時間：2023-06-08 10:59:42
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇股權轉讓風險，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
一、 關于企業股權變更與企業產權轉讓的經濟活動及稅收政策
隨社會經濟發展,關于企業股權變更與企業產權轉讓的復什性及其派生的政策的多樣性,不同的方式,不同的政策 ,不同的征稅。如果把握住經濟活動的方式與相應的政策統一,依法運作、科學籌劃,企業可以實現節約成本、提高效益的目標。
1.項目轉讓方式,隨社會經濟發展應運而生,由簡單的產權交易方式向 “產權投資”、“股權變更”多樣化方式發展!
2.不同的方式,不同的政策 ,不同的征稅。國家稅務總局政策法規司副司長楊元偉日前明確告訴《財經時報》,征稅,是自己選擇的經營行為造成的。銀行所謂的重復征稅,“咎由自取”? 楊元偉指出,當抵債資產的產權過戶到銀行名下后再變現,就相當于銀行進行了一種經營活動,因此需要繳納經營過程中發生的稅。
如果銀行不把抵債資產過戶到自己名下,直接變現,就不需要繳納上述稅種。
(1)房產交易稅收:.應繳納營業稅及附加合計為5.5%,繳納土地增值稅(清算)約為:7-8 % ,契稅約為: 4%。
(2)產權投資方式稅收:約為:契稅 4%。
(3)股權變更方式稅收:不征稅。
二、 稅收政策的運籌
舉例說明:國稅函[2002]165號
海南省地方稅務局:
你局《海南省地方稅務局關于海南省金城國有資產經營管理公司轉讓富島化工有限公司全部產權是否征收營業稅問題的請示》(瓊地稅發[2002]9號)收悉。經研究,現批復如下:
根據《中華人民共和國營業稅暫行條例》及其實施細則的規定,營業稅的征收范圍為有償提供應稅勞務、轉讓無形資產或者銷售不動產的行為。轉讓企業產權是整體轉讓企業資產、債權、債務及勞動力的行為,其轉讓價格不僅僅是由資產價值決定的,與企業銷售不動產,轉讓無形資產的行為完全不同。因此,轉讓企業產權的行為不屬于營業稅征收范圍,不應征收營業稅。
從這個批復中說明什么:
其一、“關于海南省金城國有資產經營管理公司轉讓富島化工有限公司全部產權是否征收營業稅問題”是與個新情況!所以海南省地方稅務局向國家稅務總局請示;
其二、國家稅務總局批復如下:轉讓企業產權的行為不屬于營業稅征收范圍,不應征收營業稅。
其三、可請遵照執行。
銀川市地方稅務局轉發國家稅務總局關于轉讓企業產權不征營業稅問題的通知寧地稅發[2002]49號
現將《國家稅務總局關于轉讓企業產權不征營業稅問題的批復》(國稅函[2002]165號)轉發給你們,請遵照執行。
以上三點表明,只有了解“轉讓企業產權”方式,知道(國稅函[2002]165號)此文,就可運籌。
三、借鑒的案例
案例1、“寧波中百股份有限公司因北京首創集團受讓其26.62%的股權而于2000年更名為寧波首創科技股份有限公司”
案例2、南京國際同仁發展有限公司(轉讓股權)
更名為“南京珠江壹號置業發展有限公司”
轉讓企業產權的行為不屬于營業稅征收范圍,不應征收營業稅。
四、股權轉讓過程中的銀行服務
例1:歐尚股權轉讓的銀行保函
歐尚應向蔬菜公司指定的第三方提供經其認可的銀行以其認可的格式開立的保函,歐尚依規定已向蔬菜公司支付的項目合作的定金。
該銀行保函應保證在蔬菜公司將合作公司的全部股權轉給歐尚,并且完成企業法人營業執照變更登記后,蔬菜公司可持銀行保函直接要求銀行按約支付。
例2:通信集團獨立銀行賬戶由甲乙雙方共同監管
通信集團公司股權受讓方按照本協議支付給股權出讓方的轉讓價款項應存入由股權出讓方提供、并經股權受讓方同意的股權出讓方之獨立銀行賬戶中,由甲乙雙方共同監管。
具體監管措施為:股權受讓方和股權出讓方各指定一位授權代表,共同作為聯合授權簽字人,并將本方指定的授權代表姓名、職務等書面通知對方。
聯合授權簽字人應共同到上述獨立銀行賬戶的開戶銀行辦理預留印鑒等手續,以確保本條所述監管措施得以實施。該賬戶之任何款額均須由聯合授權簽字人共同簽署方可動用。
五、風險防范
1.股權憑證的提存條款。約定雙方在實際履行合同約定的轉移股權和支付價款義務前,將股權憑證及價款提交給雙方共同選擇的銀行或律師事務所暫時保管,任何一方不得從保管者處領取股權憑證,并約定了具體的提取方式和違約責任。
2.交易的過程中可能不履行或不完全履行支付股權轉讓對價的義務,為了防范風險,股權轉讓合同應明確約定定金罰則或違約賠償的范圍、違約賠償的計算方法,轉讓方可要求受讓方做出保證或提供擔保。并且,可約定由受讓方提供擔保或雙方在股權轉讓的交易中采取使用共管賬戶或將股權轉讓價款提存的方法來避免風險
3.股權轉讓流產風險。由于受讓方遲遲不能支付第二期的股權受讓款,深深寶(000019、200019)第二大股東深圳市投資管理公司終于決定解除與深圳市金大洲實業有限公司簽訂的深深寶股權轉讓協議。
深圳市投資管理公司在有關通知中稱,時過多日,金大洲仍遲遲不能履行合約,已構成對深圳市投資管理公司的重大違約。
[關鍵詞] 股權轉讓合同 締約 條款 效力 履行
一、股權轉讓合同的締約準備
1.股權交易雙方信息不對稱，風險較大，受讓人簽約前需進行前期調查
股權交易的轉讓人是公司的股東，熟知公司經營狀況，但外部受讓人對公司內部情況并不清楚，受讓股權意味著受讓人將成為公司股東并以其所購買的股權對公司債務承擔責任。對外部受讓人而言，受讓股權無疑存在巨大的商業風險和法律風險，因此，必須在簽約前對公司進行全面調查，使交易雙方信息相對稱，在平等的基礎上進行磋商，簽署合法、公平、體現雙方真實意思的轉讓合同。受讓人的調查應從以下方面著手：審查轉讓人的主體資格，確認其為合法的股權轉讓人，確認股東認繳的出資已交足；調查公司經營狀況，確保受讓股權后能獲取期望的經濟利益；公司重大資產的產權狀況，公司負債情況；公司是否存在未了結的訴訟和仲裁；調查公司章程對股權外部轉讓和改組公司董事會有無特別限制。受讓人對這些基本問題調查清楚后，才能在磋商過程中做到心中有數，從而提出有力量的談判條件，最終實現交易目的。
2.締約談判難度大、時間跨度長，需簽署備忘錄，以明確締約過失責任
受讓人不是僅僅關注股權本身，而是全面關注公司的靜態資產及資產上是否存在他項權利，以及公司在動態運營中所產生的負債、擔保、合同違約等情況，為了交易安全，受讓人絕不可草草簽約，必須對各種事項和可能存在的風險進行詳細充分的談判。另外，有限責任公司具有人合性，股權外部轉讓受到公司其他股東的制約，轉讓過程有一定的程序要求。這些情況給雙方談判帶來難度，使談判時間跨度較大，因此，在每一次談判結束后，股權交易雙方要簽署備忘錄，以此作為股權轉讓合同的原則內容。如果一方違背誠信，無簽約意圖而惡意磋商，或者在正式簽約時拒絕接受備忘錄中雙方已達成的共識，該方當事人應當承擔締約過失責任。簽署階段性備忘錄既可以鞏固談判成果，防止談判資源的浪費，同時也起到了分清責任、抵制惡意磋商的作用。
3.查閱國家有關政策和法律，依法轉讓股權
由于股權外部轉讓對有限責任公司的信用基礎有一定的破壞作用，因此，公司法對股權的外部轉讓進行了比內部轉讓更嚴格和細致的規定，股權轉讓雙方必須首先熟知公司法的相關規定。此外，對不同性質的股權，我國法律規定了不同的交易程序和交易條件，因此，進行股權轉讓時應當首先明確擬交易的股權是否含有國有、外資等成分。如持股人為國有投資者那么必須履行轉讓主體向上級主管部門報批等特定法律程序，涉及到國有資產管理部門、產權交易中心等機構的監管；持股的投資者如為外國投資主體，則必須滿足外資部門審批的特定條件，股權轉讓可能涉及到企業性質變更、外商優惠政策的喪失等情形。
二、股權轉讓合同必備條款要旨
我國合同法規定了合同的一般條款，筆者認為股權轉讓合同有其特殊性，為了體現最大誠信原則，特別是為了保護受讓人的利益，除了合同一般條款外，股權轉讓合同還應包括下列內容。
1.公司概況
介紹公司注冊資本和股東人數及股權結構。聲明公司現有的資產及權利，包括房地產等不動產；機器設備、交通工具等動產；公司賴以存續的各種證照，如營業執照、生產許可證、特許經營許可證等；公司擁有的各種商標權、專利權及各種非專利技術。公司的負債情況。轉讓人應申明公司對上列財產享有完整、合法的產權，并保證在股權交割時該財產權屬不變，其價值不會不當減少。
2.股權轉讓
約定擬轉讓的股權份額及價款。在此要注意的是付款方式應該約定為分期付款，最后一筆轉讓款應該在進行完工商變更登記之后給付。交易雙方在合同中不宜約定付款到某一比例時受讓方取得股東資格，因為股東資格的取得需履行法定手續，另作約定是無效的。股權轉讓的價款不影響公司的注冊資本，無論原股權增值或貶值，其增減額在股權交易中均由原股東在應得價款中承擔，公司并不因此變更注冊資本。
3.陳述與保證
轉讓人向受讓人保證：轉讓人合法擁有擬轉讓的目標股權，并且保證所轉讓的股權不存在任何權屬爭議；轉讓人擬轉讓的股權不存在法律或協議的轉讓限制；公司資產和擬轉讓股權未設置任何抵押或質押，公司未為第三人提供任何擔保；公司其他過半數股東同意轉讓方轉讓股權，轉讓人已經告知全體股東股權轉讓合同的全部內容，全體股東均放棄同等條件下的優先購買權；轉讓人將擬轉讓的股權的全部證明文件提交給受讓人，并保證文件的真實性和合法性；轉讓人保證在締約過程中未因轉讓人自身行為而給公司造成潛在的損失并需要承擔賠償責任的情況；不存在未了的、針對公司的訴訟或仲裁；公司不存在破產、解散等情形。轉讓人聲明，如果存在上列對受讓人不利的情形，由轉讓人負全部責任，給受讓人造成損失的，應當予以賠償。
受讓人向轉讓人保證：受讓人主體上不存在股權交易方面的法律限制，即依法有權作為受讓人；按照約定的數額、方式和期限向轉讓人支付轉讓價款；受讓人用于支付轉讓價款的資金來源合法。
4.公司債權債務的概括移轉
受讓人多數不愿意承擔受讓股權之前的公司債務，如果雙方就此達成共識，那么轉讓人應在自己的股權比例范圍內保證：受讓人實際取得公司經營管理權之前的公司的債權、債務和稅費全部概括移轉給轉讓人，受讓人對自己控制公司之前的公司負債不負清償責任。轉讓人承諾其在股權轉讓前，就公司債權債務移轉事宜告知所有債權人和債務人，債權人不同意債務移轉的，轉讓人負責以自己的個人財產予以清償或以自己的個人財產提供擔保。
5.費用負擔
受讓方將承擔支付轉讓價款的所有銀行費用和其他相關費用；與股權轉讓有關的登記費用由公司承擔；因股權的轉讓而發生的稅金，按中國有關法律、法規規定辦理，法律沒有明確規定的由雙方平均負擔。
6.登記
雙方共同向有關部門提交其要求的股權過戶申請材料，并保證各自所提交材料的真實性、完整性、合法性。
三、股權轉讓合同的效力
1.股權轉讓合同的生效
合同法第四十四條規定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。”我國公司法并沒有規定股權轉讓合同必須經過批準、登記方能生效，因此，只要符合合同的一般有效要件，當事人又沒有約定其他的生效條件，股權轉讓合同自簽訂之時便成立、有效并生效。當事人所約定的生效條件應該是合理的，不應該將合同本身履行后可能出現的結果作為生效條件，否則合同將永遠無法生效。例如，當事人以辦理完畢工商變更登記手續為股權轉讓合同生效條件的約定便是無效的，因為工商變更登記是對已經生效的合同的履行行為。最高人民法院《關于適用〈合同法〉若干問題的解釋（一）》第九條：“法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續，但未規定登記后生效的，當事人未辦理登記手續不影響合同的效力，合同標的物所有權及其他物權不能轉移。”的規定，以及公司法第七十四條在“轉讓股權后”再進行相應的變更登記的規定均體現了股權轉讓合同效力不受工商登記限制的意旨。
2.股東先買權不影響股權轉讓合同的效力
如果股東在轉讓其股權時，不按法定程序操作，無視其他股東的先買權，直接與非股東的第三人達成股權轉讓合同，甚至還辦理了股東名冊變更登記和工商變更登記，此時，當其他股東主張優先購買權時，股權轉讓合同效力如何，理論上和實踐中存在有效和無效兩種主張，筆者贊同有效說，即先買權不影響股權出讓人與第三人所訂立的股權轉讓合同的效力。值得注意的是，其他股東主張先買權、確定“同等條件”還必須以股權外部轉讓合同為必要前提和依據，因此，行使先買權當然不能也不必否定股權轉讓合同的效力。股東先買權只能阻止股權外部轉讓合同的履行，使股權轉移行為無效，使第三人無法取得股東資格，在股權移轉因股東先買權而無效時，第三人仍可依據有效的股權轉讓合同追究轉讓人的違約責任。在股權外部轉讓合同簽訂后，股東先買權就成為其他股東享有的附條件的形成權，即其他股東可以單方主張以該合同條件受讓股權，轉讓人須受其拘束。
3.股權質押使股權轉讓合同效力待定
股權設立質押后，質權人對股權價值享有優先受償權，優先受償權對股東處分股權構成一定的限制。我國《擔保法》及相關司法解釋對已出質的有限責任公司的股權能否轉讓、如何轉讓沒有明確規定，但可參照抵押物轉讓的有關規定。筆者認為參照適用《擔保法司法解釋》第六十七條抵押物處分的相關規定可以兼顧各方主體的利益，值得借鑒。根據該條意旨，為了追求經濟效益價值最大化，股權出質并不導致股東喪失根本的處分權，但股東處分股權時應當對質權人和受讓人負擔通知和告知義務，在轉讓人沒有履行通知和告知義務時，股權轉讓合同并不必然無效，而屬于效力待定。善意受讓人享有撤銷權，如不行使撤銷權，則股權轉讓合同有效，受讓人可在代替轉讓人清償全部債務之后消滅質權而享有完全股權，其所受到的損失，可以向轉讓人追償，受讓人還可基于合同約定請求轉讓人承擔違約責任。可見，適用《擔保法司法解釋》第六十七條的規則，在轉讓質押股權時認定轉讓合同效力待定更有利于維護交易安全和保護善意第三人的利益。
四、股權轉讓合同的履行
1.股權移轉
股權轉讓合同的生效確定了股權交易雙方的權利義務，但并不產生股權權屬的變更，生效的合同必須通過履行即股權移轉，才能使受讓人成為公司的股東。股權移轉是指轉讓人將擬轉讓的股權交付受讓人的行為，包括股權權屬變更和股權權能移轉兩方面的內容。(1)股權權屬變更。股權權屬是否發生變更是判定受讓人是否取得股東資格的根本依據，股權權屬變更體現在股權權屬文件的變更。根據我國《公司法》和《公司登記管理條例》的規定來看，出資證明書、股東名冊、公司章程、工商登記四種文件均可以作為權屬證明。當上述四種文件發生矛盾和沖突時，筆者認為根據《公司法》第三十三條第二款：“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利”之規定，股東名冊的登記屬于設權性登記，是股權移轉行為的生效要件，標志著受讓人已取得股東資格。根據該條第三款：“公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發生變更的，應當辦理變更登記。未經變更登記的，不得對抗第三人”的規定，工商登記是宣示性登記，是受讓人取得股東資格的公示行為，是股權移轉效力的對抗要件。也就是說，股權轉讓合同簽訂后，如果未變更股東名冊，則股權移轉無效；如果僅進行了股東名冊變更，未進行工商變更登記的，那么在股權交易當事人之間、股東之間、股東與公司之間，股權移轉有效，對不知情的善意第三人而言，股權轉讓對其不生效。(2)股權權能移轉。股權權能移轉是指股東享有的各種權利，包括參與公司管理的公益權和分配公司盈利的自益權等實際地轉由受讓人行使。如果說權屬的變更屬于法律上的股權交付，那么，權能的移轉就是事實上的股權交付。需要注意的是，股權權能移轉必須以股權權屬變更為前提條件，沒有進行權屬變更，即使受讓人支付了股權轉讓款，也參與了公司管理或行使了部分股東權，都不能算完成了的股權轉讓。
2.風險移轉
實踐中有的股權轉讓合同約定，股權轉讓合同生效和轉讓人交付出資證明書時股權及公司經營的風險都歸于受讓人，這一做法忽視了股權轉讓合同生效與股權移轉生效之間的時間差問題。在股權轉讓合同生效后，公司要召開股東會，修改公司章程，還可能涉及到優先購買權爭議和股權質押爭議，轉讓人還可能因為種種原因怠于辦理股東變更登記，因此在這段時間里，讓受讓人承擔公司經營風險顯然不合適，為了保護受讓人利益，風險移轉時間應當以變更工商登記時間為準。
參考文獻:
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[2]王澤鑒:民法學說與判例研究（一），中國政法大學出版社，1998年版，第507頁
[3]孫建國 劉安財：論有限責任公司股權轉讓中的法律問題，載公司法律師實務，法律出版社，2006年6月
有限責任公司是指股東以其出資額為限對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任的公司。有限責任公司本質上是資合性公司，但它的建立又以股東間的相互信賴為基礎，具有一定的人合性色彩，股東之間的信用聯系和股東的穩定性對其有至關重要的作用。有限責任公司的股東在股權的轉讓過程中如何既體現規定的精神實質，又能充分反映有限責任公司的資合性的本質和人合性的色彩，是工作者和實踐工作者亟待解決的。本文根據我國的法律規定和股權轉讓中出現的一些問題，對以下幾個問題進行探討。
一、股權轉讓合同的生效與實際履行
在一般情況下，股權轉讓合同經雙方當事人達成股權轉讓協議即生效。但根據我國《合同法》第四十四條和最高人民法院（關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋）第四條的規定，只有法律、行政法規有權規定合同應當辦理批準、登記等手續后生效。依據此規定，我國國有獨資公司的股權轉讓，因涉及到國有資產管理問題須履行特別批準手續才能生效，還有外商投資的有限責任公司在轉讓股權時要辦理批準手續才能生效。而國家工商行政管理局工商企字[2000]第262號文件關于股權轉讓有關問題的請示答復為：“有限責任公司設立登記后，股東之間可以相互轉讓股權；經股東會通過，股東可以向股東以外的人轉讓其股權。經公司登記機關核準變更登記后，成為股東。”這個答復至少表達出兩層意思：第一，股權轉讓變更登記的前提是股權轉讓協議已經發生法律效力。因為工商變更登記，是工商行政管理部門通過對股權轉讓的雙方當事人已經發生的事實的真實性、合法性加以審查、確認，向公眾公示的一種行政管理手段。其前提條件必須是股權轉讓協議已經發生法律效力，要通過工商變更登記對這個事實加以確認，并公布于眾。如果當事人股權轉讓協議（而不是股權轉讓）在辦理工商變更登記手續后才能生效，那么，辦理股權變更登記的事實依據就不足了。第二，只有經過轉讓變更登記的股權轉讓協議，才具有對抗第三人的效力。在這里需要注意的問題是，股權轉讓合同的生效與股權的實際轉讓是不能等同的，因為，合同的生效不等于合同的履行，股權轉讓合同的生效也不等于股權的實際轉讓。股權轉讓合同的當事人經常發生誤解，認為合同生效后，股權就當然轉讓，受讓人就已經成為公司的股東。實際上，合同的生效只是確定了當事人轉讓股權的權利和義務，股權的實際轉讓還依賴于對合同的實際履行，股權的實際轉讓就是股權的交付，合同生效后，當事人可能實際履行，將股權交付受讓方，也可能一方或雙方違反合同而拒不交付股權或拒不接受，在此種情況下，股權的轉讓就處于合同生效而未實際履行的狀態，受讓方享有的就只是股權交付和違約賠償的請求權。需要指出的是，股權交易中，股權的實際轉讓具有特別重要的意義。股權是既包含權利，也包含義務和責任的綜合性權益，對于資產結構和經營效益良好的公司，股權意味更多的利益；反之，股權意味更多的風險和責任，特別是股東出資不到位或公司已資不抵債的股權，受讓股權就意味著受讓責任和風險。股權的實際轉讓意味著利益和風險的實際轉移，如同買賣合同標的物的風險轉移一樣，只不過股權的轉讓的風險不是股權的毀損滅失，而是轉讓前后股權價值的重大變化，實際轉讓前的利益和風險歸轉讓人，此后的利益和風險則歸受讓人。當事人之間因股權轉讓而產生的許多權益沖突和糾紛都是由此引發的。
二、因股權的轉讓出現股權集于一人，公司可否繼續存在的問題
股權因為股東之間的內部轉讓或向第三人轉讓，可能面臨的一個問題是有限責任公司的股權全部歸于一人。對于這個問題，各國法律規定不一，如法國和日本準許存在一人有限責任公司，而在我國，《公司法》對于一人公司的規定不是很明確。如規定“有限責任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設立”、“公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任”、“股東之間可以相互之間轉讓其全部或部分出資”。“股東向股東以外的人轉讓出資時，必須經全體股東過半數同意；不同意轉讓的，股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓出資，視為同意轉讓”。此外，國有獨資公司和外商獨資公司是依法允許存在的“一人公司”。因此，可以說除了國有獨資公司、外商獨資公司及法人為唯一股東的一人子公司外，我國不允許一個人單獨出資設立有限責任公司。但對于公司設立以后，因股權轉讓出現的股權集于一人的情況是否允許，理論界見仁見智。筆者認為，在我國市場機制尚不健全的情況下，為防止自然人為股東的一人公司存在可能會帶來的一些問題（如導致公司的濫設、債務人逃債、損害債權人的利益等），對于那些經過股權轉讓后，其股權集于一人的，工商行政管理部門應不予登記確認；對在公司變更登記時弄虛作假，將股權在變更登記時變為自己能控制的二人或二人以上騙取公司登記機關核準變更登記的，一旦發現，應由公司登記機關予以取消，并由股東承擔無限連帶責任，以保障債權人的合法權益。至于核準變更的機關因過錯導致一人有限公司的出現，應視其情節依法承擔責任。
三、股東由于夫妻共有財產分割、繼承等而發生的股權變更
股東的股權變更也可能因繼承、夫妻共有財產分割而發生。與一般股權轉讓不同的是，這兩種行為導致的股權變更并非基于當事人之間的協議，而是基于某種特定的行為而發生。有限責任公司的股東的股權是公民個人的合法財產，當然可以用于繼承以及夫妻共同財產的分割，關鍵是這兩種情況發生的股權轉讓是否使受讓人當然取得股東身份，“新股東”能否當然取得原股東在公司的法律地位。對此，我國公司法對此兩種方式是否發生股權轉讓以及通過什么方式發生未作出明確的規定。筆者認為，有限責任公司雖然本質是資合性公司，但這種資合性公司設立的基礎是基于股東之間的相互信賴，如果沒有這種信賴就不可能有有限責任公司的存在。雖然依繼承法和婚姻法的有關規定的精神，夫妻因共同財產的分割、繼承人因繼承當然享有原財產所有人對其財產的權利和義務，也即股東由于夫妻共有財產分割、繼承發生的財產轉讓無需經股東會同意當然繼承。但由于有限責任公司是以股東之間的相互信賴為基礎，股東之間需要有較高程度的信賴關系，他們不一定歡迎不熟悉的或不太了解的人加入公司，防止在公司決策上、經營上和利益分配上產生分歧和矛盾，公司事業的。如果繼承人或配偶在未經股東會同意就當然取得原股東在公司的法律地位，無疑會損害有限責任公司其他股東的利益，影響該公司的健康發展。基于有限責任公司人合性的特點，為了維護有限責任公司及其股東的整體利益，筆者認為，此種情況應依照《公司法》第三十五條第二款的規定處理，即“股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東過半數同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓出資，視為同意轉讓”，以此來保障股東、財產分割人和繼承人的合法利益。
四、因人民法院強制執行股東財產而發生的股權轉讓
根據最高人民法院的有關規定，當債務人的財產不足以清償債務時，人民法院有權執行其在有限責任公司的股份。這一措施實際上是股權的強制執行，人民法院通過強制股東轉讓其股份，以滿足債權人的債權。筆者認為，為保障債權人的合法權益，這種強制性轉讓是必需的，也是可行的。但在實施時，應當具備以下條件：（1）有執行依據。依照我國民事訴訟法的規定，執行依據包括判決書、裁定書、仲裁裁決書、債權文書、執行令等。（2）作為被執行人的股東必須沒有其他可供執行的財產或是其他財產雖經執行尚不足以清償債務。（3）執行前，應盡量滿足其它股東的意愿。首先，要保障其他股東的優先購買權；其次，應允許不同意購買的股東在一定的期限內指定受讓人，如果不購買而又逾期不指定受讓人的，方可視為同意轉讓，強制執行才能開始。（4）股權執行的范圍限定在法律文書所確定的范圍之內。如果股權的價值不足以滿足債權人的債權，則債權人對其不足部分依法仍享有追索的權利；如果股權的價值超過執行的數額，則原股東仍享有剩下的股權。（5）強制執行前應對轉讓的股權的價值進行評估。因強制股權轉讓既涉及到債務人的利益，也涉及到其他股東的利益和債權人的利益，所以在實施股權強制轉讓時要對股權的價值進行評估，以保證股權轉讓各方的利益。
此外，有限責任公司作為債務人與其他出資人共同組成另一個，而其他出資人未按資金額出資或者按資金額出資后又抽回所投資金，但其他出資人仍無償享有股份的，不論此種股份是名義上還是實際上，對于債務人來說，都屬于抽逃資金、轉移財產、逃避債務的行為，經人民法院審查屬實，應通知其他出資人將注冊資金補足；如果其他出資人按照人民法院的通知補足出資額的，人民法院按照債務人在其組成的另一個企業中債務人所占的股份強制執行；如果其他出資人不按人民法院的通知補足資金，即使債務人與其他出資人所組成的企業已被工商行政部門核準登記為企業法人，人民法院可以根據注冊資金不到位的情況，將此部分財產作為債務人的財產清償債權人的債權。至于這種實際只有一個股東的“有限責任公司”，要么由工商行政管理部門予以取消，要么由債權人按照公司登記的要求另外找股東，按公司登記的要求予以設立。
關鍵詞：農村合作銀行 股權轉讓 估值
當前伴隨著中國經濟的高速增長。中國依然是吸引外資的最多的國家。國外的大銀行已經在紛紛搶灘中國無限潛力的市場，中國的農村合作銀行不僅要面臨著國內大型商業銀行越來越激烈的競爭，還要面臨著開放國內金融市場后，擁有先進管理思想和手段方式的基金證券公司與外資銀行大舉進入的挑戰。其中在我國銀行業股權轉讓的實踐中，存在著許多的問題，比如大量資金進入后的金融安全問題。尤其是引資時股權轉讓的定價估值問題，都需要進一步的探討。
一、農村合作銀行股權轉讓的概念
農村合作銀行是由轄內農民、農村工商戶、企業法人和其它經濟組織入股組成的股份合作制社區性地方金融機構。主要任務是為農民、農業和農村經濟發展提供金融服務。農村合作銀行股權轉讓指農村合作銀行通過銀行產權的有償轉讓，出讓全部或部分股權給其他機構資者的行為。目前，在我國，銀行股權轉讓的案例中，引進的戰略投資者主要是一些基金機構投資者。根據相關的法律法規，我國銀行引進外資，股權轉讓不能超過25％的上限限制。根據定義，銀行股權轉讓時，當出讓的股權達到一定比例，收購銀行獲得了被并購銀行的經營管理權，實現了資產經營的一體化即構成并購行為。
二、農村合作銀行股權轉讓常用的估價模型
目前國際上對于銀行股的估值方法主要有兩類，即絕對估值法和相對估值法。絕對估值法包括賬面價值模型、調整賬面價值模型、股息貼現模型、現金流量折現法模型、市場價值法模型等。
1、賬面價值法
賬面價值法就是用歷史價值減去折舊后的價值。賬面價值法是一種靜態的估價標準，以企業的資產負債表為基礎，忽略了資產的收益情況，也忽略了實際中資產的市場價值的變化與波動。在銀行業的股權出售估值計算中，主要是以銀行的賬面價值為依據。每股的賬面價值等于銀行資產負債表中的股東權益除以發行的股票數。
2、調整賬面價值法
為了使計算出來的價值更接近實際價值，我們需要對賬面價值法進行調整。具體的調整方法有：清算價值法和重置成本法。清算價值法指以企業在停止運營時于市場上出售相似或相同獲利能力之資產所能獲得之價格，即假定將資產直接變賣所獲的資產價值代替資產的賬面凈值作為估計之價格。此種方法估計所得出來的價格通常較低。如果企業處于破產清算的階段，那么企業就缺乏討價還價的能力，企業價值只能是公司清算時所有財產的變現價值減去負債及清算費用后的凈值。這種方法計算出來的價值適用于比較特定的情況，否則有失公允。所謂重置成本法指企業如要重置或重制相似資產所須花費之數額。以重置成本來估計無形資產之價值，即是以企業重置或重制相同獲利能力之無形資產所需花費之成本數額。來估計其價值。
3、現金流量折現法模型
現金流量折現法是資本預算的基本方法。現金流量折現法制定股權轉讓價格的原理是估計交易后可增加的現金流量和用于計算這些現金流量現值的折現率，對未來各年增加的現金流量用該折現率進行貼現后相加得出受讓方銀行所能支付的最高價格。
4、市場價值法模型
市場價值法制定轉讓價格的原理是先選出一些在業務和財務方面與標的銀行類似的銀行。通過分析參照銀行的經營資料、財務情況、股票行情和未來展望，選定估價指標和比率系數，再據此估計標的銀行的價值。可供使用的估價指標可以是稅后利潤、賬面價值、主營收入、現金流量等。選擇估價指標要熟知各指標對銀行的經濟意義，從而選擇出對銀行未來價值有影響的指標。并且在確定比率系數時要注意它在各參照銀行的穩定性。
三、農村合作銀行股權轉讓準確估值的難度
我國農村合作銀行的價值既不能簡單地以資產質量、盈利能力等通常的財務指標作為衡量標準，也不能單純參照普通上市公司以凈資產定價的方法來計算，雙方在轉讓過程中的戰略地位與考慮等都給估值帶來很大的問題和不確定。首先，我國農村合作銀行業績良好。具有資本市場再融資資格，受讓方通過未來的再融資，可有效增加銀行的價值；其次，外資入股中資銀行后。可不受中國入世時在銀行業對外開放方面在經營人民幣業務的地域、客戶對象等多種限制，提早進入中國銀行業，掌握先發優勢；第三，我國農村合作銀行一般來說股權輪為分散，受讓方通過購買非流通股股東的股權，可以較少的資金取得銀行的控制權；第四，從參股后的整合過程來看。政府一般會給予受讓方多種協助與支持。因此，一般來說，轉讓價格應該溢價。另外，由于目前我國國有資產管理和產權交易立法及監管尚未完善，外資股權交易時可能出現資產評估不準確和股權轉讓價格偏低的現象，引起國有資產的流失。因此，要盡快進一步完善有關政策、法規，加強對引進外資的監督機制，防止國有資產流失。
四、農村合作銀行股權轉讓估值的建議與思考
對于我國農村合作銀行股權轉讓的股權轉讓的定價問題，除了對定價模型進行完善外。還要從根本上提高我國銀行在股權轉讓過程的議價和自身水平，這樣才能做到在規范定價行為的同時，提高我國農村合作銀行的轉讓定價價格。
1、適度保護
當前，在金融自由化趨勢不可逆轉的情況下，實行封閉的金融保護主義已不可取，況且適當引進金融資產確實能夠起到對國內農村合作銀行發展的促進作用。因此在市場化的前提下，監管當局要知道如何在在開放的條件下，合理的自己的強權特性，完善法律法規，在引進金融資產的情況下，既能吸取先進的敬仰，同時又能保護農村的金融業。因此對中國銀行業中的股權交易可以實行開放條件下的適度保護策略，即確定金融資產進入的底線，只要資產沒有觸及底線，可以實行開放的自由政策。但一旦涉及底線，則金融監管部門要對其進行合理規制。同時，遵循開放中的循序漸進原則，實現監管與開放同步，有效降低股權轉讓對國內金融安全的沖擊。
2、完善法律法規
目前銀行金融資產進入的法制部分規則分散于不同層級的法律文件中。規則的適用范圍有不同，使得立法缺乏系統性，法律的漏洞甚為明顯。我們需要建立專門的“金融資產進入法案”來系統規范農村合作銀行金融資產進入涉及的主要法律問題。比如要為農村合作銀行引進金融資產確立統一原則和基本規則，以規范銀行引進金融資產的行為，在銀行引進金融資產法律規則的建立，必須重點關注引進金融資產審核批準的基本標準、審查的基本程序、監管機構的基本職責等問題，給與此項股權出售會帶來的各種影響，如社會效應，長遠的利益等。
3、金融體制改革
我國要解決農村合作銀行未來的真正挑戰，還要從自身找原因。這也正是此次股權改革最深遠的意義所在，只有當這個歷史問題解決了之后，才能發揮股票市場應有的融資功能，同時才能減輕銀行的負擔。(1)要實現經營方式轉變，由技術性經營方式代替勞動密集型經營方式。國有銀行應進行機構重組，按經濟區域設置分支機構，裁減職員，降低經營成本；提高銀行技術投入，加速電子化、網絡化進程，縮小與國際大銀行的技術差距和經營水平差距。(2)銀行應對不良債權采取新措施，可以通過增加貸款呆帳準備計提的方法來沖銷存量壞帳。更為重要的是，我們應通過提高經營水平優化資產運用，提高資產收益率減少增量壞帳，這應是化解銀行不良債權的根本性措施。
4、拓展內部整合
我們應進一步加強新型股份制銀行建設，逐步提高其市場份額。農村合作銀行可以通過互相股權出售重組或整合國有銀行分支機構的方式擴大規模，增強資本實力和抗風險能力。農村合作銀行普遍具有機制靈活、經營行為規范、效益好的優點，但同時也存在規模較小、競爭力較弱的不利因素，還很難與四大國有商業銀行進行全面競爭，更不用說走向國際金融市場。因此，只有通過重組地農村合作銀行，才可以迅速擴張規模，改善資產質量，提高競爭力。
作為高風險行業的農村合作銀行，面臨著政策性風險、信用風險、市場風險、操作風險、道德風險等多種風險。防范風險不僅關系到銀行的切身利益，員工的個人利益，同時也是銀行的社會責任。因此，國有農村合作銀行在股權轉讓估值管理中，必須強化風險意識，采取有效措施，進一步加強內部控制，增強自我約束和自我發展能力，為全面提升銀行的核心競爭力提供有效保障。
參考文獻：
摘要：受讓人應將其接受正常未足額出資股權的轉讓視為必要的風險負擔，有關后續出資義務理應由其承擔。
關鍵詞：未足額出資；股權轉讓；出資義務
中圖分類號：DF4文獻標識碼：A文章編號：1005-5312（2012）11-0282-01
未足額出資的股東不能免除股東應承擔的義務和責任，出資義務非以具體的股東權利為對價，它產生于公司設立協議的約定和公司法以及公司章程的規定。本文就未足額出資股權的對外轉讓之后續出資義務由誰承擔作一簡要分析。
一、正常未足額出資股權轉讓后的后續出資義務承擔
筆者認為就正常未足額出資而言，我國《公司法》第 25 條明確要求公司章程應規定“股東的出資額和出資時間”，而公司章程又是公司必然公示的公司文件。同時，《公司登記管理條例》第9條也規定了公司應登記的事項包括股東認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式等內容，所以受讓人應負擔必要的審查義務。受讓人應將其接受正常未足額出資股權的轉讓視為必要的風險負擔，有關后續出資義務理應由其承擔。
二、瑕疵未足額出資股權轉讓后的后續出資義務承擔
分期繳納出資制度下瑕疵未足額出資股權轉讓后的后續出資義務該如何承擔?學界對此看法不一，有的觀點認為，根據民法責任自負的原則，出讓股東盡管在轉讓股權后不再是公司股東，但公司設立時的出資義務是法定義務，不因股權轉讓而免除，故瑕疵未足額出資股東應承擔后續出資義務；受讓人不因其從出讓股東受讓股權的事實而對公司及其債權人承擔補充清償責任。而有的觀點則認為，股權轉讓合同如果有效，股權轉讓完成后，轉讓方就不再是股東，而受讓方獲得了股東身份，受讓方當然享有股權權利并承擔股東義務。應當假定受讓股權方有足夠的風險意識，審查出讓方是否已經足額履行出資，從而在制度設計上，應當以受讓方代為履行出資義務作為主要制度安排。至于出讓方可能欺騙受讓方，則應當通過雙方之間的訴訟解決。上述案例中法院即采取此種學說的觀點。還有的觀點認為應由不足額股權的出讓方承擔出資責任，受讓方為惡意的則承擔補充責任，即：未足額股權轉讓后，尚未對公司履行完畢的出資義務應當由股份的出讓方先行承擔。如新股東明知或應知注冊資本未到位的真實情況仍接受轉讓，可將新股東和原股東列為共同被告，由新股東承擔補充賠償責任。還有的觀點認為：若受讓人明知或者應知股權存在瑕疵仍予以受讓，或者雖不知道瑕疵但在未支付合理對價的情況下受讓股權的，則出讓股東和受讓股東應在出資瑕疵的范圍內向相關利害關系人承擔連帶清償責任。若受讓人因出讓股東欺詐而受讓瑕疵股權的，受讓人雖可就瑕疵股權轉讓合同提起撤銷或者變更之訴，但受讓人不能對抗不知情的公司債權人，其仍須在出資瑕疵的范圍內與公司及其股東一起向公司債權人承擔連帶清償責任。受讓人向公司債權人承擔清償責任后，有權向出讓股東追償，或者向法院提起合同撤銷或者變更之訴。
筆者認為：上述幾種觀點立足不同的視角，對瑕疵出資股權轉讓后的后續出資義務的承擔主體認定做了深入思考，其中有合理的成分，但是也各有一些欠缺。由于公司股權轉讓涉及到股權轉讓當事人、目標公司、其他股東、以及公司債權人等公司多方參與人的利益，因此，股權轉讓涉及到對轉讓雙方當事人之間的內部效力和能否對抗第三人的外部效力等兩個方面問題。另一方面，為順應保護交易第三人利益、維護交易安全之現代民商事立法與理論發展潮流，依我國新公司法第33條規定，有限責任公司的股東在股東名冊上的記載可以作為股東行權的法定憑據，具有內部效力；但是公司股東的姓名或名稱及其出資額應向公司登記機關登記才具有外部效力，否則不得對抗第三人。鑒于此，就繳納出資期限內的股權轉讓后，該股權負載的將來到期繳納出資義務應由轉讓人抑或受讓人承擔，應當作具體分析：
第一，如果雙方簽訂股權轉讓合同時，轉讓方將自己瑕疵未足額出資股權的事實明確告知了受讓方，受讓方仍然接受轉讓方出讓的股權的：（1）如果股權受讓人記載于股東名冊并且向公司登記機關辦理了變更登記的。股權受讓人承擔到期出資義務；轉讓方由于從法律上已經完全喪失股東資格，已經沒有享有權利和承擔義務的基礎和前提。（2）如果股權轉讓僅記載于股東名冊、而沒有向公司登記機關辦理變更登記的。對內，股權受讓人承擔到期出資義務；對外，轉讓方應當對受讓方就存在分期繳納出資義務對公司的債權人承擔連帶責任。（3）如果股權轉讓沒有記載于股東名冊、也未辦理變更登記的。轉讓方就依然是標的股權法律上的所有權人，因此該股權上承載的將來到期的出資義務仍由所有人享有和承擔。受讓人可以依據股權轉讓合同向轉讓方主張履行變更手續，但是在辦理相應的法律變更手續之前對標的股權不享有所有權，當然也沒有承擔該股權上承載的義務的法律責任。
第二，如果雙方簽訂股權轉讓合同時，轉讓方隱瞞了自己瑕疵未繳足出資股權的事實，致使受讓方在不知情的情況下受讓股權，依民法之欺詐理論則受讓方有權以被欺詐為由請求法院或者仲裁機構撤銷或者變更股權轉讓合同。
一、清算方式及特點
1.解散清算。根據《公司法》第一百八十條之規定“公司因下列原因解散：①公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現；②股東會或者股東大會決議解散；③因公司合并或者分立需要解散；④依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷；⑤人民法院依照本法第一百八十三條的規定予以解散。”而上述《公司法》規定的五種情況之中，我們常采用的方式是“股東會或者股東大會決議解散”，即由上級對有控制力的企業（國有全資、國有控股、有實際控制力的國有參股）進行統籌研究，甄別效益差或不符合發展方向的企業納入擬清算注銷范疇，制定實施方案并指導該企業實施，隨后企業的業務人員才按照規定的稅務、工商注銷程序推動清算注銷工作。“在上級指導下，由企業人員組織實施”是該方式的主要特點。
2.股權轉讓。股權轉讓是指按照國家有關法律法規規定，將所持股權有償轉讓給合法受讓主體的行為，公司股東依法將自己的股東權益有償轉讓給他人，使他人合法承繼股權的民事法律行為。股權轉讓是近些年來深化經濟體制改革大環境下較為常見的產權處置方式，一般情況下包括協議轉讓和進場交易兩種不同形式。但由于受《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》、《關于中央企業國有產權協議轉讓有關事項的通知》、《關于做好貫徹落實有關工作的通知》等文件約束，企業國有產權轉讓應當在依法設立的產權交易機構中公開進行，不受地區、行業、出資或者隸屬關系的限制，特別是規定了央企國有產權轉讓必須在京、津、滬、渝四個直轄市產權交易機構中進行。以上要求決定了股權轉讓的特點，即限制條件要求嚴格，又政策性強。我們目前采用的是“由上級股權管理部門負責與產權交易機構聯系辦理掛牌交易，企業予以積極配合”的方式來進行。
3.吸收合并。吸收合并是針對全資子公司的一種特殊的國有產權處置方式，子公司在完成債權債務清理后其資產負債整體納入其母公司（或者未完成債權債務清理時簽訂被吸收方、吸收方、債權債務方三方協議），繼而注銷法人資格。在筆者實際工作中，因國有企業一般具有多級法人管理體系，較常采用吸收合并方式，國有全資子公司被上級吸收合并后注銷。但此模式要求亦較為嚴格，為防范經營和法律風險，防止國有資產流失，執行前需由單位法律部門開展盡職調查，出具法律意見書，同時還要與財務等部門會商，由各職能管理部門做好把關。
4.股權置換。根據國資委《關于中央企業國有產權置換有關事項的通知》（國資發產權〔2011〕121號）中的界定，國有產權置換是指“中央企業實施資產重組時，中央企業及其全資、絕對控股企業（以下統稱國有單位）相互之間以所持企業產權進行交換，或者國有單位以所持企業產權與中央企業實際控制企業所持產權、資產進行交換，且現金作為補價占整個資產交換金額比例低于25%的行為。”從上可以看出，股權處置中的置換主要是為將某多元股權結構的公司調整為一元結構而與其他公司對應股權發生的對換行為。但從上述文件規定看，股權置換僅指中央企業及其全資、絕對控股企業，或者國有單位以所持企業產權與中央企業實際控制企業之間的交換行為，即國有股權之間的置換。但針對國有股權與其他股權之間的置換，仍需呈報上級部門批準。
二、幾種清算方式的適用性及影響因素分析
1.解散清算、股權轉讓、吸收合并、股權置換各有著不同的適用情況。解散清算多被應用于經濟效益與可持續發展能力差、不符合總體發展目標的企業；股權轉讓多適用于公司經營狀況良好，僅單方股東由于各種原因需要退出公司的情況，因協議轉讓的限制條件嚴格，通常情況下有潛在意向受讓方時方能組織實施進場交易（冒然在產權交易機構掛牌存在很大程度的流拍風險，同時，進場交易的成本較高，需要向中介機構支付一定比例的交易費用）；吸收合并則更為特殊，僅為在擬處置企業為上級企業全資子公司情況下采用。股權置換僅限于中央企業及其全資、絕對控股企業，或者國有單位以所持企業產權與中央企業實際控制企業之間的交換行為，即國有股權之間的置換。
2.能否采取上述幾種模式進行產權處置也受到多種因素影響。①解散清算由于要先進行債務清償，對于現金流比較緊張的公司由于無法償還相關債務而順利進入到分配剩余資產的步驟，公司法規定“公司財產在未依照前款規定清償前，不得分配給股東”，并且國資委對國有固定資產處置變現均要求采取進場交易方式，無形中增加了交易成本，加大了處置難度，延長了處置時間，對于公司固定資產規模較大的公司整個清算過程往往會耗費很長時間。②股權轉讓是比較簡便的一種產權處置方式，將我方國有股權評估后按程序在產權交易機構掛牌，由有意向者受讓，可以快速退出相關企業，同時也能避免我方為小股東時缺乏解散清算的話語權，但因國資委對協議轉讓的規定十分嚴格，例如對股權轉讓主體及受讓主體的身份均做出了嚴格的限制，在一般條件下必須采取進場交易方式進行股權轉讓，中央企業國有產權處置同時必須在指定的四個直轄市產權交易機構中進行交易，程序復雜是影響股權轉讓進行的最主要因素。③吸收合并是一種特殊的解散清算方式，被合并企業在納入母公司后注銷，但在實際操作中由于債權債務清理時間長，且如果權人屬于不同系統（例如債權人為另外的大型國有企業），則一般不同意簽署三方協議，這也是吸收合并能否快速實施的重要因素。④股權置換由于不涉及國有實際投資問題，可以作為調整相關企業股權結構的有效方法之一。但因國有股權與集體等其他股權的置換，實質上仍然是國有股權交易的行為，是否需要進場交易等一系列問題在規定上仍然不很明確，因為簡化處置過程而進行股權置換，特別是國有與非國有股權置換的操作上的可行性，仍需進一步深入研究。
三、解散清算過程中的相關風險
1.法律政策風險。企業解散清算過程中第一步就是要清理債權債務問題，在股東會形成同意公司清算決議后十五日內成立清算組，清算組成立后首先要于60日內在報紙上進行公告，公開通知債權人申報其債權，勢必會引起債權人集中申報債權，從而容易引發歷史遺留問題，稍不注意就會產生債權債務法律糾紛，因公司各項業務停止無后續收入導致資金緊張而無法償還欠款從而引發被公司原材料供應商、服務商、承包商的風險，并且對企業清算注銷時間進程造成較大程度的影響。同時，由于企業清算勢必牽涉到對所聘用員工的安置問題，如果對員工的安置不符合《勞動合同法》的相關規定，勞動仲裁、法律訴訟現象屢見不鮮。
2.程序環節性風險。解散清算法律政策性較強，清算程序相對于其它幾種處置方式最為復雜，一h緊扣一環，牽涉到稅務、工商、質監、銀行甚至商務等多個單位，在每個工作環節中，如果出現因主客觀原因而造成的程序，勢必會影響清算工作的整體有序推進，甚至導致清算工作暫時停滯。筆者在工作中曾經遇到過因擬清算公司公章遺失，致使該公司銀行賬戶無法注銷，繼而影響了工商注銷的進行，也曾有擬清算公司因為資金緊張問題導致無法清繳所欠稅款，稅務清算工作無法完成導致下一環節工商注銷無法實施，從而極大的影響了清算進程。
3.資產處置風險。企業清算過程中，如果自有流動資金不能滿足債務清償需要，則必須要變現一部分固定資產來緩解資金緊張問題，在此情況下，企業在生產經營中對于資產管理存在潛在問題會使部分資產難于處置。例如為賬務處理方便而將應計入固定資產的一次性成本化處理，賬外固定資產如何處置、處置后如何入賬，國有企業清理中經常出現的企業房屋房產證與土地證產權所有人不一致的情況，勢必會引發資產處置過程中的相關風險，這些都需要業務人員仔細研究合理合規的處置方案。
四、解散清算的主要工作
1.加大清理債權債務力度是解散清算的關鍵環節。及時確認未結算收入回收債權、支付所欠債務，看似簡單，實則卻是清算處置過程中最為關鍵的一環。只有足夠的資金滿足對外支付債務需要，才能有效規避法律風險，保障債權人利益，也能夠在清算后保障股東利益最大化。
2.注重企業日常基礎性管理工作是解散清算工作平穩有序推進的基礎。正因為法律程序性強，清理債權債務、處置資產、稅務清算、銀行賬戶注銷、工商注銷等各個步驟都會產生各種大量資料，而每個步驟的資料可能是環環相扣的，那么就要求公司業務人員對待基礎性工作不僅要認真負責，而且要細心仔細，在文書資料的收集整理保管、企業印鑒保管等各個方面做到井井有條，各種文書資料保管齊全，從而使清算工作能夠落實到位。
關鍵詞：涉稅；股權轉讓；企業所得稅
中圖分類號：F810.42 文獻標識碼：A 文章編號：1001-828X（2013）02-0-01
股權轉讓所指的是公司股東按照法律將自身股份轉讓給他人，讓他人變為公司股東的一種民法行為，對于股東來說，股權轉讓是股權行使的普遍方式，對股權轉讓中有關人間的法律關系進行準確判斷，清楚股權轉讓的流程，能掌握納稅主體與義務發生的時間。
一、企業所得稅
企業股權轉讓所得應歸入企業應納稅的所得，按照法律上繳企業的所得稅，在非居民的企業轉讓股中，依據國稅函的[2009]698號文件，對股權轉讓所得進行了規定，股權投資轉讓所得，主要指的是資轉讓價與股權投資成本相減的余額。而股權轉讓價所指的是轉讓人通過轉讓股權所獲得的現金、權益或非貨幣資產等形式金額。當被投資企業含有未分配利潤，以及稅后各項基金時，轉讓人的留存收益權金額將隨著股權一塊轉讓給被轉讓人，不能在股權轉讓價當中扣除。并且對境外控股轉讓進行了規定，境外控股企業所在地區的稅負在12.5%以下時，不能征收所得稅，要在轉讓合同簽訂后的30天內，往被轉讓的股權國內居民企業當地的稅務機關進行有關資料的提供。股權轉讓所得計算時，按非居民企業往被轉讓股權企業投資幣種，對股權轉讓價進行計算，即由于匯率差造成的股權轉讓收益需要上繳企業所得稅，也就是股權轉讓前，外商就應把可分配利潤進行分配，以降低稅務的損失。在居民企業的轉讓權中，國稅函的[2010]79號文件中規定，企業的轉讓股權收入應該在股權變更手完成與轉讓協議生效時，以確認收入實現，其股權轉讓收入的扣除是取得股權發生成本之后，股權轉讓所得計算的時候，被投資企業的未分配利潤不能扣除。企業購置有關節能環保及安全生產等方面的專用設備投資額時，可存留認定證明，便于稅額抵稅政策享受。在國家重點扶持的新技術認定，能實現稅率為15%的優惠，綜合資源生產，應符合產業政策所規定產品的收入取得，納稅所得額計算時，能減少計算收入。
二、個人所得稅
按照個人所得稅的相關法規，個人的轉讓股權可依據財產轉讓所得項目進行20%稅率進行個人所得稅的計算繳納，其應繳納的所得額為轉讓財產收入與財產原值、費用相減除之后的余額。有價證券中的財產原值是買入的時候，依據規定進行相關費用的交納，而合理費用所指的是在財產轉讓當中，納稅人依據相關規定進行費用支付，如城建稅、營業稅與資產評估等，計算要繳納稅款的時候，需要注意相關合法憑證的提供，財產原值的合法憑證提供不完整或準確的，無法對其財產原值進行計算，主管的稅務部門能依據當地的實際狀況對財產原值進行核定。對于計稅偏低還沒有正當理由的，稅務機關能給予核定，計稅偏低所指的是在申報的時候，股權轉讓價比初始投資成本價格低，或者比凈資產份額要低。其正當理由為被投資的企業連續在3年以上出現虧損，股權轉讓給父母、配偶與子女等3代之內的親屬，稅務機關在核定的時候，所參照的是轉讓人所享有股權比例相對應凈資產的份額，或者每股凈資產的參照。限售股所指的是個人所持上市公司股票，在轉讓方面、一定條件與實踐方面具有限制的。為提高個人所得稅方面的管理水平，國稅總局與財政部等在2009年頒布了財稅《通知》，并在2010年頒布了《補稅通知》，明確規定在2010年1月開始實施，依據財產轉讓所得進行個人所得稅的征收。限售股的個人涉稅應按照據實征收與核定征收來執行，其中，據實征收所指的是個人轉讓的限售股可提供真實完整限售股的原值憑證，繳納所得稅額為限售股的轉讓收入與股票原值、合理稅費相減除的差額，其稅率是20%。而核定征收所指的是個人所轉讓的限售股沒有提供真實完整限售股的原值，對于限售股原值無法正確計算，稅務機關應該按照限售股的轉讓收入15%對合理稅費與限售股的原值進行核定，在[2010]5號文件規定中，個人所得股權的限售股，要按照薪金與工資等項目，在解禁日對個人所得稅進行解禁，個人的實際轉讓股應與二級市場的交易所同仁，暫時對個人所得稅進行免征。
三、營業稅與印花稅
營業稅所指的是以無形資產進行入股投資，并接受被投資方的利潤分配，對風險行為進行共同承擔，其營業稅不征收，股權轉讓的時候，應該按照本稅目進行征收，但后來對征稅辦法進行了重新規定，不動資產或者無形資產入股，應該實施投資方的利潤分配，并對投資風險行為進行共同承擔，營業稅不征收，其股權轉讓對營業稅不征收。非上市公司是不能按股票的方式出現企業股權的轉讓行為，符合所有權轉讓的，可按產權轉移的書據進行印花稅繳納，股權轉讓書據所指為沒有上市的公司，其所立書據，并不包含上市企業股票轉讓對于書據的書立。如不在深圳及上海的證券交易所進行交易，為財產的所有權的轉讓，根據產權的轉移書據進行印花稅的繳納，上市企業的股票轉讓會涉及印花稅的稅率，在2008年4月底，股票或證券交易的印花稅率進行了調整，由原來3‰變為1‰，交易雙方均按照1‰進行調整，后來又對交易印花稅給予了調整，從原來的雙方征收變成了單邊征收，也是就受讓方不用征收印花稅，而出讓方對交易的印花稅進行繳納，其稅率依然是1‰，有效促進我國企業的改組與管理機制的盤活。
在股權轉讓中，涉稅方面還存有法律的漏洞，及時發現稅收的漏洞，并關掉稅收中的流失閥，做到合理征稅，以發揮市場調節的作用，并確定縱橫公平，確保市場主體積極主動性，加強股權轉讓的涉稅完善，促進我國各公司的綜合競爭力，樹立持續穩定的市場環境。
參考文獻：
關鍵詞：私募／風險資本 退出渠遣 場外股權交易市場
一、目前我國私募，風險投資退出渠道分析
近年來，私募股權投融資在國內異軍突起，出現了“全民PE熱”的現象。據清科研究中心的數據顯示，截至2009年，我國境內的私募股權和風險投資機構達到600多家，而且隨時都有新的PE面世，從上海到陜西，從金融、航天到農業、文化，覆蓋了投資界的每一個角落。從2006年至今，這些如雨后春筍般出現的私募或風險資本已經投資的項目都陸續到了退出的時期，然而他們在退出過程中卻不是當初想象的那樣順利，一些投資胎死腹中，很大原因是中國沒有一個法規健全、服務完善的退出市場。因此，對私募或風險資本退出方式特別是場外股權交易市場的研究，對我們當前資本市場的健康發展具有重要意義。
CVCRI(中國風險投資研究院)的數據顯示，2009年度中國私募，風險投資市場發生的173筆退出交易里，上市方式退出的宥49筆，占項目數量的28.32％，股權轉讓的有114筆，占65.90％，清算的有10筆，占5.78％(見表1)。
由以上數據可以看出，在私募資本退出的三大渠道中，IPO在退出中所占的比例并不高，即便在PE高度發達的美國，也只有20％左右的企業通過IPO退出，而股權轉讓比例為60％。在中國，由于企業IPO條件相對嚴格、上市門檻高、運作周期長并且前期費用較大，大多數風險資本進人的項目不可能通過上市實現退出，這就決定了股權轉讓才是中國私募和風險資本主要的退出渠道。
從2009年股權轉讓情況來看，來自CVCRI的調查結果標明，在114項以股權轉讓方式退出的項目中，原股東回購項目比例以62.28％居首位，轉讓給其他投資機構以19.30％列居第二位(見表2)。
以上數據說明了兩個問題，一是投資者擔心金融危機造成更大的損失，迫使原始股東回購股份，或者通過管理層收購來減少壓力。二是中國的場外股權交易市場不發達，投資者只能以股東回購等方式低價轉讓持有的股份。
二、中國場外股權交易市場建設的必要性與現狀分析
1.場外股權交易市場建設的必要性。場外股權交易市場多指在主板、創業板市場之外，進行高科技、高成長型中小企業股權、退市企業股票交易的場所。場外股權交易市場的發展為中國資本市場的發展將起到較大的作用。首先，場外股權交易市場可以為高成長、高科技類企業提供較為寬松的融資通道。同時，在目前流動性泛濫的條件下，場外股權市場可以為社會上的資金提供新的投資渠道，減輕通脹的壓力。其次，場外股權交易市場能夠為活躍在_中國區域內的創投和私募資本提供退出平臺。創投和私募資本在中國方興未艾，投資逐年增長，極大地促進了高科技、高成長類中小企業的發展。但是，他們都認為在退出渠道上存在諸多困難。這主要是因為我國創投和私募資本都想在主板市場以IPO方式退出，但是眾多處于初創期或成長期的被投資企業還無法在投資期內達到上市要求。而場外股權交易市場的發展則可為創投和私募資本提供股權轉讓的退出通道。
2.中國場外股權交易市場的現狀與問題。正因為場外股權交易市場的重要作用，我國已經建立了初步的股權市場，包括代辦股份轉讓系統、股份轉讓報價業務、天津股權交易所和各地區產權交易市場。由于產權市場情況比較復雜，且股權交易特征不明顯，因此這里不對其進行研究。
在代辦股權轉讓方面，目前存在原代辦股份轉讓系統和中關村股份報價系統。前者主要承接滬、深兩市退市公司股權交易，截至2010年10月，在系統上掛牌的企業達74家，10月份成交金額為1.43億元。而后者則為中關村科技園區內的股份限公司提供股權轉讓平臺，其股票轉讓主要采取協商配對的方式進行成交，目前較多稱其為“新三板”。截至2010年10月，在新三板掛牌的企業有73家，總股本為26.7217億股，2010年累計成交597筆，成交金額3.818億元。掛牌企業和總掛牌股本呈逐年遞增趨勢，掛牌企業涵蓋了電子信息、生物制藥、新能源、環保節能、文化傳媒等新興行業。
從股權轉讓市場來看，目前主要是天津設立的股權交易所和濱海國際股權交易所。天津股權交易所采用公司制運營方式，主要為高新技術企業和非上市公司的股權流動提供規范的服務。截至2009年9月，天津股權交易所已有山東正華助劑股份有限公司、山東淄博旺達股份有限公司、內蒙古新大地建設集團股份有限公司和滄州會友線纜股份有限公司等8家企業，掛牌股權總產值達17.6億元，累計成交8267.76萬，股權65220.02萬元。天津濱海國際股權交易所則定位于專業從事企業股權投融資信息交易的第三方服務平臺，其股權交易范圍包括全國各地的股份公司和有限責任公司，包括種子期、成長期以及成熟期各個階段的企業，只要企業能夠滿足股交所的掛牌條件，均可申請掛牌。
在過去幾年中，上述三種類型的股權交易市場都得到了一定程度的發展。但我們也會發現，我國很多中小企業的股權交易并沒有在這些市場發生。首先，產權交易市場更多的是為國有企業股份轉讓服務，并沒有真正地實現市場化經營，難以滿足眾多中小企業、私募或風險資本股權交易的需要。其次，代辦股權轉讓系統的規模有限，且市場內部的交易并不活躍，較少有新進的投資者和企業主動掛牌交易，市場的功能并未完全發揮出來。并且，其系統相對封閉，覆蓋面較窄，很難滿足市場的需要。其三，天津股權交易所和濱海國際股權交易所的服務較為接近發達市場模式，但由于其受地域的限制，其發展規模和速度也受到了一定限制。
總結起來，我們現有的股權交易市場存在一些問題。一方面，中國場外股權交易市場過于分散。中國場外股權交易市場由200多家產權交易機構、代辦股份轉讓系統和股權交易所組成，各個部分之間業務多有重合，但是彼此之間又互相獨立，交易信息閉塞，難以形成資源共享；同時，場外股權市場過于分散使得的各個股權市場狹小，缺乏足夠的廣度和深度，無法為交易股權提供足夠的流動性，市場的分散同樣加大了企業股權轉讓的選擇成本和信息獲得成本；此外，一些產權交易機構之間甚至還因為地方利益而進行惡性競爭，種種因素造成掛牌企業股權轉讓難以在全國范圍內進行，進而導致較低的交易成交率。另一方面，場外股權交 易市場的法律和監管體系亟待完善。目前，非國有股權轉讓的市場準入條件、交易和信息披露的規則還有待改善，缺乏全國統一的標準和規范。在監管方面，全國200多家產權交易機構監管部門多為地方政府產權管理機構；代辦股份轉讓系統則為證券從業協會監督管理；而在天津新成立的兩家股權交易所都是由天津市市政府獨立監管。如此紛繁復雜的監管，難以形成統一的標準，從而導致市場運作的無序性與低效率，增加了企業股權轉讓的交易成本。
三、中國場外股權交易市場體系建設與設計的思路
基于如上分析，建設一個統一、規范、有序的場外股權交易市場顯得非常必要。在堅持“制度先行和統一監管”原則的基礎上，重點考慮影響市場運行績效波動性、市場化程度、層次性、交易集中度和流動性等五大因素，建設一個高起步、規范化、高效率的場外股權交易市場。
1.漸進式推進中國場外股權交易市場體系建設。考慮到目前我國場外股權交易市場的復雜性及分散性，在建設統一的中國場外股權交易市場的過程中會存在巨大的阻力，所以中國場外股權交易市場的建設應該采取漸進式推進，在建設的初期應該采取建立全國統一類似于NASDAQ的股票交易系統，而將分散在中國的各個場外股權交易市場接入到系統中，即建立—個多層次的股權交易市場。多層次性是當前世界其他國家和地區場外交易市場一個共有的顯著特征。這些不同的場外市場，以其不同的功能定位、層級和服務對象等特征共同構成了本國或本地區完善統一的資本市場，從而更好地實現了促進私募股權基金的發展、提高中小企業的融資效率和促進經濟增長等功能。結合我國目前場外股權交易市場的分散化特點來看，可以借鑒國外模式，結合自身經驗和特點，建立全國統一的股權交易市場。前面介紹的三個類別的股權交易市場都有其自身的優點，我們可以充分整合現有的優勢，在有序推進高端市場規模的擴張的同時，發展和培育中低端場外交易市場，從而實現場外交易市場的層次化協調發展。
多層次的市場體系應該是一個動態的市場，必須設計合理的轉板制度及退市制度，轉板制度的設計應該既可以反映企業價值的動態變化，同時要防止低素質企業在低端市場的沉淀而造成低端市場的衰落，進而危害到整體市場體系的發展。可以在低端市場建設初期，就著手設計、實施低端市場與高端市場之間的轉板制度。通過內部相關規則的制定，設計一些靈活適宜的安排和調整，形成有效的雙向的轉板制度。這對于高端市場中的掛牌公司也具有激勵作用，可以進一步體現市場的“優勝劣汰”功能，從而形成一個動態對接的、完整有效的場外交易市場。我們還可考慮在深滬主板市場和新建的場外交易市場之間建立一條比較通暢的渠道，以供高端市場中的優質企業能較便利地進入主板市場。這樣，也為私募股權機構或風險投資機構開辟了一條比較通暢的退出機制。
2.推動有形市場與無形市場的有機結合。從全球范圍來看，OTCBB、興柜市場、Off-Exchange、KOSDAQ都采用了無形的交易場所，依靠電子網絡形式的無形市場來組織交易活動。基于我國的國情，可以先建立一個既有有形的交易所又有無形的電子網絡的雙重特征的交易場所，然后逐漸過渡到完全網絡化的無形交易市場。無形市場可以將各地分散的場外市場連成一體，其交易形式已不是買賣雙方一對一談判成交，而是“統一報價、分散成交、集中清算”，這不僅效率高、交易成本低，而且使傳統交易中信息披露不暢的問題從根本上得到了解決。可見，為了逐步培育全國性的低端市場，無形市場有著獨特優勢和功用。
3.允許多層次的市場參與主體，細化市場準入門檻。建立場外交易市場的目的是讓市場主體更容易轉讓股權，特別是滿足中小企業的融資需求。私募股權和風險資本是場外交易市場的主力軍，其他高科技、電信、生物科技等各類產業基金和有經驗的私人投資者均可進場交易。在準入門檻上，對于投資者的最基本的要求是本金達到一定要求，具有相當風險承受能力。對參與掛牌的企業股權，需根據規模、業績和成長性等，將其分為高、中、低三個層次，分別進入不同的市場。在交易數量上，對單手交易的股數設定限制，如設計足夠大的最小交易單位，以防止過度投機。對于融資者而言，在制定相關標準時，可以參考滬深兩個交易所的上市標準要求，適當降低門檻，重點覆蓋那些短期之內在滬深兩個交易所上市無望的企業。
4.采用混合型做市商制度。場外交易市場的—個重要的特征是掛牌交易公司的資質參差不齊。通過引入競爭性做市商制度就彌補了竟價交易制度下可能發生的流動性不足、特別是大宗交易困難的缺陷。其次，當市場發展到一定階段之后，單純的做市商制度又往往會凸顯出一些固有的弊端和內在的缺陷，主要表現為效率的相對低下、成本相對較高、利己交易損害其他投資者利益等，混合型做市商制度通過其竟價交易機制有效地抑制了傳統做市商制度中存在的這些問題。對于不同層次的場外市場，可以采取不同的復合交易制度，在低端市場，應更充分地發揮做市商的做市功能，競價制度為輔；在高端市場，應以競價制度為主，做市商為輔；在中層市場，則采取介于兩者之間的復合交易制度。
5.建立統一的復合監管體制。對場外股權交易市場的監管，我們可以學習國際先行的做法，將其納入到資本市場監管的范圍，也應該兼顧其多層次的特點，采用相對靈活的監管模式。當前由于我國股權市場的不統一，存在著一定的多頭監管問題。因此，在構建和發展場外市場的具體實踐過程中，要充分發揮出政府和市場兩方面的作用。用政府的主導力量來促成建立一個多層次的場外股權交易市場，在統一的市場建成之后，可以由單一的監管主體進行多層次多方面的監管，政府部門只進行方向性的指導，而證券業協會等行業組織來實施直接監管，構建一種行業自律性的復合監管體制。
總之，隨著我國場外交易市場中上述問題的解決以及企業私募股權融資的進一步發展，場外股權交易市場必將迎來新的發展機會。我們要充分整合現有分散的各類場外市場形態的基礎上，構建出一個符合我國國情的，結構合理、運作靈活、交易高效、監管到位的多層次場外交易市場。這樣一個中國最大的非上市公司股權交易平臺，不僅為迅速發展的中小企業理順了融資渠道，同時也為私募或風險資本項目投資和成功退出提供了順暢通道。在我國產業結構調整的關鍵時期，場外股權交易市場的建設，為推動中國多層次資本市場的建設，為促進戰略性新興產業的發展，為社會資源的有效配置和資金的有效流動，都將起到積極而重要的作用。
參考文獻
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股東之間可以相互轉讓其全部或者部分出資。股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東過半數同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優先購買權。
因此，股權轉讓是公司的股東依照一定的程序將自己的股權轉讓與其他股東或股東以外投資者的行為。股權轉讓是一種法律性極強的市場行為；它能夠為股東提供退出公司的機制，有利于提高公司的內在資產質量和管理層級，促進公司可持續性發展。同時又能最大限度地體現資產的價值，優化公司資產的基礎上更有助于資產的合理配置。
鑒于公司合資期限屆滿，擬通過股權轉讓的方式，既獲得了股權轉讓后的資產權益，又達到終止雙方的合資。從目前了解到的該公司房屋使用權、人員安置等現實狀況來看，可以就其合資公司股權轉讓的具體操作做出如下的部署。
一、股權轉讓中的資產清理、評估和準備事項
（一）股權轉讓前首先應當對合資公司的資產進行必要的清理，確定一個基準日，通過審計、評估確認其資產狀況，以便確定轉讓價格和轉讓價款，為股權轉讓打下基礎。
（二）合資公司注冊資本為人民幣120萬元，本公司在合資公司的出資占注冊資本的55%，其中“鳳凰”商標許可使用費和技術作價人民幣240000元；設備作價人民幣33000元；現金人民幣387000元。在資產清理過程中，我們要注意到本公司出資是否確實全部到位，或者賬面上是否作了合法有效的記載，以免股東在退出合資公司后，債權人對其原公司債務的追索。
（三）為了有效地保護我司的無形資產，應當在合資公司營業期限延長的一年中，適時地去除合資公司名稱中的“鳳凰”字號，并及時地辦理企業名稱的工商變更登記。（若不進行股權轉讓的，則辦理企業法人的工商注銷登記）
（四）如進行股權轉讓，合資公司的人員的安置和債權、債務則由股權受讓后的股東承接。房屋使用權可以作價變現，也可在確認權利的前提下，按當地房屋租賃作價支付租賃費予以解決。建議在2009年內完成股權轉讓，辦理好交割手續，以及企業名稱的變更登記手續。
二、股權轉讓中工商變更登記事項
辦理股權轉讓工商變更登記，根據合資公司工商留檔資料和有關公司股東會決議審核或起草下列文件：股權轉讓協議、老股東會決議、新股東會決議、公司章程修正案或新的公司章程。具體操作說明如下：
（一）股權轉讓協議主要是股權轉讓雙方對股權轉讓份額、轉讓價格、轉讓價款、交割日期、公司債權債務的承擔等做出約定的書面法律文件，該文件十分重要，內容要求比較詳盡。另外，如果轉讓的是具有國有股成份的，需要提供上海市產權交易所的產權交易合同和產權交割單情況，除此之外，還要提供政府部門同意股權轉讓的批準文件。
（二）老股東會決議，主要內容包括公司所有股東同意股權轉讓的決議、其他股東在同等條件下放棄優先購買權的決議等。
（三）新股東會決議，主要內容包括新的全體股東對公司管理人員，包括董事、監事、經理的任免決議，公司法定代表人變更的，還需對法定代表人任免作出決議，對公司章程的修改決議等。
（四）公司章程修正案或新的公司章程，公司股權轉讓，公司股東也必然發生變更，因此公司新的全體股東將對公司原有章程進行修改。
上述法律文件全部準備好后，需填寫工商登記部門提供的空白企業法人變更登記申請書，按照工商變更登記要求，全部材料準備好后，即可向工商登記部門提出申請，工商登記部門受理后，正常情況下，五個工作日內即可核發公司新的營業執照。
三、股權轉讓中應注意的事項
（一）防范轉讓風險 約定定金罰則
1、在起草有關股權轉讓的文件前，應到公司注冊地所在的工商登記部門查閱并復印一下公司的工商登記歷史資料，因為要起草的有關文件都必須和工商登記部門存檔的資料保持前后銜接一致。
2、簽訂股權轉讓協議是股權轉讓中最重要的環節，必須明確轉讓方與受讓方之間的權利和義務，例如股權轉讓份額、轉讓價格、轉讓價款、交割日期、公司債權債務的承擔等。
3、受讓方在交易過程中可能不履行或不完全履行支付股權轉讓對價的義務，為了防范受讓方不履行支付股權轉讓的對價風險，股權轉讓合同應明確約定定金罰則或違約賠償的范圍、計算方法，轉讓方可要求受讓方做出保證或提供擔保。
（二）股權轉讓完畢 及時變更登記
1、股權轉讓后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東的姓名或名稱、住所及其出資額的記載。老股東就此從法律意義上正式退出合資公司。
2、有限責任公司變更股東的，應當自股東發生變動之日起30日內至工商登記部門申請變更登記。
四、公司股權轉讓中的應依據的相關法律規定
（一）《公司法》就股權轉讓在實體上的規定：有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。
（二）《公司法》就股權轉讓在程序上的規定：人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優先購買權的，視為放棄優先購買權。
依照《公司法》第七十二條 、第七十三條轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。
《公司法》第七十五條規定：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：（一）公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合本法規定的分配利潤條 件的；（二）公司合并、分立、轉讓主要財產的；（三）公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提訟。
五、股權轉讓的完成和法律效力
《上海市高級人民法院關于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見》規定：股權轉讓合同的成立和效力應當依照《合同法》的相關規定認定。
工商登記只是股權變更的公示方式，不作為股權轉讓合同成立和生效的要件。
股權轉讓的完成和法律效力首先應當適用《合同法》的有關規定加以判斷，雙方當事人在股權轉讓合同上簽字或蓋章時即告成立。股權轉讓合同自成立時起即發生法律效力，雙方即受合同的約束，應當依法履行合同所確定的義務，享受依照合同應當取得的權利，股權轉讓合同的效力與是否辦理股東身份變更手續、是否完成股東名冊或工商登記變更記載無關。
公司股東名冊的變更登記為設權性登記，標志受讓人取得公司的股東資格。股權轉讓合同的標的是股權，而股權是股東對公司的權利。轉讓合同成立后，僅在轉讓人與受讓人之間生效，受讓人向轉讓人支付價款并不能當然取得公司股東的資格，受讓人能否取得股東資格取決于公司及其他股東的態度。經公司股東名冊確認了股東身份，受讓人在公司內部取得了股東資格，在股權轉讓合同當事人之間、股東之間、股東與公司之間發生股權爭議時，以股東名冊的登記確認股東資格。
工商變更登記是宣示性登記，是受讓人取得股東資格的公示行為。根據《公司法》第六條、第七條及《公司登記管理條例》第三十五條的規定，有限責任公司的股東姓名或名稱、出資數額及出資比例屬于工商登記事項，公司變更登記事項，應當向原公司登記機關申請變更登記，有限責任公司股東轉讓股權的，應當自轉讓股權之日起三十日內申請變更登記，并應當提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。公司將其確認的股東依照《公司登記管理條例》的規定到工商管理部門辦理完成股東變更登記后，才取得對抗第三人的法律效果。
上海天利公司為國內合資公司，為拓展公司業務，公司領導層赴江蘇等地考察廠房及土地，在與當地鎮領導及招商辦人員多次會談后，終決定在當地購置廠房。經過當地鎮領導的引薦，天利公司與當地某銀行達成貸款意向，天利公司僅需出資300萬元，剩余股權轉讓款項由銀行提供貸款支付。
為了購置廠房，在當地鎮政府的見證下，天利公司與優宏國際公司簽訂了《股權轉讓合同》，合同載明：優宏國際公司將其所擁有的優宏實業公司之 100%股權轉讓給天利公司，其中，優宏實業擁有該鎮工業集中區二號地塊及其上的 1－1，1-2號廠房。雙方約定股權轉讓價為 1580萬元。合同約定了天利公司付清全部款項的截止日期，并特別約定：優宏國際收到人民幣 300萬元簽約款后同意天利公司先行暫用廠房，天利公司承諾承擔所有暫用廠房發生的費用支出。爭議條款約定，合同雙方如因本合同產生糾紛，各方應優先協商解決；如協商不成，各方同意提交中國國際經濟貿易仲裁委員會上海分會管轄，適用中國法律。合同簽訂后，簽約雙方一起至當地公證處擬公證協議。
雖公證處表示因優宏國際系注冊在國外的公司，該國與中國沒有建交，無法公證協議。然經慎重考慮，在優宏國際及當地鎮政府官員的同意下，天利公司將簽約款先行匯至當地鎮政府銀行賬戶。款項付清后，天利公司提出應依約無償使用廠房，并與優宏實業簽訂了《廠房無償暫用同意書》。該同意書約定：因優宏實業的投資人優宏國際與天利公司已簽訂股權轉讓合同，將優宏實業股權轉讓給天利公司，茲為配合天利公司向銀行貸款需要，雙方達成廠房無償暫用協議。同意書還載明，若天利公司未能在截止日前向優宏國際付清全部股權轉讓款的，天利公司應無條件立即搬離所有機器設備，否則所有遺留物任由優宏實業以廢棄物處置，天利公司絕不異議。
此后，天利公司從上海搬至當地，并在該廠區開始投資建造圍墻、門衛室、廠區道路拓寬、辦公房裝修、車間地面油漆等。
令人始料未及的是，臨近付款截止日前，當地銀行突然違背承諾，表示不予批準貸款申請。天利公司不僅未能如愿實施公司的拓展規劃，更陷入了與優宏實業的訴訟之中。優宏實業向當地法院提訟，依據《廠房無償暫用同意書》要求法院判令天利公司返還借用的廠房。當地一審法院認為，天利公司未能在《廠房無償暫用同意書》約定的期限內向優宏國際付清股權轉讓合同所應付的全部買賣價款，構成違約，應當承擔相應的違約責任，并判決：天利公司搬離并向優宏實業歸還廠房。
天利公司不服一審判決，并對管轄權存在異議，向上級法院提起上訴，但二審法院駁回上訴，仍維持原判。天利公司對本案中的認定事實和適用法律方面存在重大法律適用疑惑，于是來到本律師事務所尋求法律幫助。
本律所接受委托后，通過查閱證據材料、進行大量調查，對案情有了深入了解，決定邀請上海市黃浦區人民法院原副院長楊應生、上海政法學院法學教授楊寅、上海市嘉定區人民法院原副院長楊承韜、上海社會科學院法學研究所民法、經濟法研究室原主任黃雙全教授等滬上知名法學專家、教授，召開疑難案件研討會。
經過四個小時的研討論證，專家們提出以下意見：
1、優宏國際與上海天利公司簽訂的《股權轉讓合同》，中國法律規定需經審批機關批準后生效，因該合同現未經前述部門批準，現處于“已成立未生效”狀態，上海天利公司并不對優宏國際負有支付股權轉讓款義務。
2、《廠房無償暫用同意書》簽訂的前提為《股權轉讓合同》，前者為后者補充，任何因該兩份合同發生的爭議，均應依照合同約定提交中國國際經濟貿易仲裁委員會上海分會仲裁。
3、因《股權轉讓合同》未生效，上海天利公司不負有支付股權轉讓款義務，優宏實業在《廠房無償暫用同意書》中對上海天利公司設定同樣的義務并不受法律的保護，因此上海天利公司未支付款項的行為并不能認定為其對同意書的違約，不存在違約責任問題，原審法院認定錯誤，原審判決符合再審情形。
在目前情況下，專家一致認為天利公司可以通過以下途徑維護自身合法權益：
一是就《股權轉讓合同》的效力問題，向中國國際經濟貿易仲裁委員會上海分會提起仲裁申請，請求認定該合同的效力現處于未生效狀態。
二是在再審申請程序中，以①《股權轉讓合同》未生效，上海天利公司尚不負有向優宏國際支付股權轉讓款這一義務，上海天利公司目前未支付股權轉讓款不應認定為其對《廠房無償暫用同意書》的違約；②《股權轉讓合同》與《廠房無償暫用同意書》為同一合同，應當將爭議提交仲裁機構等作為再審申請之理由。
天利公司現已向當地高級人民法院提起再審申請。
律師點評：
一、企業在簽訂合同時需注意合同簽訂不代表合同生效
根據《中華人民共和國合同法》第三十二條及第四十四條之規定，在一般情況下，當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。依法成立的合同，自成立時生效。但“法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定”。
《中華人民共和國外資企業法實施細則》第二十二條規定，“外資企業注冊資本的增加、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續”；同時，《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》第二條規定，“外商投資企業投資者股權變更，是指依照中國法律在中國境內設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業的投資者或其在企業的出資（包括提供的合作條件）份額發生變化。包括但不限于下列主要原因導致外商投資企業投資者股權變更：……（二）企業投資者經其他各方投資者同意向其關聯企業或其他受讓人轉讓股權”，第三條規定，“企業投資者股權變更應遵守中國有關法律、
法規，并按照本規定經審批機關批準和登記機關變更登記。未經審批機關批準的股權變更無效”，以及第二十條規定，“股權轉讓協議和修改企業原合同、章程協議自核發變更外商投資企業批準證書之日起生效。協議生效后，企業投資者按照修改后的企業合同、章程規定享有有關權利并承擔有關義務”。因此，股權轉讓行為應經審批機關批準，《股權轉讓合同》應自核發變更外商投資企業批準證書之日起生效。
在實際過程中，一些企業由于對我國紛繁復雜的法律法規不甚了解，認為雙方簽訂合同便受法律保護，在某些情況下便會發生合同“已成立但未生效”的情況，上述案例便是如此。“已成立未生效”的合同并不具有法律賦予的合同對簽約雙方的強制力，不能得到法律的保護，若發生糾紛，企業將不能保護自身權益。
二、企業投資需步步為營，律師介入更能防范法律風險
上述案例中，上海天利公司的投資行為僅考慮到商業利益的實現，對于可控的風險未能認識到其嚴重性，埋下了兩個法律風險，使自身處于被動的境地。首先，天利公司此次涉及額度近 2000萬的投資是基于銀行應允給予貸款的前提之下，然而，在與銀行達成貸款意向之時，雙方并未訂立任何證明，以致到期因資金問題使天利公司投資失敗，并面臨訴訟；其次，天利公司與優宏國際簽訂的合同屬于“已成立但未生效”，若非由于銀行貸款問題導致投資失敗，一旦天利公司將全部款項付清，仍未能實際取得優宏實業的股權，將不僅僅損失簽約款 300萬元，還將在背負1500多萬元貸款的情況下，與優宏國際糾纏不清，影響企業的正常經營。
2021年個人股權轉讓協議申請書
轉讓方：（以下簡稱甲方）
身份證號：
通訊地址：
聯系電話：
受讓方：（以下簡稱乙方）
身份證號：
通訊地址
聯系電話：
鑒于：
1、甲方在________公司（以下簡稱公司）合法擁有________％股權，現甲方有意轉讓其在公司擁有的全部股權，并且甲方轉讓其股權的要求已獲得公司股東會的批準。
2、乙方同意受讓甲方在公司擁有________％股權。
3、公司股東會也同意由乙方受讓甲方在該公司擁有的________％股權。
甲、乙雙方經友好協商，本著平等互利、協商一致的原則，就股權轉讓事宜達成如下協議：
第一條股權轉讓
1、甲方同意將其在公司所持股權，即公司注冊資本的________％轉讓給乙方，乙方同意受讓。
2、甲方同意出售而乙方同意購買的股權，包括該股權項下所有的附帶權益及權利，且上述股權未設定任何（包括但不限于）留置權、抵押權及其他第三者權益或主張。
3、協議生效之后，甲方將對公司的經營管理及債權債務不承擔任何責任、義務。
第二條股權轉讓價格及價款的支付方式
1、甲方同意根據本合同所規定的條件，以________元將其在公司擁有的________％股權轉讓給乙方，乙方同意以此價格受讓該股權。
2、乙方同意按下列方式將合同價款支付給甲方：
乙方同意在本合同雙方簽字之日向甲方支付________元，在甲乙雙方辦理完工商變更登記后，乙方向甲方支付剩余的價款________元。
第三條甲方聲明
1、甲方為本協議第一條所轉讓股權的唯一所有權人；
2、甲方作為公司股東已完全履行了公司注冊資本的出資義務；
3、自本協議生效之日起，甲方完全退出公司的經營，不再參與公司財產、利潤的分配。
第四條乙方聲明
1、乙方以出資額為限對公司承擔責任；
2、乙方承認并履行公司修改后的章程；
3、乙方保證按本合同第二條所規定的方式支付價款。
第五條股權轉讓有關費用的負擔
雙方同意辦理與本合同約定的股權轉讓手續所產生的有關費用，由________方承擔。
第六條有關股東權利義務包括公司盈虧（含債權債務）的承受
1、從本協議生效之日起，乙方實際行使作為公司股東的權利，并履行相應的股東義務。必要時，甲方應協助乙方行使股東權利、履行股東義務，包括以甲方名義簽署相關文件。
2、從本協議生效之日起，乙方按其所持股權比例依法分享利潤和分擔風險及虧損。
第七條協議的變更和解除
發生下列情況之一時，可變更或解除本協議，但甲乙雙方需簽訂變更或解除協議書。
1、由于不可抗力或由于一方當事人雖無過失但無法防止的外因，致使本協議無法履行；
2、一方當事人喪失實際履約能力；
3、由于一方違約，嚴重影響了另一方的經濟利益，使合同履行成為不必要；
4、因情況發生變化，當事人雙方經過協商同意；
5、合同中約定的其它變更或解除協議的情況出現。
第八條違約責任
1、如協議一方不履行或嚴重違反本協議的任何條款，違約方須賠償守約方的一切經濟損失。除協議另有規定外，守約方亦有權要求解除本協議及向違約方索取賠償守約方因此蒙受的一切經濟損失。
2、如果乙方未能按本合同第二條的規定按時支付股權價款，每延遲一天，應按延遲部分價款的________％支付滯納金。乙方向甲方支付滯納金后，如果乙方的違約給甲方造成的損失超過滯納金數額，或因乙方違約給甲方造成其它損害的，不影響甲方就超過部分或其它損害要求賠償的權利。
第九條保密條款
1、未經對方書面同意，任何一方均不得向其他第三人泄漏在協議履行過程中知悉的商業秘密或相關信息，也不得將本協議內容及相關檔案材料泄漏給任何第三方。但法律、法規規定必須披露的除外。
2、保密條款為獨立條款，不論本協議是否簽署、變更、解除或終止等，本條款均有效。
第十條爭議解決條款
甲乙雙方因履行本協議所發生的或與本協議有關的一切爭議，應當友好協商解決。如協商不成，任何一方均有權按下列第________種方式解決：
1、將爭議提交________仲裁委員會仲裁，按照提交仲裁時該會現行有效的仲裁規則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對甲乙雙方均有約束力。
2、向所在地人民法院起訴。
第十一條生效條款及其他
1、本協議經甲、乙雙方簽字蓋章之日起生效。
2、本協議生效后，如一方需修改本協議的，須提前十個工作日以書面形式通知另一方，并經雙方書面協商一致后簽訂補充協議。補充協議與本協議具有同等效力。
3、本協議履行過程中的未盡事宜，甲乙雙方應本著實事求是的友好協商態度加以解決。雙方協商一致的，簽訂補充協議。補充協議與本協議具有同等效力。
4、本協議之訂立、效力、解釋、終止及爭議之解決均適用中華人民共和國法律之相關規定。
5、甲、乙雙方應配合公司盡快辦理有關股東變更的審批手續，并辦理相應的工商變更登記手續。
6、本協議正本一式四份，甲乙雙方各執一份，公司存檔一份，工商登記機關一份，具有同等法律效力。
（以下無正文）
轉讓方（簽字蓋章）：
年 月 日
2021年個人股權轉讓協議申請書
轉讓方（甲方）：
身份證號碼：
受讓方（乙方）：
身份證號碼：
______企業（以下簡稱“企業”）于______年____月____日在______經______市工商行政管理局核準登記設立，由甲方個人投資并經營，“企業”全部財產屬甲方個人所有，并擁有完全的處分權，“企業”出資額為人民幣______萬元。甲方愿意將其在“企業”的全部出資及與此相關的合法權益（以下稱資產）轉讓給乙方，乙方愿意受讓。現甲乙雙方根據《中華人民共和國個人獨資企業法》和《中華人民共和國合同法》的規定，經協商一致，就轉讓資產事宜，達成如下協議：
一、轉讓價格及轉讓款的支付期限和方式
1、甲方以人民幣______萬元的價格將其在“企業”的全部資產轉讓給乙方。
2、乙方應于本協議書生效之日起______日內以銀行轉帳（或現金支付）的方式一次性將上述款項支付給甲方。
二、保證
甲方保證在對上述資產擁有所有權及完全處分權，甲方保證對所轉讓的財產，沒有設置任何抵押、質押或擔保，保證資產未被查封，并保證資產不受第三人之追索，否則，由此引起的所有責任，由甲方承擔。
三、轉讓的效力
自本協議書項下的轉讓完成之日起，乙方對“企業”全部財產享有所有權及相關的權益，并以其個人財產對“企業”債務承擔無限責任。
四、違約責任
1、本協議書一經生效，雙方必須自覺履行，任何一方未按協議書的規定全面履行義務，應當依照法律和本協議書的規定承擔責任。
2、如乙方不能按期支付轉讓款，每逾期一天，應向甲方支付逾期部分轉讓款的萬分之一的違約金。如因乙方違約給甲方造成損失，乙方支付的違約金金額低于實際損失的，乙方必須另予以補償。
3、如由于甲方的原因，致使乙方不能如期辦理變更登記，或者嚴重影響乙方實現訂立本協議書的目的，甲方應按照乙方已經支付的轉讓款的萬分之一向乙方支付違約金。如因甲方違約給乙方造成損失，甲方支付的違約金金額低于實際損失的，甲方必須另予以補償。
五、甲乙雙方經協商一致，可以變更或解除本協議書。經協商變更或解除本協議書的，雙方應另簽訂變更或解除協議書。
六、有關費用的負擔
在本次資產轉讓過程中發生的有關費用（如公證、評估或審計、工商變更登記等費用），由甲方承擔。
七、其他約定
與本合同有效性、履行、違約及解除等有關爭議，各方應友好協商解決。如果協商不成，則任何一方均可申請仲裁或向人民法院起訴。
八、合同生效的條件和日期：
本協議書經雙方簽署之日起生效。雙方應于本協議書生效后依法向工商行政管理機關辦理變更登記手續。
九、本協議書一式三份，甲乙雙方各執一份，其余報有關部門。
轉讓方（簽章）：
___年___月___日
受讓方（簽章）：
___年___月___日
2021年個人股權轉讓協議申請書
轉讓方：（以下簡稱甲方）
身份證號：
受讓方：（以下簡稱乙方）
身份證號：
鑒于甲方在______公司（以下簡稱公司）合法擁有______％股權，現甲方有意轉讓其在公司擁有的全部股權，并且甲方轉讓其股權的要求已獲得公司股東會的批準。
鑒于乙方同意受讓甲方在公司擁有______％股權。
鑒于公司股東會也同意由乙方受讓甲方在該公司擁有的`______％股權。
甲、乙雙方經友好協商，本著平等互利、協商一致的原則，就股權轉讓事宜達成如下協議：
一、股權轉讓價格及支付方式
1、甲方同意將其在公司所持股權，即公司注冊資本的______％轉讓給乙方，乙方同意受讓。
2、甲方同意出售而乙方同意購買的股權，包括該股權項下所有的附帶權益及權利，且上述股權未設定任何（包括但不限于）留置權、抵押權及其他第三者權益或主張。
3、協議生效之后，甲方將對公司的經營管理及債權債務不承擔任何責任、義務。
4、甲方同意根據本合同所規定的條件，以______元將其在公司擁有的______％股權轉讓給乙方，乙方同意以此價格受讓該股權。
5、乙方同意按下列方式將合同價款支付給甲方：
（1）乙方同意在本合同雙方簽字之日向甲方支付______元。
（2）在甲乙雙方辦理完工商變更登記后，乙方向甲方支付剩余的價款______元。
二、甲方保證
1、甲方為本協議第一條所轉讓股權的唯一所有權人。
2、甲方作為公司股東已完全履行了公司注冊資本的出資義務。
3、保證所與本次轉讓股權有關的活動中所提及的文件完整、真實、且合法有效。
4、保證轉讓的股權完整，未設定任何擔保、抵押及其他第三方權益。
5、保證其主體資格合法，有出讓股權的權利能力與行為能力。
6、保證因涉及股權交割日前的事實而產生的訴訟或仲裁由出讓方承擔。
7、自本協議生效之日起，甲方完全退出公司的經營，不再參與公司財產、利潤的分配。
三、乙方保證
1、乙方以出資額為限對公司承擔責任。
2、乙方承認并履行公司修改后的章程。
3、乙方保證按本合同所規定的方式支付價款。
四、股權轉讓有關費用的負擔
雙方同意辦理與本合同約定的股權轉讓手續所產生的有關費用，由______方承擔。
五、有關公司盈虧（含債權債務）的分擔（任選一款）
1、本協議生效后，乙方按股份比例分享利潤和分擔風險及虧損（含轉讓前該股份應享有和分擔公司的債權債務）。
2、股權轉讓前，聘請在中國注冊的會計師（或其他方式）對公司進行審計，乙方按雙方認可的審計報告表的范圍承擔甲方應分擔的風險、虧損和享有權益。股權轉讓生效后，若發現屬轉讓前，審計報告表以外的合營公司的債務，由乙方按股權比例代為承擔，但應由甲方負責償還。股權轉讓生效后，乙方取得股東地位，并按股份比例享有其股東權利和承擔義務。
3、股權轉讓前，聘請在中國注冊的會計師（或公司董事會組織）對公司進行審計，甲方按審計報告表的范圍承擔應分擔的風險、虧損和享有權益，甲方應分擔的債權債務，應在其股權款中扣除。本協議生效后，尚未清結的以及審計報告以外屬甲方應分擔的債權債務，均由乙方按股權比例享有和承擔（或由乙方先行承擔，然后由乙方向甲方追償）。
六、協議的變更和解除
發生下列情況之一時，可變更或解除本協議，但甲乙雙方需簽訂變更或解除協議書。
1、由于不可抗力或由于一方當事人雖無過失但無法防止的外因，致使本協議無法履行。
2、一方當事人喪失實際履約能力。
3、由于一方違約，嚴重影響了另一方的經濟利益，使合同履行成為不必要。
4、因情況發生變化，當事人雙方經過協商同意。
5、合同中約定的其它變更或解除協議的情況出現。
七、違約責任
1、如協議一方不履行或嚴重違反本協議的任何條款，違約方須賠償守約方的一切經濟損失。除協議另有規定外，守約方亦有權要求解除本協議及向違約方索取賠償守約方因此蒙受的一切經濟損失。
2、如果乙方未能按本合同第二條的規定按時支付股權價款，每延遲一天，應按延遲部分價款的______％支付滯納金。乙方向甲方支付滯納金后，如果乙方的違約給甲方造成的損失超過滯納金數額，或因乙方違約給甲方造成其它損害的，不影響甲方就超過部分或其它損害要求賠償的權利。
八、爭議解決條款
甲乙雙方因履行本協議所發生的或與本協議有關的一切爭議，應當友好協商解決。如協商不成，任何一方均有權按下列第種方式解決：
1、將爭議提交______仲裁委員會仲裁，按照提交仲裁時該會現行有效的仲裁規則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對甲乙雙方均有約束力。
2、各自向所在地人民法院起訴。
九、生效條款及其他
1、本協議經甲、乙雙方簽字蓋章之日起生效。
2、本協議生效后，如一方需修改本協議的，須提前十個工作日以書面形式通知另一方，并經雙方書面協商一致后簽訂補充協議。補充協議與本協議具有同等效力。
3、本協議執行過程中的未盡事宜，甲乙雙方應本著實事求是的友好協商態度加以解決。雙方協商一致的，簽訂補充協議。補充協議與本協議具有同等效力。
4、本協議之訂立、效力、解釋、終止及爭議之解決均適用中華人民共和國法律之相關規定。
5、甲、乙雙方應配合公司盡快辦理有關股東變更的審批手續，并辦理相應的工商變更登記手續。
6、本協議正本______式______份，甲乙雙方各執______份，公司存檔______份，工商登記機關______份，具有同等法律效力。
甲方（簽名或蓋章）：
________年_______月_______日
說到稅務風險,很多人會想到稅務籌劃風險,其實這只是稅務風險中主觀性風險的一部分。如果把稅務風險分成兩部分,一部分就是之前說到的主觀性風險,還有一部分就是客觀性風險。主觀性風險是指:由于企業采用了一些主動的、激進的稅務管理或者規劃方式所帶來或隱含的稅務風險;客觀性風險是指:未采取任何主觀性的稅務管理或規劃行為,企業稅務管理只是以樸素的方式進行,但是由于對稅務主管部門政策、法規變化的不敏感或不理解所導致的稅務風險。當然主觀性風險中也同樣可能面臨由于對稅務法規理解的差異性而導致稅務規劃或企業稅務管理活動方面的風險。
洞悉政策本意
2009年國家稅務總局了《大企業稅務風險指引》中明確了大企業稅務管理的主要目標包括:1、稅務規劃具有合理的商業目的,并符合稅法規定;2、經營決策和日常經營活動考慮稅收因素的影響,符合稅法規定;3、對稅務事項的會計處理符合相關會計制度或準則以及相關法律法規;4、納稅申報和稅款繳納符合稅法規定;5、稅務登記、賬簿憑證管理、稅務檔案管理以及稅務資料的準備和報備等涉稅事項符合稅法規定。這是國家稅務主管部門對企業進行稅務管理時認為企業應該做到或者完善的一些管理目標。所有的五條目的無一例外的加上了“符合稅法規定”的后綴,也就是說即使企業所有的經營行為、稅務規劃符合合理的商業目的,這樣的稅務管理也是不符合政策導向的。其中第一條提到現在企業熱議的“合理商業目的”,很多企業財務高管詢問合理的商業目的的真正定義是什么?國家稅務總局在《中華人民共和國企業所得稅法實施條例》第一百二十條中明確規定:企業所得稅法第四十七條所稱不具有合理商業目的是指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。同時還在第一百二十三條中規定:企業與其關聯方之間的業務往來,不符合獨立交易原則,或者企業實施其他不具有合理商業目的安排的,稅務機關有權在該業務發生的納稅年度起10年內,進行納稅調整。可不少企業卻有不同看法:企業做為一個以營利為目的的經濟實體,其所有的經營行為都是圍繞著利潤最大化開展的,很多資本運作和企業架構的調整,也都是以此為主要目的的。所以這些行為也都是符合合理的商業目的的。同時他們還認為實施條例將企業稅務管理的結果當做不具有合理商業目的定義來規定,這樣的兜底條款讓企業在做一些稅務安排時會有些無所適從,同時給了基層稅務機關很大的自由裁量權和尋租空間。這明顯就是政府主管機關和企業在這個概念上的認識差異,管理者與被管理者在這個問題上進行了無聲而激烈的博弈,各有勝負。
在此情況下,一些大企業基本上都已經建立了相對于小企業更完善的稅務管理機制,比如在財務部內或者獨立設置了稅務部門,有專人管理集團公司系統內的稅務事項,和稅務主管部門交流與溝通等。諸如轉移定價、關聯交易、收購/處置資產、重大重組項目等的稅務規劃都涵蓋在稅務部門的職能范圍中,從稅務部門在企業架構中所處的位置能看出企業對于稅務管理的重視程度。
“指引”還指出企業稅務風險管理制度包括的內容和組織,同時將企業稅務風險管理提到了一個前所未有的高度:企業董事會負責督導并參與決策。董事會和管理層應將防范和控制稅務風險作為企業經營的一項重要內容。至此稅務風險管理走出了財務部的房門登上了董事會的舞臺。
糖果VS約束
不僅稅務風險管理的等級調高了,同時“指引”中規定了稅務風險應對策略和內部控制中企業稅務部門應參與企業戰略規劃和重大經營決策的制定,并跟蹤和監控相關稅務風險。企業戰略規劃包括全局性組織結構規劃、產品和市場戰略規劃、競爭和發展戰略規劃等和企業重大經營決策,包括重大對外投資、重大并購或重組、經營模式的改變以及重要合同或協議的簽訂等。可見大企業的稅務風險管理在還沒有正式亮相企業管理的舞臺前就已經被定格在了名角的看板上。
有關的各類稅收政策接踵出臺,讓企業面對稅務風險的同時也有些優惠政策被作為巧克力糖果塞了過來。比如2009年9月份國家稅務總局的企便函(2009)33號,其中有職工報銷私家車燃油費的企業所得稅問題以及以報銷燃油費等方式向員工發放交通補貼打七折和通訊補貼打八折的個人所得稅問題的條款,涉及到了眾多員工的切身利益,一石激起千層浪,眾說紛紜。由于很多地方政府并沒有明確制定公務費用的扣除標準,同時很多地區稅務主管機關的基層工作人員對這個文件的適用范圍和使用效力也不清楚,于是很多企業各出奇招想出了不少籌劃辦法,據說也有不少中介機構借此向客戶提供所謂“切實有效地降低員工個人所得稅負擔的稅務籌劃方案”,對此,同一個稅務分局不同的稅務所給出的答案都不盡相同。在一場泥石混雜的亂戰后,國家稅務總局終于出來澄清了這個文件的適用范圍,市場才逐漸平息下來,但是這背后有多少人在扼腕嘆息就真的不得而知了。
然而約束還是遠遠超過糖果的。目前企業在做重組、收購等資本運作行為時,已經有意識將稅務規劃的因素提前考慮進去,但是這些規劃都需要通過一定的企業架構來實現。不久前國家稅務總局的國稅函(2009)601號《如何理解和認定稅收協定中“受益所有人”的通知》認定只有對所得或所得據以產生的權利和財產所有權和支配權的人才是“受益所有人”,同時很干脆的將人、導管公司踢出了“受益所有人”的隊伍。該通知清楚地給出了導管公司的定義:導管公司是指通常以逃避或減少稅收、轉移或累積利潤等為目的而設立的公司。這類公司僅在所在國登機注冊,以滿足法律所要求的組織形式,而不從事制造、經銷、管理等實質性經營活動。
跨國企業警惕當頭一棒
另一個相關文件是國家稅務總局國稅函(2009)698號《國家稅務總局關于加強非居民企業股權轉讓所得企業所得稅管理的通知》更是對很多跨國企業的全球性稅務安排來了當頭一棒。和眾多與新企業所得稅相關的政策一樣,這個2009年12月頒布的文件的執行日期是從2008年1月1日開始的。文件出臺沒幾天,很多知名財稅咨詢機構關于這個政策的解讀中列數了這個文件在操作性上的種種不足之處。但是無論有多少不足,那柄懸在眾多有跨國資本運作的企業頭上的達摩克利斯之劍終于還是落了下來。
例如,有企業財總稱其一個注冊在境外的非居民企業,2008年時轉讓了一個境內企業的股權,他們投資時是人民幣6000萬元,轉讓價是人民幣1.8億元,而轉讓價中還包括近三年來約8000萬元的未分配利潤。2008年時按照國家稅務總局國稅發[1997]71號《關于外商投資企業合并、分立、股權重組、資產轉讓等重組業務所得稅處理的暫行規定的通知》第三條第一款的規定,如股權轉讓人隨股權轉讓其在被持股企業的股東留存收益(即擁有的被持股企業的未分配利潤、稅后提存的各項基金等股東留存收益),該部分股東留存收益屬投資收益額,不計入股權轉讓價。在咨詢當地稅務主管部門后他們按照4000萬的股權轉讓收益繳納了相關的稅金。可是就在國稅函(2009)698號頒布不久,他們接到稅務局的電話,要求就轉讓行為補繳8000萬元未分配利潤對應的企業所得稅,企業一下子又沒了主張。
但值得一提的是,這種現狀也將企業稅務規劃的安全性變成了衡量企業稅務規劃優劣的重要指標。從2009年初的國稅發(2009)2號《國家稅務總局關于印發的通知》到年底的國稅函(2009)698號國家稅務總局關于加強非居民企業股權轉讓所得企業所得稅管理的通知》,這些密集出臺的關于股權轉讓的稅收法規向企業發出了一個強烈的信號,以前企業慣用的以股權轉讓方式降低資本運作稅收負擔的方法將會受到越來越多的限制,如果不能準確的把握國家新出臺的有關稅收政策的內涵,企業所做的稅務規劃方案不但會增加企業的成本,更有可能給企業埋下被稅務主管機關“秋后算賬”的隱患。
已經過去的2009年,“稅務稽查風暴”相信很多企業都記憶猶新,那時很多財總見面打招呼說的都是“你接到自查通知了沒有”。大多數企業為了自己有意或無意的不規范行為多多少少也交了一些學費。雖然最近聽到的經濟數據說2009年我國保八的目標實現了,可是全球金融危機對我國傳導的余震是否真的已止,經濟學家眾說紛紜,但誰也不敢明確的說經濟危機已經結束。未來經濟的走向到底是V字型還是W型,也是各有說法。
