之相配套的法規。有些法律法規條文的可操作性不強。如對不遵守審慎經營規則的銀行業不能采取強制辦法發現銀行經營有新問題不能進行接管。另外,法律法規出臺的速度落后于金融創新的速度,往往是新的金融產品出現以后才開始出臺相應的法律法規來規范銀行的經營行為,這個矛盾在混業經營日趨發展、新業務新產品層出不窮的今天表現得尤為突出。
2銀監會和央行的關系需進一步理順。銀監會和中心銀行的關系,一是監管信息的共享新問題。中心銀行制定貨幣政策的微觀基礎是金融機構經營行為、財務狀況和風險控制情況及企業和個人的信貸行為。這些信息應來自監管部門上,由于兩個機構存在一定的摩擦,信息共亨困難。二是對出現流動性風險和退出市場的金融機構的資金救助新問題。中心銀行是最后貸款人,對出現流動性風險和退出市場金融機構提供資金支持。銀行監管部門應當在對金融機構風險正確評價的基礎上,及時審慎地向中心銀行提出向高風險金融機構提供資金支持。中心銀行資金支持應盡量減少直接發放信用貸款救助,而是通過再貼現形式或某一中介來發放救助資金。因此,中心銀行和銀監會之間有關金融穩定的協調機制欠缺已成為一個緊迫的新問題。
3監管技術指標欠缺。目前,我國銀行業監管人員在對銀行監管過程中,科學利用指標體系對銀行機構的風險狀況進行分析的能力還不強,同時,銀行機構還未完全建立系統的商業銀行風險評價模型和預警系統。銀行信用風險評級工作還沒有實質性的進展。隨著國際金融市場的發展,金融創新產品日益增多,現有的監管手段已不能完全適應發展的需要。
4監管人員素質有待進一步提高。目前我國銀行監管人員在一定程度上存在著層次低和業務水平參差不齊的現象。具備扎實的金融財會知識并把握現代分析工具的復合型監管人才極度匱乏,已嚴重制約了我國銀行監管水平的提高。
三、國外銀行業監管的啟示
1進一步完善和現代商業銀行監管相適應的法律法規,力求使其具有較強的前瞻性和可操作性。銀行監管必須有法可依、有章可循,我們應大量吸取國際上監管法律法規的優點,最大限度地完善我們的監管法規體系。
2銀監會和中心銀行之間應當保持緊密合作。銀監會和央行保持緊密合作,尤其在信息收集方面的合作,尤為重要。一方面,央行制定和實施貨幣政策所需要的許多信息均來自于銀行監管當局對銀行機構的現場檢查和非現場檢查。另一方面,銀監會也需要央行的信息資料。在這方面,我們可以借鑒英國英格蘭銀行和FSA在信息共享方面的做法。因此,銀監會和中國人民銀行之間要及時溝通有關金融市場風險和運營情況,通過信息共享和相互提供服務避免重復,以節約成本,提高效率。
3借鑒和運用國際經驗和國際監管慣例,制定符合我國實際的風險分析系統和監管指標體系。銀行監管機構應對銀行業的有關信息進行量化管理,使用相關的經濟分析方法如比率分析法、趨向分析法、構成分析法及貸款規模猜測、風險集中度猜測、流動性猜測等對數據進行科學的量化分析。監管指標的設計應根據不同地區、不同銀行機構以及不同的風險特征來確定。監管分析指標應充分體現科學性、準確性、及時性和真實性。
【關鍵詞】離岸業務,商業銀行,監管法規
一、背景介紹
在經濟全球化的背景下,我國對外 直接投資不斷擴大,許多國內企業形成了跨國經營模式。這催生了我國對商業銀行離岸業務的需求。離岸銀行業務是商業銀行向非居民提供的借貸、投資、結算、擔保等金融服務業務而相對于國外商業銀行非常活躍的離岸金融業務,我國商業銀行國際化水平發展則較為緩慢。1989年中國人民銀行批準招商銀行總行在深圳試點辦理離岸銀行業務,我國離岸金融業務才正式起步。我國商業銀行的離岸業務發展水平遠低于發達國家商業銀行的同類業務。因此,分析我國商業銀行離岸業務發展狀況,對于進一步發展我國的離岸銀行業務十分重要。
二、離岸金融內涵
巴曙松、郭云釗 在《離岸金融市場發展研究———國際趨勢與中國路徑》中系統梳理國內外對離岸業務相關研究的基礎上,認為離岸金融的概念是不斷演進的,其在不同階段具有不同的內涵。同時對我國如何發展離岸金融市場作了積極探索,提出了建立天津濱海新區離岸金融中心和香港人民幣連金融中心的設計思路。韓龍(2001)國際貨幣基金組織(IMF, 2000)認為離岸金融指銀行及其他機構吸收非居民資金向非居民提供的各種金融服務。離岸業務具有特殊的法律和貨幣經營特征, 表現為離岸業務往往獨立于東道國在岸金融體系之外, 賬戶分離, 適用不同的法律, 離岸金融機構吸收和運用的是注冊地國家貨幣之外的其他國際貨幣。隨著1981年美國國際銀行設施( IBFs) 和1986年日本東京離岸金融市場( JOM ) 的建立, 離岸金融內涵中貨幣標準被淡化, 特殊的監管體制、優惠的稅收制度、交易的非居民性質, 成為離岸金融和離岸貨幣特征的關鍵。連平(2002)認為, 特殊的制度安排和交易的非居民性是離岸金融的主要特征,并提出離岸金融就是指在高度自由化和國際化金融管理體制和優惠稅收制度下, 以自由兌換貨幣為工具, 由非居民參與進行的資金融通, 而進行資金融通的市場, 就是離岸金融市場。
三、我國商業銀行離岸業務發展現狀
自1989年招商銀行首先在深圳開辦離岸業務。目前, 招行、交行、浦發行和深發行四家商業銀行經營離岸業務。近年來, 隨著我國對外直接投資跨越式發展, 離岸業務發展面臨著難得的戰略機遇, 商業銀行及時調整經營策略, 為我國走出去企業提供跟隨式金融服務,離岸業務取得了快速發展并成為支持我國企業跨國經營的一個重要金融服務渠道。但我國商業銀行離岸業務總體上仍處于起步階段。
四家銀行雖然在離岸存款業務、離岸貸款業務、離岸結算業務等主要業務品種上獲得了跨越式增長,但是離岸業務利潤總量都比較低 ,利潤增長速度也遠低于業務量的增長速度,對于此種現象,可以從兩個方面解釋:(1)客戶范圍狹窄,低盈利水平的業務較多。我國商業銀行的離岸客戶以境外中資機構和亞非拉地區的境外企業為主,其中香港公司占離岸銀行開戶總量60%以上,并且這些公司大部分是貿易中間商,只把離岸銀行作為轉單的平臺,業務以簡單的匯入匯款和匯出匯款為主,收益水平較高的中間業務需求很少。(2)我國離岸銀行業務的資金運用范圍狹窄,主要以貸款、拆借、現金為主。結合四家銀行的存款數據和貸款數據。同時,銀行為保證流動性而持有大量現金,從而導致了較低的資金回報率和利潤率。
我國商業銀行離岸業務的問題主要集中在監管法規上。離岸業務監管存在的問題監管法規需要完善?,F行的《離岸銀行業務管理辦法》及其細則頒布至今已逾10年,部分內容已經明顯落后于當前的市場環境和離岸業務實踐,甚至一些監管政策之間存在矛盾。而且中外資銀行在離岸業務市場準入方面標準不一致。雖然《離岸銀行業務管理辦法》及其實施細則中規定,中資銀行可以向監管機構申請開展離岸業務。但該辦法自頒布以來,截至目前監管機構只批準浦發銀行、招商銀行、交通銀行、深發展銀行4家中資銀行開展離岸業務。但是外資銀行由于在離岸業務方面沒有市場準入的限制,積極爭取中國“走出去”企業的離岸業務,近年來在華業務也得到了有利的發展。隨著人民幣國際化進程的不斷加快,中國企業國際化步伐將進一步加快,未來離岸業務將是各家銀行利潤增長和金融服務創新方面新的“藍?!薄F惹行枰淖冎型赓Y銀行在離岸業務準入方面的不平等狀況,進一步放開試點銀行,積極培育中資銀行在離岸業務方面的競爭力。
四、政策建議
盡快修訂《離岸銀行業務管理辦法》。增加離岸賬戶“職業保密”和“稅務制度”兩部分內容,對離岸賬戶保密義務和保密例外作出規定,對我國商業銀行經營離岸業務實行稅收優惠并通過法規的形式予以明確。逐步放松對離岸銀行業務的行政限制。我國對于離岸銀行業務的牌照限制和業務限制,抑制了商業銀行的業務發展。所以,政府需要在完善相關法律、法規從而為離岸銀行業務發展提供保障的同時,逐步放松對離岸銀行業務的牌照限制和業務限制。
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商業銀行的法律和相關的法規要求,商業銀行的會計信息的披露必須要建立在這些法律法規的基礎上, 信息披露的方式主要有臨時報告、定期報告以及其他的方式等,通過這些形式向廣大債權人、投資者及社會公眾、金融監管機關披露并且反映其經營的業績、財務資金的狀況、公司風險及公司管理、現金流量的變動、股權、公司組織結構、高級管理人員等方面的信息和有可以幫助分析、理解和利用以上信息的非貨幣性信息。
目前我國商業銀行信息披露存在不少問題,如信息披露不真實、不充分、不規范、缺乏可比性等等。如果國家對商業銀行信息披露不加強監督和管理,放任虛假信息充斥資本市場,勢必會導致信息使用者的根本利益受到損害,使信息使用者失去對資本市場的信心,最終降低整個資本市場資源配置的有效性,影響資本市場的正常運行,以至于制約國家整體經濟的發展。本文擬對商業銀行會計信息披露存在的問題及對策進行探討。
二、商業銀行會計信息披露存在的問題
(一)信息披露內容不夠全面
商業銀行會計信息披露的內容不夠全面,首先表現在對財務報表的披露,尤其是非上市的商業銀行,很多商業銀行很少披露或者甚至沒有財務報表附注的內容。財務報表附注是用來說明商業銀行使用的會計政策及其他相關項目,能夠幫助使用者更好地理解報表。隨著市場經濟的發展,我國會計制度也在不斷地完善,會計政策變化時常發生,這對商業銀行也會產生重要影響,加大商業銀行報表附注的披露勢在必行。其次表現在對資產負債表表外項目的披露。表外業務雖然不列入資產負債表,但隨著表外業務的日益發展,也會給商業銀行帶來重要的影響。隨著我國金融制度改革的不斷深入,商業銀行也不斷的改變原來業務單一的狀況,逐漸發展各種表外金融產品和服務來增加商業銀行的收益。
(二)信息披露標準較低
目前我國商業銀行會計信息的披露標準主要是依據《商業銀行信息披露暫行辦法》,該辦法用來規范國內的商業銀行會計信息披露。由于我國商業銀行起步較晚,經營體制還不完善,經營管理還比較落后,《暫行辦法》對我國商業銀行會計信息披露只做了最低披露標準。隨著經濟的發展,金融體制改革不斷深入,商業銀行的市場化程度也不斷提高,許多商業銀行紛紛上市。原來的《暫行辦法》規定的最低標準對上市商業銀行會計信息披露并無實際影響,其主要受證券法的規范,但對于非上市的商業銀行,《暫行辦法》規定的最低標準是其受到規范和約束的唯一標準。因此,非上市商業銀行面臨更加嚴峻的挑戰,上市商業銀行會計信息披露質量的提高,也會促使非上市銀行對自身會計信息披露制度的完善。
(三)監管系統不健全
商業銀行監督系統不健全首先表現在監管法規不完善,目前,對于我國商業銀行的監管法律體系還不健全,會計信息披露的規則不夠精確,使商業銀行在會計信息披露時有空子可鉆,影響了商業銀行會計信息披露的質量?!渡?I銀行信息披露暫行辦法》中的很多規定具有很大的模糊性,沒有明確法律依據,具體操作起來可能很困難。
三、改善我國商業銀行會計信息披露的對策
(一)健全風險管理體系,加強會計信息全面披露
商業銀行應建立全面的風險管理體系,可以更有效地對各類風險進行有效量化,更多的定量指標可以使會計信息披露更有參考價值;加強會計報表中附注信息的披露,增加資產質量評估及會計政策變更等內容,投資者和利益相關者可以通過附注信息更加全面地了解銀行的運營狀況和發展前景,從而做出有利決策;增加金融衍生品、或有資產、或有負債等表外信息的披露,但是非財務信息簡單易懂,且往往包含對企業前景的預測性分析,有助于非專業會計人士做出投資決策,同時非財務信息能夠描述出整個行業或市場的總體動向,從而單個企業的可操縱性不大。
(二)優化內部治理結構,規范信息披露內容
優化商業銀行內部的管理結構有助于會計信息真實地披露,在我國銀行股改全面推進的過程中,隨著股份的擴增,更多具有先進管理經驗的投資者為銀行的管理層注入了新鮮血液,商業銀行應優化管理結構,在大股東享有決策權的情況下,擴大中、小股東的權利,充分發揮中、小股東的監督職能,來約束大股東在行使決策權時的獨當一面。其次,規范會計信息披露的內容。商業銀行以會計準則作為標準,通過財務報表和附注來進行信息披露,但會計準則在實際操作中具有時滯性,對新出的金融產品和金融衍生品的適用性較差,為了提高信息披露的質量和可比性,財政部及相關管理部門應審時度勢,主動出擊,積極修訂和完善商業銀行會計處理中所依據的原則,并督促各商業銀行實施統一標準的信息披露模式,提高會計信息披露的質量和適用性。
(三)健全信息披露監管機制,加大違規處罰力度
進一步完善《商業銀行信息披露暫行辦法》中與信息披露相關的條例,各相關部門在充分商酌的情況下制定具有適用性的會計信息披露準則,注重對財務報表附注和表外信息的披露規范,嚴格管理風險評估流程,提高評估結果的真實性。其次,加強監管機構體制建設。我國商業銀行的監管部門有財政部、銀監會、人民銀行等,各個機構雖然工作重心不同,但應相互合作,避免監管過程中重復工作的出現;各部門之間應建立暢通無阻的信息交流渠道,建設數字化監管平臺,方便各部門和查看相關監管信息,降低監管成本,提高監管效率;成立監管巡視組,由各部門選派各自人員,合理分配監管權責,相互之間協調合作,掃除監管盲區,切實提高信息披露的質量。
關鍵詞:網絡銀行;風險;法律;監管
中圖分類號:D922.281 文獻標志碼:A 文章編號:1673-291X(2014)08-0285-02
一、加強網絡銀行監管的必要性
隨著科學技術的高速革新以及金融國際化與自由化的迅猛發展,網絡銀行顯示出了強大生命力。網絡銀行作為新興的金融術語,是作為與傳統銀行相對應的新型銀行形式。1998年巴塞爾委員會公布的一份名為《電子銀行和電子貨幣風險管理》的報告中,將網絡銀行定義為:“通過電子渠道提供零售性的小額銀行產品的服務。包括了取款、貸款、賬戶管理、提供財務咨詢、電子票據支付、提供電子支付工具和電子貨幣方面的服務。”歐洲銀行標準委員會將網絡銀行定義為:“利用網絡為通過使用計算機、網絡電視、機頂盒及其他一些個人數字設備連接上網的消費者和中小企業提品服務的銀行?!雹倜缆搩W絡銀行的定義是:“利用互聯網作為其產品、服務和信息的業務渠道,向其零散客戶和公司客戶提供服務的銀行?!雹?/p>
由于網絡銀行具有網絡的一系列特征,例如,開放性、虛擬性、數字性等特點,其所提供的服務比較全面,所以風險也比傳統銀行要大得多,因此,加強對網絡銀行的監管,建立健全網絡銀行監管法律體系成為當務之急。近幾年,出現一系列竊取銀行客戶賬戶和密碼等犯罪案件,犯罪分子通過假冒銀行網站、傳播木馬和病毒等方式,實施網絡犯罪,危害網絡銀行運營安全,這充分暴露了網絡銀行運營安全方面所存在的問題,網絡銀行的發展在我國面臨的法律環境相當嚴峻。
我國網絡銀行監管存在的問題。
(一)監管法律規范不完善
近年來,我國網絡銀行業務發展迅猛,國家出臺的一些法律法規也起到了切實有效的作用。但總體來看,我國網絡銀行監管還處于起步階段,和許多發達國家相比,差距仍然較大,需要進一步建立健全網絡銀行監管法律法規體系。中國人民銀行在2001年7月曾《網上銀行業務管理暫行辦法》,是當時我國唯一的一部專門針對網絡銀行的監管法規,但該法已在2007年1月被廢止。目前,除銀監會頒布的《電子銀行業務管理辦法》和《電子銀行安全評估指引》外,還缺少專門針對網絡銀行監管的法律法規。但是,這兩部部門規章的相關規定比較模糊,不具有操作性。
(二)監管主體不明確
我國金融機構實行的是嚴格的分業經營、分業監管的模式,銀監會、證監會、保監會在監管業務中各司其職。但是,網絡銀行業務的出現打破了這種傳統的分業模式,客戶利用網絡,不僅可以從事銀行業務,還可以進行保險、證券、基金業務。而在分業監管下,遇到這種業務交接的部分,或者是造成了重復監管,增加了監管成本,同時還阻礙了網絡銀行業的創新發展;或者是干脆無人去管,直接造成了監管的真空地帶。目前,我國網絡銀行監管主體主要有銀監會、中國人民銀行、證監會、保監會、審計部門、工業和信息化部、檢察機關、公安機關、財政部、文化部、監察部門、工商部門、稅務部門等。這其中最為主要的政府監管部門是銀監會和中國人民銀行。這些部門從不同角度對于網絡銀行進行監管,盡管相關法律規定了銀監會、中國人民銀行和金融機構之間的信息共享協調機制,但并未對全部這些監管部門之間的全面信息共享、信息協調進行明確的規定,從而造成了監管部門之間的銜接不利,可能導致出現監管的漏洞甚至是空白地帶。
(三)市場準入機制不完善
目前,我國網絡銀行市場準入所采用的制度是核準制,這種嚴格的市場準入制度能保證進入網絡銀行市場主體的質量,對于有效降低網絡銀行乃至整個金融業的風險,保障網絡銀行的健康平穩發展,具有十分重要的作用。但這也會使很多主體難以進入網絡銀行業,造成網絡銀行業缺乏競爭,進而形成市場壟斷,最終必然損害消費者的利益,這對于網絡銀行持續健康的發展是很不利的。除此之外,網絡銀行業務的開展具有迅捷性、變化性和多樣性的特點,開展網絡銀行業務必須適應市場不斷變化的需求,而適用普遍性的嚴格市場準入制度,則可能損害到網絡銀行業務的創新性、主動性,扼殺競爭和創新,同時還大大提高了市場準入的成本。
二、完善我國網絡銀行監管法律制度的建議
(一)完善網絡銀行監管法律體系
首先,就法律層面上來說,我國應制定一部專門針對網絡銀行監管的法律,使其在網絡銀行領域具有最高的法律效力,既成為規范網絡銀行日常經營活動的基本依據,又是金融監管當局對網絡銀行進行監管的根本依據。我們知道,《商業銀行法》是調整商業銀行的市場準入、存續、市場退出、業務活動的法律規范,在很多方面無疑對調整網絡銀行還是具有現實的意義。但是,由于網絡銀行的獨特特征,必然會有很多社會關系是《商業銀行法》無法調整的,并且網絡銀行的發展速度很快,不斷創新金融衍生產品,現有的《商業銀行法》也無法進行調整,而對《商業銀行法》不斷修改又需要耗費高昂的立法成本,因此,制定一部《網絡銀行法》勢在必行。
其次,在行政法規的制定上,應出臺相應的行政監管條例。一則可以對法律規定具體化,二則法律中的許多規定也需要通過制定監管條例來執行。另外,在網絡銀行實際監管中,有些行為暫時還不具備上升到法律層面進行規范,也可制定監管條例來規范。
最后,在規章層面上講,應制定監管實施細則,作為監管部門對網絡銀行監管的行為準則。它應該對網絡銀行監管活動在實體和程序上都作出具體規定,使一切監管活動都有章可循、有法可依。
(二)進一步明確網絡銀行監管的主體
網絡銀行在監管體制上,首先應當強調以他律性監管為主,同時,要注重銀行內部控制以及銀行的自律性監管。有效的銀行監管,必須既注重外部的監督,也重視內部的自我約束。完善的網絡銀行監管主體體系應由政府監管主體、行業協會監管主體、社會監管主體以及網絡銀行內部監管所組成。在我國,政府監管方式運用的較為充分,也是最為主要的監管方式,而在市場監管方面則存在著明顯的不足,需要進一步加強。
網絡銀行的綜合服務,混業經營模式使其在業務方面不僅涉及銀行業務,還涉及證券、保險等方面的業務,從而導致單憑任何一個機構都無法實現充分監管,都會造成監管漏洞。因而,從長遠考慮,應當建立一個統一的政府監管部門,來負責對網上銀行的監管。這樣做的好處主要體現在一方面可以避免多重監管而導致的人力、財力浪費,防止監管機構行使職權的交叉,另一方面又可以避免各個監管機構之間相互推諉,造成監管真空的局面。同時,也有利于監管機構對被監管對象的了解,可以在監管者與被監管者之間形成一種良性的互動關系,有利于監管者制定出更符合實際的監管政策,最大限度地實現監管政策的連續性,保證監管政策具有穩定性,進而給被監管者帶來穩定的監管預期。①
(三)完善網絡銀行市場準入制度
網絡銀行分為兩種,一種是純網絡銀行即虛擬銀行,另一種是分支型網絡銀行,即以傳統銀行為依托,運用因特網來開展傳統銀行業務的在線銀行。我國目前還不存在純網絡銀行,且在一定時期內還不具備發展純網絡銀行的條件,所以網絡銀行的市場準入制度要規范的主要是分支型網絡銀行的市場準入問題。
對于分支型網絡銀行的市場準入,應該根據開展網絡銀行業務主體的不同和在開業時所經營業務的不同而有所區別。具體而言,其一,對于我國的傳統銀行,想要設立分支型網絡銀行以便在網絡上拓展傳統銀行業務,采用備案制即可,無須核準,更不需要審批。②這是因為傳統銀行設立分支型網絡銀行開展的業務和傳統銀行的原有業務并沒有區別,只是改變了開展業務的渠道,而傳統銀行在申請開辦其原來業務時,監管部門已經對其進行了嚴格的監管;而對于外國銀行欲在我國開展傳統銀行的業務而設立分支型網絡銀行時,就必須采用嚴格的審批制,這主要是出于保證國家金融安全的考慮;其二,我國銀行欲在網絡上開辦新的銀行業務或者其他金融主體欲開辦網絡銀行業務、外國銀行欲在我國開辦網絡銀行業務都必須采用嚴格的審批制,這主要是基于保證金融安全和防范金融風險的考慮,除此以外的情況,在市場準入方面則可以適當放寬限制。
總之,分支型網絡銀行的市場準入監管制度在堅持適當的審批制的前提下,要根據不同情況,進一步完善網絡銀行的市場準入制度,以促進網絡銀行業的公平、充分竟爭,推動網絡銀行健康、持續發展。
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金融衍生品是金融創新的產物,它最早誕生于20世紀70年代,在浮動匯率制下出于規避風險的需要,芝加哥商品交易所誕生了第一張外匯期貨合約。金融衍生品是不能獨立存在的,其價值很大程度上取決于基礎性金融工具。金融衍生品的主要功能是:規避風險、價格發現、套利和投機,它們的發展增加了金融產品的多樣性,為借款人提供了融資的新途徑。
一、商業銀行金融衍生品的風險分類
(一)信用風險:信用風險指由于交易對手不能履行約定的義務而造成經濟損失的風險。信用風險可分為交割前風險和交割時風險。信用風險特征因為金融衍生工具品種的不同也會有差別。對于遠期、期貨類金融衍生工具,其信用風險是雙向的;而對于期權類品種的信用風險,則具有單向的特點。目前國際上有三個用于信用風險的度量的主要模型,第一,Cerdit Metries模型(JP摩根)第二,KMV模型(KMV公司)第三,Credit Risk 方法(CSFB)。
(二)流動性風險:流動性風險指衍生工具持有者不能立即以合理的價格賣出該工具而導致損失的可能性,包括市場流動性風險和資金流動性風險。流動性風險目前主要是利用VaR模型對其進行測算,即將流動性風險納入到較為成熟的風險度量標準VaR的框架中進行度量。
(三)操作風險:操作風險一般指在金融衍生品交易和結算中,由于人為失誤、系統失誤、不完善的控制和程序、未經授權的活動和外部事件導致的非預期損失。操作風險損失頻率的概率密度函數可由參數分布來確定,一旦參數分布得以確定,就可以更好地對操作風險進行控制與管理。金融機構在管理操作風險的的實際操作中,主要通過建立和完善內部控制機制來達到事前防范和事中控制的效果。
(四)法律風險:指無法滿足或者違反法律的要求從而導致不能執行合約所帶來的損失。有相對比較多的部分發生在敷衍生產品在交易中的虧損是來自于法律風險。目前由于金融市場的建設比不上金融衍生產品的創新,很多法律、法規都尚不健全,很容易造成法律風險。
二、我國商業銀行在金融衍生品的風險管理中面臨的主要問題
(一)對信用風險的監控非常有限。
目前國內商業銀行普遍使用由國外某公司開發研制的資金交易監控系統對大部分金融衍生產品交易進行實時監控,但是該監控系統的功能還不夠完善,不能夠設置交易員的敞口限額和止損限額,不能擔負起衍生交易風險管理的主要職責。盡管大多數國內商業銀行已經制定了較為明確的管理職責,但在實際操作中,相關部門對信用風險的監控是仍然是非常有限的。
(二)對風險信息披露不完善
金融衍生產品的出現,把公司和金融市場二者更為緊密地聯系在一起,但是卻缺少統一的標準來對金融衍生產品的風險進行控制。各商業銀行普遍缺乏一個透明、連續的信息體系,存在著如會計處理方法不統一、報表可比性差、風險信息披露不足等問題,使得商業銀行的金融衍生產品業務未能得到真實的反映,容易導致流動性風險。
(三)缺乏對交易員的權限的限定
按照《商業銀行內部控制指引》第16條的規定,建立交易員定期或不定期輪換和強制休假制度也是十分必要的。但是部分商業銀行至今仍未嚴格執行此項規定,并沒有對交易員的權限進行限定,容易導致交易員超權交易現象,存在著發生操作風險的隱患。如巴林銀行事件、1995年我國發生的“327” 國債期貨事件,這些發生在金融衍生產品上的巨額虧損其實是操作風險導致的,而不是人們習慣上所認為的金融衍生產品的市場風險、信用風險。
(四)相應的監管法律法規制度欠健全
由于我國還處于發展金融衍生品的初級階段,在其監管法律法規方面,雖然基本框架已基本建立,但目前存在的條文對于金融衍生品市場不夠嚴謹,使金融監管的隨意性有余而嚴密性不足。無論是發生違約事件后采取法律手段來追索保全,還是通過減少因法律不清晰可能導致的糾紛,都顯得非常必要。
三、推進我國商業銀行開展金融衍生品業務的措施
(一)建立風險評估、風險預警和風險應急預案制度,減少信用風險。為了能夠對金融衍生品交易存在的各種的風險進行事前評估,商業銀行應該成立專門的風險管理部門。在對風險進行評估基礎上,商業銀行還應建立衍生交易的止損水平和風險預警線以及救援預案制度。另一方面,還要積極建立大型的違約數據庫,通過對累積的歷史數據資料進行統計分析,測算出不同信用級別的實際違約率和損失程度,用以抵御信用風險。
(二)規范信息披露制度,預防流動性風險。為加強財務監督和信息透明,改革傳統的會計記賬方法顯得十分必要。首先應該制定統一的金融衍生品交易業務信息披露規則和程序,可以讓監管部門和投資者清晰明了地掌握風險暴露情況,從而能制定相應風險控制對策。其次,有效管理衍生金融工具資金流動性風險的措施應當是實行多元化投資,多元化投資要求每種投資都必須有一定的額度限制,這樣才能保證部分投資具有高度的流動性,才能應付不時之需。
(三)對交易員的權限進行明確的限定,建立行之有效的約束機制,防止操作風險。對一線交易員的管理的重要性在資金交易的特殊性中可以充分體現出來。一方面通過來負責各類衍生交易的風險監控,另一方面通過后臺對各類衍生交易的交割、核算、確認和付款進行確認,來支持和監控前臺交易員的交易行為。實行前臺交易與后臺管理脫鉤,交易業務與風險管理分離才是之有效的約束機制。設立嚴格的防火墻,實現銀行交易部門的前臺和后立運作,從而消除人為因素所引起的操作風險。
(四)完善監管法律,防范法律風險。我國對于衍生產品的交易市場復雜性應當制訂和完善相關的法律法規,并且積極的借鑒國外的有利經驗,對于金融衍生產品交易設立完備和專門的法律和制訂相關交易的管理統一標準,從而來保證金融衍生產品的規范、健康和穩定的運行。人民銀行和有關監管部門應加強配合,要為商業銀行加強對金融衍生品的風險管理提供政策支持。
參考文獻
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一、我國目前存在的監管問題
1.金融監管的目標不夠明確。金融監管的目標直接決定和影響了金融監管的效率,對金融監管制度和政策的制定與實施起著重要的作用。某種程度上看,金融監管理論和實踐的核心問題就是金融監管的目標,而我國金融監管的目標在法律方面有著明確具體的規定,這些規定又顯得宏觀和抽象,致使有些目標實施過程中被忽視。
2.金融行業本身存在風險。以銀行為例,銀行在制度設計上,具有難以克服的先天缺陷。具體表現在自有資本少,承受的風險卻較大。按照《巴塞爾協議》的規定,銀行的核心資本只占加權風險資產的4%,加上附屬資本,資本充足率也只有8%。實際上,用8%的資本是難以支持銀行全部的風險資產的。
3.金融監管理念落后。(1)對商業銀行立法不足。法治監管首先需要建立科學完備的金融法律體系,當今經濟體制下金融產品日新月異,而我國現行的對商業銀行風險管理的法律法規如《商業銀行法》、《擔保法》、《貸款通則》等主要是在1995年前后制定的,不能適應當前銀行的風險管理和監管的要求;此外,由于各項新業務的不斷推出,而現有法規體系和各項管理規定跟不上業務的發展需要,管理上出現了很多漏洞。主要體現在商業銀行經營自未得到應有的尊重,以及未對商業銀行信用風險管理工作足夠重視上。(2)人治和立法不足,必定導致目前我國銀行業監督執法中的嚴重的漏洞問題,使目前的金融監管普遍存在著執法不嚴、執法不公、違法不究等現象,必然使各項監管制度的作用發揮不出來。
4.監管技術低下,導致金融監管效率不高。(1)風險監管缺乏系統性和連續性。目前我國金融監管尚未實現規范化和系統化,還沒有真正實現持續性監管,沒有建立一個有效的風險監測、評價、預警和處置系統。監管工作還存在著一定程度的盲目性、隨意性和分散性,缺乏各種監管手段的有效配合,缺乏對監管信息的綜合運用,缺乏對風險的跟蹤監測,從而導致監管成本的不斷提高和監管效率的低下。(2)非現場監管的效率不高。非現場監管由于主觀客觀原因,在提供全面系統信息時、有效評價銀行經營狀況和實現早期風險預警方面的作用尚未得到充分發揮,也就是目前這樣一種非現場監管的效率并不能支撐面向風險監管的資本充足監管制度實現其控制風險的作用。
5.銀行信息披露存在缺陷。我國國有商業銀行的財務報表披露情況總的來說并不理想,金融集團的財務報表披露缺乏統一的規定;資產質量披露狀況缺乏統一的規定;盈利性披露狀況缺乏統一的規定;風險狀態的信息披露缺乏統一的規定;提高金融監管有效性的途徑。在很多情況下,缺乏披露是用于逃避監管和低估資產及其相關的風險,而對這些風險資產本應以積累的金融資本提供保護的。
二、加強金融監管的有效途徑
(1)進一步樹立法治監管理念。法治包括法律的至上權威,法律的公正性、普遍性、公開性等基本要求;良好的立法有指引、規范、強制作用,能保持政策的一致性,減少監管的隨機性和行政指令,確保市場各方形成比較穩定的預期。(2)金融監管目標的可實現性。我國金融監管可以制定多層次的目標監管體系,這些目標可以分為對外的目標和對內的目標,近期的目標和長遠的目標、簡單的目標和具體的目標等,并盡量做到使監管目標透明化,最好能讓市場參與者和一些社會大眾參與監督,讓他們多多關注金融監管目標的實現進度和形式,從而形成合理的市場預期。(3)培養優秀監管人員。要提高金融監管的水平,必須培養一批高素質的優秀監管人員。只有優秀的監管人員才能使金融監管措施得到有效的落實。另外應該加強金融監管的信息透明度。(4)加強金融監管的立法建設和改進。為了確保金融監管的有效性實現,必須對我國現有的金融監管法律體系進行完善。要根據我國金融監管將來可能的發展方向,將我國金融監管法律體系進行系統的、全面的規劃,使各個監管部門的權責得到明確具體的分配,各方之間進行相互合作幫助,消除一些監管不足和相互重疊的現象,力爭制定出一套完整的、相對穩定和正規的金融監管法律體系。(5)建立銀行退出制度改革。退出政策的重點在于監管當局需辨別和關閉個別經營狀況不良或資本狀況惡化的商業銀行,變退出為“主動調整或者關閉”,即要么政府將有問題或者流動性差的銀行進行重組,使金融風險在一個相對比較安全的環境中緩慢放,要么在有問題銀行或者流動性差的銀行的問題還未進一步轉變為非常嚴重破產危機前將其關閉清盤。制定和實施商業銀行的退出政策最終目的是要建立一個進有退的合理的競爭環境,即是要形成或者維護高效率的競爭市場,并盡可能穩定金融經濟環境。(6)強化信息披露和市場約束。逐步引入市場約束機制,增強銀行監管的有效性,逐步推行符合國際慣例的統一會計標準和資產風險評價體系,建立形式和內容規范統一的財務報告體系,同時加強對信息披露真實性的獨立審計與內部審計相結合的監督體系,改進審計監督手段。(7)加快基礎設施建設完善金融監管操作。我國金融監管的基礎設施主要包括金融信息系統和現代化支付系統等。盡快建成一個適應經濟金融發展變化、標準統一、檢索方便、資源共享的金融信息系統,以滿足貨幣政策決策和金融監管的需要,滿足商業性金融機對客戶資信審查的需要,滿足社會各界以及國際組織對金融信息的需求。
關鍵字:影子銀行;商業銀行穩定性;策略分析
當前,世界所有國家越來越重視金融穩定性,努力探求各種提高穩定性的途徑。作為金融體系穩定的核心,只有當銀行體系足夠穩定,才能帶來國家乃至世界經濟的穩定,更好的預防貨幣危機和外債危機的產生。在我國,影子銀子銀行有其存在的必要性及合理性,當然也會帶來一定的風險,其對商業銀行來說是一把雙刃劍,既有積極影響又有消極影響。
一、影子銀行的發展現狀
隨著近幾年經濟的不斷發展,我國的經濟體制發生了改革,不僅調整了金融政策,還改變了金融體系結構,這為影子銀行的發展提供了有利條件。在我國,影子銀行的主要存在形式有以下三個方面:一是商業銀行理財產品等表外創新業務。以理財產品為例,普益財富日前的《銀行理財能力排名報告(2013年度)》指出,在2013年度我國銀行理財產品的發行依然持續高速增長,發行數量為56827款,發行規模約為56.43萬億元,較上年度增長85.87%,其中工商銀行累計發行57854億元,農業銀行40959億元,建設銀行68711億元,招商銀行49165億元,浦發銀行2.46萬億元,這些數據充分說明了商業銀行理財產品的占有份額之大,商業銀行內部的影子銀行業務發展之快;二是民間借貸。以小額貸款公司、典當行等為代表,根據中國人民銀行的統計,截至2013年末,全國共有小額貸款公司7839家,貸款余額8191億元,全年新增貸款2268億元,同時全國還有典當企業6833家,典當余額866億元,同比增長28%,民間借貸規模已不容忽視;三是具有資產證化特點的融資機構。如股票融資等非金融投融資機構,據央行初步統計,2013年全年社會融資規模為17.29萬億元,其中僅非金融企業境內股票融資就多達2219億元,可見證券化融資機構的融資能力大大提高。
根據以上數據分析不難看出,我國影子銀行發展可謂是如同坐火箭一般直沖云霄。不過在與商業銀行并存的同時,我國影子銀行還具有以下的特點:①影子銀行活動的杠桿率較低。以美國影子銀行為例,其較高的杠桿率配合復雜的資產證券化,大大促進金融體系的高速發展。然而,在我國監管當局嚴格的杠桿管理下,高杠桿率的資產證券化衍生品沒有好的發展平臺,得不到較快的推動作用,因而我國影子銀行表現出低杠桿率的特點。②影子銀行的獨立性較低。當前,國內的影子銀行大部分業務內容屬于商業銀行的表外業務,受制于傳統商業銀行或者其它金融主體,形成了強烈的依賴。即使有獨立主體如信托公司,其大部分的業務都以銀信合作形式存在,同樣無法離開商業銀行的支持,由此看出影子銀行獨立性較差。③影子銀行的服務對象較單一。影子銀行的服務對象大多為信貸可得性較差民營企業、中小微型企業以及房地產企業等。為了降低不良貸款率,商業銀行對于貸款對象的要求越來越高,過高的門檻導致部分民營、中小微企業轉向各類民間信貸及其他擔保融資公司進行貸款融資。同時,隨著國家各個地方房地產調控政策的出現和實施,房地產企業的資金鏈開始緊張,其銀行融資占比下降,也轉向民間融資公司,以信托、股權等新型方式自籌資金。
二、影子銀行對我國商業銀行穩定性的影響
近年來,影子銀行的發展勢不可擋,已然成為了我國金融體系中一股不可忽視的重要力量。隨著影子銀行的日益壯大,它在金融體系中所占地位逐漸提高,開始與處于主導地位的商業銀行體系抗衡。然而在抗衡的同時,影子銀行也帶來了一些不利影響。主要表現在以下方面:
(一)改變傳統信貸模式
在人們還沒有感受到影子銀行的存在時,通常采用傳統的信貸,即以個人或公司名義在銀行存款或申請貸款。在影子銀行出現并逐漸擴大后,人們開始采用新型的融資模式――以證券做為包裝的融資,來實現客戶之間的債權債務關系。影子銀行不像傳統商業銀行那樣,擁有固定的規模、統一的組成機構,但它卻具有同傳統商業銀行一樣給社會所需個人及公司提供信貸的功能。傳統商業銀行往往由于國家政策或成本原因導致所提供的信貸資金有限,遠遠無法滿足目前的市場需求,這一缺口需要通過其它方式和渠道來填補,因而促使了影子銀行的產生和發展。這種金融模式的變革為資金需求者提供了更多的借貸機會,增強了金融體系的信用基礎,改變了“國有企業發展好、小微企業融資難”的不良社會經濟現象。
(二)增加商業銀行風險性
影子銀行可以提供更合理的資源配置,讓資金需求者在自身可以承擔的前提下承受一定風險并取得收益。但隨著復雜的金融衍生產品和創新業務的出現和發展,影子銀行開始產生系統性風險,讓客戶在沒有清楚了解潛在風險的情況下承擔了超過其能力的高風險,具有一定的欺詐性。與傳統商業銀行相比,由于影子銀行會隨著資產價格的波動而變動,因此其也具有市場沖擊抵御力低的特點。在整個金融市場中,投資者為了獲得更高的收益,往往會選擇期限較長的產品或行業,而影子銀行的資金來源主要是短期資本,因此為了符合大眾投資者的需求,影子銀行就會選擇將短期融得的資金投入長期資產,這樣便產生了期限錯配的問題,若金融市場出現不可測因素使得大部分交易對方同時要求兌付,影子銀行將不能在短期內將長期資產出售兌現返還給交易對方,引起嚴重的流動危機。另外,中國影子銀行的運行主要依賴交易雙方的信用,若一方爆發信用危機,則會導致此次交易乃至整個影子銀行業務出現高違約率。
(三)削弱央行宏觀政策的調控
在政府的大力支持和引導下,央行不斷采取各種宏政策來對金融市場進行調控,貨幣政策便是其主要的調控手段,為了達到經濟增長、結構優化和資源合理配置的目標,往往對信貸規模、貨幣供應以及投放結構進行調整。中央政府及央行的這些政策主要是針對傳統商業銀行進行監管,由于影子銀行體系總是游離在金融監管體系之外,其在對社會中資金需求者提供各類融資渠道和資金來源時,常常會規避政府對整個金融市場信貸總量及結構的預期控制,導致政策調控效果明顯削弱。在部分行業或產業的信貸方面,政府為了控制這些行業的價格、數量等在合理范圍內波動,往往會采取收緊信貸資金的方式,以縮減商業銀行對它們的貸款規模。這些行業或產業主體只能轉向影子銀行尋求資金支持,以保證自身的正常運行,這同樣削弱了央行的宏觀調控。
三、規范影子銀行健全發展的相關對策建議
根據以上分析不難看出,影子銀行對我國商業銀行穩定性的影響并不是簡單的促進或者阻礙,它具有兩面性。因而我們在對于影子銀行這個問題上要辯證看待,既不能任其自由地發展,也不能采取“一刀切”的方法過度抑制和阻止其發展,而是要通過有關部門更好地引導和監管,促使其向有利于我國商業銀行穩定性的方向發展。
(一)完善影子銀行體系監管框架,鼓勵影子銀行適度發展
在對影子銀行的各種形式進行分析時,要充分了解影子銀行體系的金融創新產品和工具,并對其運行機制和影響途徑進行相關研究,形成一個完善的影子銀行體系監管框架,在宏觀上設計出全新的金融創新制度和監管制度,且符合處于我國經濟轉型時期的影子銀行的發展,同時在微觀上提出相關的管理辦法和法律法規,規范影子銀行的業務操作方法和范圍。目前,我國的金融發展程度有待提高,要想充分達到利率的完全市場化,提高全社會的資金運用率,國家政府需要為影子銀行提供更好的金融環境,鼓勵其在一定的規模下適度發展,為促進我國經濟社會的高效運行發揮巨大的有利作用。
(二)形成影子銀行信息披露機制,努力發展各類金融市場
由于信息不透明,影子銀行總以帶著“面紗”般的形態存在,讓人感覺撲朔迷離,只有充分、持續、及時的信息出現,才能給予市場參與者和監管當局一盞“指路明燈”,較好把握影子銀行的發展。因此,給影子銀行設計出一套規范完善的信息披露機制便成為當務之急。一方面,央行要充分發揮其金融監管的作用,對整個金融市場的數據進行定期匯總、分析研究和,提高影子銀行金融創新產品和金融工具的透明度;另一方面,要積極探索針對影子銀行這種特殊體系的信息披露機制,減少各方主體信息不對稱情況的發生。同時,政府也要努力發展各類金融市場,推進利率市場化發展,穩健有序地推動金融市場的創新和改革。
(三)健全影子銀行監管法律體系,加入國際金融監管協作
影子銀行監管法律的極度缺乏,使得健全影子銀行監管法律體系的任務迫在眉睫,國家政府可以從以下方法著手完善相關法律。首先,要頒布法律將影子銀行機構納入國家的監管對象當中,防止影子銀行繼續在法律漏洞中存在和運行;其次,要明確劃分影子銀行機構的業務范疇,嚴格規定融資來源、杠桿率及金融創新品的標準;最后,要以對消費者、投資者利益負責為目標,制定和完善相應的法律法規,提高社會公眾對金融市場的信心。另一方面,隨著金融國際化趨勢的發展,一個國家的金融穩定很大程度上會依賴其他國家甚至整個全球金融體系的穩定,要想防止一國經濟劇烈波動引起全球化金融危機,還需要世界各個國家加入到國際金融監管協作,形成一個全球的、統一的金融監管結構,為全球經濟穩定提供強有力的保障。
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一、我國商業銀行中間立法的現狀
1、相關立法較多,但針對性立法較少
有關中間業務的立法除了我們熟悉的針對中間業務的專門性立法——2001年制定的《商業銀行中間業務暫行規定》(以下簡稱“規定”)之外,尚有法律、行政法規、部門規章等多部法律法規涉及此間題。例如,《合同法》中有關于融資租賃的規定,中國人民銀行頒布的《支付結算辦法》、《國內信用證結算辦法》等規章。
2、針對傳統中間業務的立法較多,對新型中間業務的規范立法較少
由于我國對金融安全的高度重視,以及傳統行政管理力量的強大,關于傳統中間業務方面的規章制定得較多。突出表現為支付結算類規章繁多。而我國新型中間業務開展的時間較晚,種類也較少,因此,相關的立法也就較少。
3、眾多法律規范之間缺少協調,相當一部分規范較為陳舊
把中間業務作為一個整體法律調整對象來看,對其調整的規范分屬法律、行政法規和部門規章等不同層級的法律淵源和民商法、金融法等不同的法律部門。其中的級別沖突、理念沖突以至具體規范的沖突比比皆是。同時,很大一部分規范性文件出臺的年代久遠,也未作及時修改,面對飛速發展的金融創新,已然力不從心。
4、禁止性規范較多,對金融創新的制約太大
中間業務的法律規章(已經頒布的)大多存在規范制定過于嚴格,制約過于嚴厲的特征。頒布的中間業務規章名為法律規章,精神實質是行政管理的具體化、明確化和形式法制化。在中國向市場經濟轉軌,金融改革逐步深化的過程中,這樣的指導或許是必要的,但從長久計,這種狀況應該改變。
5、中間業務立法的國際化程度不高
我國的中間業務立法,大多是滿足于國內金融監管的需要,與國際接軌的程度較低。針對中間業務的國際慣例發展很快,眾多的慣例相繼形成,并為多數國家所接受。例如,UCP500,ISP98等等。這些慣例業已成為銀行從事國際業務的指南。而目前國內立法中,只有《國內信用證結算辦法》是參照UCP500的要求進行的對應立法。
6、相關的準立法——司法解釋的滯后
中國成文法的法律傳統決定了司法解釋在法律適用上的重要地位。綜觀我國民商事領域的執法環境,有關的司法解釋數不勝數,推陳出新的速度也很快。但在中間業務領域的司法解釋卻屈指可數,且僅有的司法解釋也只是針對業務中某一方面的具體問題說明,而不是全面的法律適用的規定。例如,針對信用證方面的司法解釋,目前只有《最高人民法院關于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結和扣劃措施問題的規定》。
二、造成目前立法現狀的原因分析
造成目前中間業務立法現狀的原因可以從兩個方面來分析。一是金融實踐——中間業務本身的現狀。二是金融立法的指導思想。
中國商業銀行目前開展的中間業務大多還是傳統的類型——中介服務類,其科技附加值不高,金融風險性不大。因此,立法者對此立法規范的愿望并不強烈。這就是中國目前中間業務立法較少的原因,當然,由于立法較少,相應的司法解釋也就不可能多。因為,法院不可以越俎代庖,對沒有立法的“法律法規”進行司法解釋。
由于金融運行的規律性強,金融立法的技術要求高,專家立法就成為必然的要求。但是,專家立法的缺陷也是不言而喻的。由專家制定的法律法規往往就是對相應的調整對象的重現和敘述,缺乏法律所應有用語的準確性和邏輯的嚴密性。當專家立法和行政力量相融合后,順理成章地造就了我國中間業務法律法規的“行政辦事指南”的面孔。
中國經濟轉軌、金融改革仍在繼續的現狀也是造成目前中間業務立法數量少、規范力度大,與國際接軌差的原因。隨著中國改革進程的加速,這一狀況必將得到改變。十屆人大通過了國務院的機構改革方案,新成立了“中國銀行業監督管理委員會”(簡稱“銀監會”)。銀監會的成立必將對商業銀行中間業務的監管提出新的要求,進行相應的立法。
三、中國商業銀行中間業務立法中應該關注的幾個問題
1、明確立法思想
在中國的金融立法進程中,存在明顯的階段性沖刺立法和立法重點不勻的現象。在80年代初期的金融改革中,中國新金融體制的建立主要依靠的是行政力量。在95年以后的一段時間,中國金融立法突飛猛進,制定了中國人民銀行法、商業銀行法等一大批金融基本法律。在2001年前后,應對入世要求,中國又針對外資金融方面進行了相應的立法和修法??赡苷怯捎诮鹑诹⒎ǖ摹按笫隆碧?,中間業務的立法很難有暇顧及。于2001年6月21日以“暫行規定”面目示人的第一部較為全面規范商業銀行中間業務的規章姍姍來遲。在銀行的競爭轉向中間業務的競爭的時候,有關中間業務的金融立法步伐著實應該加快了。
2、注意與傳統業務之間的協調性
中間業務與傳統的資產業務、負債業務并列為銀行的三大業務。但是中間業務與傳統業務的法律區分并不能割斷他們之間的事實上的聯系。從形式上看,中間業務列于資產負債表外,而資產負債業務列于表內。但是,多數中間業務,尤其是作為金融創新產物的新鮮的中間業務與傳統業務有著本質的聯系,或是傳統業務的延伸,或與傳統業務結合。因此,將他們在立法上完全分開是不可取的。
注意與傳統業務的協調還應該注意立法形式上的協調。對銀行傳統業務的特別關注是我國的特點,相關的立法較多,且級別較高。例如,負債類業務中有《儲蓄管理條例》,資產類業務中有《借款合同條例》、《貸款通則》等。同為金融業務種類,但法律上的關注程度迥然不同。在今后的立法中,應該注意平衡協調。
3、注意與國際慣例的接軌
當今世界已是一個經濟全球化的時代,一國的金融體系已經成為國際金融體系的組成部分。因此,立法當局的立法活動必須著眼于世界,在充分考慮國際慣例的前提下,制定出維護本國經濟利益,保障國內金融體系穩定的金融法律法規。目前,中間業務類的國際立法和國際慣例主要有:國際信用證統一慣例(UCP500)、國際托收統一規則等。有些慣例正在形成之中,我們應該密切關注其發展動向,及時合理地吸收到國內立法中來,不要犯立法一旦完成就落后了的錯誤。
4、注意監管的尺度,處理好監管和服務的關系
從中間業務的性質來看,其屬于金融業務的范疇。在法律上看來,本屬于私法自治的領域,公法的干預應該盡可能的少。但由于金融業的特殊性,公法的干預在各國都是普遍的現象。但在全球金融管制放松的趨勢下,我國的中間業務立法應該把握好干預的度,尋求金融監管和服務金融、促進金融業發展,提升我國金融競爭力之間的平衡。
中間業務立法的基調應定為金融業務監管法,但監管應該是宏觀上的監管、程序上的監管,具體的業務監管應交給銀行業協會或銀行自身,以行業規范或銀行內部自控制度的方式進行。當然,在這一過程中,法律可賦予監管當局一定的指導職能、監管當局也可以以行政指導的方式協助銀行完善相關的制度。一定要樹立這樣一個指導思想,監管是為了規范,規范是為了發展。如果監管的結果是束縛了銀行時發展,那這樣的立法是失敗的。
5、注意立法的體系化,協調法律法規之間的關系
立法的散亂會導致法律之間的沖突加劇和法律適用上的困難。在金融法律立法之初,很多情況是應急立法和專項立法,立法中的偏頗在所難免。但是,在社會關系發育成熟之后的立法,應該注意立法的體系化和協調性。在十屆人大通過國務院機構改革方案,成立銀監會之后,相應的金融法律肯定要作修改。
與中間業務有關的法律規定包括以下幾個方面。一是新的中央銀行的監管職能定位。二是銀監會的監管職能定位。三是涉及到與其他非銀行金融機構之間的交叉性中間業務的監管協調。四是中間業務的監管程序問題。其中,第三個方面的問題是最突出的。原來由中國人民銀行統一行使對金融機構的監管職能,跨銀行的中間業務至少是有部門監管的。在銀監會成立后,“規定”中規定的中間業務的審批、監管職能是否交由銀監會行使呢?因此,由機構改革和金融深化所引發的中間業務的立法和修法已是箭在弦上。
以上幾個方面只是必須關注的焦點,但不是全部。概而言之,立法指導思想、觀念的轉變是前提,同時在具體立法過程中要注意四個方面的協調:中間業務與傳統業務的協調,國內立法與國際慣例的協調,業務監管與服務創新的協調和金融立法內部體系的協調。只有這樣,才能保證立法的質量。
四、對中間業務立法的具體建議
中間業務的立法已經迫在眉睫,但此時的中間業務的立法已不同于“規定”出臺時的情形,對相關立法也提出了更高的要求,對中間業務立法具有重大影響的因素有:央行的職能進一步明確,銀監會承擔起銀行業的監管任務。商業銀行的改革進一步深化,中間業務成為銀行競爭的首要方面,銀行一方面呼吁監管的松綁,為金融創新、提高競爭力創造條件,另一方面,為了規范競爭,杜絕惡性競爭,中間業務立法的規制又不可或缺。銀行業國際化的趨勢進一步加強,混業經營成為大勢所趨。如何在中間業務的競爭上取得優勢,同時又控制住由此帶來的風險,也對相應的立法提出了挑戰。面對這些具體的問題,中間業務的立法惟有做到系統性整體立法,方能自如應對。在此,筆者以系統的眼光簡單地勾畫一下中間業務法律的框架,以期對我國的中間業務立法有所裨益。
1、央行法與商行法的統領
95年制定的中國人民銀行法規定了央行的兩大職責:制定和實施貨幣政策以及對金融業實施監督管理(第二條),按照規定監督管理金融市場和有關金融監督管理和業務的命令和規章等是央行的職責(第五條)。央行法第五章具體規定了央行的金融監督管理職能,明確中國人民銀行依法對金融機構及其業務實施監督管理,維護金融業的合法、穩健運行(第三十七條)。從目前情況看,央行對金融業的全面監管職能無法替代,從混業經營的長遠趨勢看,協調銀監會、保監會、證監會的綜合性監管機構仍非中央銀行莫屬,但央行的職責調整后應以實施貨幣政策為主,對金融業的監管只作合法性監管,不作具體的事務性監管,監管應與貨幣政策的實施相協調,或者應為貨幣政策服務,應該更加突出央行的宏觀調控職能。因此,對央行法的修改可以如下方式進行:第二條的規定不變,第四條第三款按照規定審批、監督管理金融機構及第五章對銀行類機構的具體監管的規定條文移至商行法。其他牽涉到的具體業務監管的條款也作相應的處理,分別調整至商行法、證券法等。
修改后的商業銀行法應作為金融機構法和銀行監管法的地位而存在,改變目前商業銀行法只具有金融機構法的性質。為此,必須在商行法中加入一章——銀行業監督管理機構,對其具體的監督管理職責作全面的規定。對商行法第三條應作修改,引入中間業務的概念,商行法第六章的監督管理應調整后,并入銀行業監督管理機構一章。商行法第四章貸款和其他業務的基本規則,應作適當的調整,按資產業務、負債業務和中間業務的順序排列。并且應名副其實,只規定開展相當業務的基本規則,具體規則和要求應留待相關的規章或銀行內部制度去規范。同時,應特別注意補上中間業務開辦的具體規則。
2、重視核心法規的制定
央行法、商行法只是作為監管法的統領而起作用,作為全面實施監管的法規應該是二級監管法規,這才是監管法的核心。根據前面的討論,我們知道,我們制定中間業務類法規,本質上是中間業務監管法。在銀監會成立后,可以由銀監會著手制定,報國務院審批通過,以條例的形式,提高其立法級別。在可能的情況下,亦可以制定資產業務管理條例、負債業務管理條例,對銀行的傳統資產、負債業務以及資產、負債業務的創新作出規范和監督。
“規定”已經充分體現了作為一個監管性規章的性質,具有很多的可取之處。一是對中間業務的開辦程序的規定。這部分規定較為具體,操作性強,既為銀行開辦中間業務和業務創新提供了法律保障,也對此作出了規范,從源頭上防止惡性競爭的出現。不足之處是對監管機關的義務規定不具體,沒有相應的罰則條款,以督促監管機關及時履行義務。二是根據中間業務的不同性質,分類監管,以最大限度地防范風險。規定具體規定了適用審批制和備案制的不同業務類型,同時要求各銀行對這兩類不同性質的業務分別監管。三是在監管上明確了監管機關的監管和銀行的內部監管——內控機制相結合的雙層監管機制。再輔之以嚴格的財務、審計制度,對中間業務的監管可謂到位了。
“規定”中不足的地方也有,此處略舉一二,以期對修法能有所幫助?!耙幎ā蔽疵鞔_該規定與相關中間業務類法律規章的銜接,只是在第十二條中簡單規定,對中國人民銀行已經的專門業務管理辦法的中間業務品種,若辦法已規定了相應的審批或備案制度,按專門業務管理辦法執行。而對很多類型的中間業務是按照國際通行慣例來做的現狀,如何做好“規定”與慣例的銜接呢?這顯然已經不是由《民法通則》的“可以適用國際慣例”的規定來簡單解決的。另外,關于中間業務的收費問題,在“規定”中做了規定,可能推出具體的中間業務收費管理辦法,這其實是監管中的一個誤區。金融產品的定價應該逐步市場化,監管尺度應是以成本約束的原則遏制惡性競爭,促進金融服務提供者合理運用價格競爭手段,提高整個市場效率。在我國已經逐步推行人民幣利率市場化的情況下,還對中間業務統一定價,實行一刀切的價格管制,是一種逆市場化方向而為的倒退。在銀行競爭空間日趨壓縮的情況下,中間業務的服務水平和價格戰略已成為銀行競爭的為數不多的武器,應該還給銀行自由使用。
3、配套的中間業務規章應逐步健全
中間業務管理條例作為中間業務監管的母法,所解決的只是確定中間業務監管的原則、基本規則和一些各類中間業務所必須遵循的共性問題。各類中間業務的監管要留待有關具體的規章來解決。對一些勞動密集型的中間業務無須專門的法規調整,但是對技術附加型、金融創新型的中間業務應加強立法規范。
目前,具體中間業務的立法只有《國內信用證結算辦法》等為數極少的幾部。而目前已經廣泛開展的許多類型的中間業務在中國的法律法規都是空白,亟須立法。例如,備用信用證方面,《國內信用證結算辦法》只規定了結算用跟單信用證,而目前我國備用信用證的業務量已經很大,積聚的風險也很驚人。如不及時規范,后果將十分嚴重。對金融衍生業務的規范也幾乎是空白,而這類業務的開展將會在對銀行帶來巨大利潤的同時帶來巨大的風險。因此,也是亟須立法規范的一個方面。
4、其他相關立法的配合和協調
除了以上銀行法系統內的中間業務規范的協調之外,還應該注意中間業務法與外部法律法規的協調。立法是一個系統性工程,往往牽一發而動全身。需要考慮的問題,需要關注的方面,需要作調整修訂的法律法規真是太多了,本文無法詳盡闡述,只此列舉一二。例如,銀行會計制度中是否可以加列一個“中間業務”的會計科目。