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法院對已經審理終結的案件,依照再審程序對案件的再行審理,其目的是糾正已經發生法律效力但確屬錯誤的判決或裁定。下面是小編給大家整理的再審申請書范文,歡迎大家借鑒與參考,希望對大家有所幫助。
再審申請書范文1再審申請人:__市____有限責任公司,住所地:__市__________,法定代表人:__x,經理。
再審被申請人:____x擔保有限公司,住所地__市____x大廈。法定代表人:__x,董事長。
原審被告:__市____制造有限公司,住所地:__市______x號。法定代表人:__x,經理。
原審被告:謝__,男,19__年x月1x日生,漢族,住__市______x
原審被告:韓__,女,19__年x月x日生,漢族,住__市濱______
原審被告:山東__市__有限公司,住所地__市渤海五路__x。法定代表人:__x,董事長。
原審被告:__市__x汽車銷售服務有限公司,住所地__市渤海五路__x號。法定代表人:__x,總經理。
原審被告:__x,男,__x年12月14日生,漢族,住__市濱城區黃河五路__x
原審被告:__x,男,____年4月29日生,漢族,住__市濱城區北鎮辦事處__x
原審被告:__x,男,____年9月11日生,漢族,住__市濱城區黃河八路____
原審被告:劉__x,男,__x年5月9日生,漢族,住__市x區x路x號x號樓x單元x室。
再審申請人與再審被申請人因追償權糾紛一案,不服山東省高級人民法院(____)魯商終字第____號民事判決?,F依據《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項之規定,特向最高人民法院申請再審。
再 審 請 求
1、請求撤銷(____)魯商終字第__x號民事判決,依法改判再審申請人不承擔連帶清償責任。
2、再審訴訟費由再審被申請人承擔。
再審事實和理由
一、再審被申請人____x擔保有限公司(下稱__x公司)是本案《借款合同》的實際出借人,規避法律的強制性規定違法放貸,《借款合同》應認定為無效合同。
1、關于“代__”的身份。
“代__”是再審被申請人__x公司的法人股東(____投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝__與再審被申請人的商談借款的過程中,代__的身份是受再審被申請人的安排的職員。況且,代__本人沒有巨額資金,假如代__有巨額閑散資金,完全可以與謝__自行聯系借款事宜,沒有必要經過再審被申請人這一中介環節。
其實,涉案爭議焦點之一就是要查明代__的資金來源,即可確定實際借款人是再審被申請人,代__只不過是再審被申請人的關聯企業的一個職工。無能力進行民間借貸。
2、關于“代__”資金賬戶。
一審中,謝__、再審申請人均提交了需法院調取代__資金來源的申請,并提供了詳細賬戶信息,遺憾的是一審法院拒絕調取。
二審中,再審申請人再次提交需法院調取代__資金來源的申請,同樣提供了詳細賬戶信息,闡明了該證據為查明出借借款事實的關鍵證據。再次遺憾的是,二審法院拒絕調取。
關鍵證據“代__”資金賬戶問題,一、二審均未查清。
3、關于新證據。
因案情復雜,再審申請人再次調查后,獲取以下新信息證據:再審被申請人__x公司的法定代表人是__。__又是____投資有限公司股東之一。____投資有限公司是再審被申請人__x公司的法人股東。并迅速遞交二審法院,二審法院沒有開庭質證,武斷作出不予采信的決定,致事實不清。
二、借款人謝__與再審被申請人故意隱瞞解除房產抵押的事實,惡意串通、欺詐再審申請人,再審申請人依法不承擔反擔保責任。
1、借款人謝__在一、二審庭審中,明確認可與再審被申請人一起,欺詐再審申請人作反擔保人的事實,并提交了書面證據材料。
一、二審法院無視該重要的證據存在,避而不提。
2、“代__”與借款人謝__、韓__以公證方式,在____年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》,借款期限為一年(____年10月31日至____年10與月30日止),借款人謝__、韓__以其自有四套房產作抵押。
但,以上當事人又與____年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證),借款期限變更為1個月的時間即:____年11月13日至____年12月12日止。
以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限,法律效力值得商榷,一、二審判決也未作法律效力的認定。
3、____年3月19日,借款人謝__、韓__借款逾期。
再審被申請人突然與謝__、韓__簽訂《承諾書》和《委托保證合同》,從實際借款人的身份變更又為保證人。明知謝__、韓__的借款逾期、四套房產被解除抵押以及山東__市__汽貿有限公司、__市__汽車銷售服務有限公司經營狀況惡化的情況下仍為其提供保證,這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。
4、再審被申請人在提供格式反擔保合同時,要求再審申請人等人進行提供反擔保。
但是在,簽訂反擔保合同時后當日下午,借款人謝__、韓__按照與再審被申請人已商定的意見,將四套房產進行解除抵押,再次印證了再審被申請人、代__、謝__、韓__惡意串通的事實。
原因是,在提供反擔保時,借款人謝__、韓__告知再審申請人已有房產抵押,房產價值遠遠大于借款數額,反擔保無風險?;谛湃?,再審申請人才決定提供反擔保。謝__、韓__借款數額巨大,如果知道房產隨即將被解除抵押,再審申請人根本不會為其提供反擔保。
再審被申請人與謝__、韓__損害了再審申請人的權益。合同法第52條的規定,反擔保合同屬于無效合同,依法不承擔擔保責任。
三、反擔保合同第3.2、3.3條款,因違反擔保法的規定,屬于無效條款。
1、擔保法及物權法對于債務人以自有財產設定抵押和有保證人保證并存時,明確規定了實現權益的法定順位。
法律依據為:《物權法》第一百九十四條規定,抵押權人可以放棄抵押權或者抵押權的順位。抵押權人與抵押人可以協議變更抵押權順位以及被擔保的債權數額等內容,但抵押權的變更,未經其他抵押權人書面同意,不得對其他抵押權人產生不利影響。債務人以自己的財產設定抵押,抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的,其他擔保人在抵押權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任,但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。
2、本案中,代__、再審被申請人均放棄了對借款人謝__房產抵押,依據上述法律的規定,作為反擔保人在再審被申請人喪失抵押優先受償權益的范圍內免除擔保責任”。
3、再審申請人及其他反擔保人均沒有書面承諾繼續提供擔保。
四、二審對上訴費的處理不妥,再審申請人上訴時,二審法院是按照兩個案件立案的,收取訴訟費也是按照兩個案件收取訴訟費的,而二審判決卻只判決了一份訴訟費。
綜上所述,請最高人民法院查清事實,依法改判再審申請人不承擔擔保責任。
此 致
最高人民法院
再審申請人:__市____有限責任公司
____年12月26日·
再審申請書范文2申請人(原判被告、終審上訴人):李介有,男,×歲,漢族,農民。住內蒙扎蘭屯市中和鎮庫堤河村;郵寄地址——。
被申請人(原判原告、被上訴人):吳再富,男,×歲,滿族,村長;郵寄地址:扎蘭屯市中和鎮庫堤河村二街。
第三人:荊樹貴,男,×歲,漢族,干部,住中和鎮庫堤河村一街。
申請事由:
再審申請人因債務糾紛一案,不服呼盟中級法院在內蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質,覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規定的:有新的證據足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據、證據是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;
駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)×元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣×元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結構房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結構住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務曲解立案、規避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結構房。
1、證據足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質、約定標的、民事行為主體的關鍵證據;
法院原判未予認證質證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據,足以推翻原判決裁定的”規定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據證明,認定的事實是偽造的,沒有質證。
糾紛源之房產抵押買賣;認定債務糾紛,沒有證據證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結構房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據未質證。
如此審判錯誤,符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據未經質證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產抵押買賣糾紛用《民法通則》債權條款判決,明顯與糾紛性質不符。
符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。
符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規定情形。
民案終審:
對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應當開庭審理、詢問當事人”的法定程序。符合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規定,剝奪當事人辯論權力的”規定情形。
民案再終審:
對確定糾紛事實、案件性質、約定標的、民事行為主體,足以推翻原判的關鍵證據仍不質證認證;覆轍原判錯誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。
綜上所述:
兩級法院,對債務案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產抵押買賣基本事實和相關法律法規情形下做出錯誤判決的。
被申請人,違背依法訴權,惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據證明!是以非常手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重損害與精神折磨。由此造成的侵害必須賠償。
惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護法律尊嚴;故此依法訴求。
此致
再審申請書范文3再審申請人(原審訴訟地位):(是自然人的,應寫明姓名、性別、年齡、民族、住所、聯系方式;法人或者其他組織的,應寫明單位的法定名稱、住所地、法定代表人或者主要責任人的姓名、職務及聯系方式)。
再審被申請人(原審訴訟地位):(列法同上)
__×(申請人名稱)因與__×(被申請人名稱)__糾紛一案,不服__人民法院于×年×月×日作出的(____)__×第__號民事判決(裁定),向人民法院申請再審。
再審請求
1、
2、
申請事由:《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項(具體內容列明)
申請理由
1、再審事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項,具體理由與依據如下:
2、再審事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項,具體理由與依據如下:
綜上所述:
此致
人民法院
申請人:自然人簽名或法人公章
×年×月×日
再審申請書范文4申請人:______工程有限公司,地址:__經濟技術開發區十三號街__號,法定代表人:康__董事長,組織機構代碼證:____________。
被申請人一:____建設集團有限公司__分公司,地址:__省__市__大道__大廈四樓,企業負責人:余__,組織機構代碼證:____________。
被申請人二:____x建設集團有限公司,地址:__省廣州市天河區天河路351號__外經貿__廈14樓,法定代表人:曾__x,組織機構代碼:____________。
被申請人三:__市文化廣電新聞出版局,地址:__市__區新洋路民主大廈,法定代表人:__,組織機構代碼:____________。
申請人不服__省__市中級人民法院于____年6月25日作出的案號為(____)x中法民一終字第100號的民事判決書,申請再審。
再審請求:
1.請求貴院依法對本案進行再審,撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書。
2.請求貴院依法改判或者發回重審,支持申請人一支付申請人工程款人民幣2517745.83元和利息人民幣253337.68元(按銀行同期貸款利率計算,從____年11月18日起計算至實際支付之日止,現暫時計算至____年6月30日,共計589天),申請人二對上述申請人一債務承擔連帶責任,申請人三依法承擔其在欠付工程款范圍內的清償責任;
3.本案訴訟費由三被申請人承擔。
事實和理由:
一、申請人與被申請人一之間簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》并非屬于違法分包,其已經通過其后續的默認行為同意了該分包工程,符合《__市文化研究教育推廣中心工程施工合同》關于分包的約定,應被認定為有效。
首先,在____年10月10日申請人提交的《幕墻過程分部分項報驗申請表》、《幕墻分部(子分部)工程質量驗收記錄》,經被申請人的監理機構__宏達過程顧問有限公司簽收確認認可,被申請人三在該監理機構簽收確認后也未曾提出任何的抗議,應視為對申請人幕墻工程的認可。其次,在長達兩年之久的施工過程中,被申請人的施工都是在被申請人三的監督下進行的,且其未曾提出任何抗議,也在積極配合申請人施工。申請人自____ 年5月17日簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》后參與__文化館幕墻施工,并在____年5月竣工,在這兩年的時間內,申請人一直積極參與工程的施工,并多次進行了工程的增補,而且每項工程的竣工均有向被申請人三和其監理單位申報驗收,在這種情形下被申請人三是不可能不知道申請人承包了幕墻工程的施工,因此,對被申請人三的行為依法應當認定為默認和許可,而并非違法分包,《建筑外裝飾工程承包合同》應屬合法有效,綜上,在不違反我國《合同法》第五十二條第五項的情況下,應遵從雙方當事人的意思表示,認定該分包合同合法有效。
二、被申請人二作為被申請人一的總公司,應對其債務承擔連帶償還責任,被申請人三作為發包人,應依法對申請人一欠付的工程款承擔連帶償還責任。
被申請人二系申請人一的總公司,依據法律規定,應對分公司的債務承擔連帶償還責任。被申請人三作為本案的發包人,依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二項:“實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任?!钡囊幎?,被申請人三應對申請人一拖欠的工程款承擔連帶償還責任。
三、關于工程款如何確定的問題,原審法院應依職權組織雙方對工程款數額進行確認,不應以工程款無法確定為由駁回申請人的訴求。
首先,工程款的確定不是單方就可以確認的,申請人在竣工后已經多次向被申請人一請求對工程進行結算,但被申請人一一直不予結算。根據申請人提交的相關證據材料(見證據4《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結算書》、《工程結算匯總表》),申請人已于____年12月15日向被申請人一提交了相關的結算資料,但至始至終被申請人一直無動于衷,既不對申請人提交的結算資料進行審核,也不否認其真實性。之后,申請人也多次向其表明支付剩余工程款的問題,其中證據可見申請人給被申請人一的《律師函》(備注:上有林x的簽收確認(字跡不清,暫時以x代之),但被申請人一以各種理由進行拖欠?,F申請人通過法院起訴的方式,目的在于通過法院的公權力對工程款進行強制確定,以便維護申請人的合法權益。
其次,根據申請人與被申請人三簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》第14條第14.2、14.3條款的約定,在申請人向被申請人提及相關竣工驗收報告后,被申請人應在21日內組織進行驗收并提出修改意見,如未在規定的期限提出,即視為同意。因此,依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條:“當事人約定,發包人收到竣工結算文件后,在約定期限內不予答復,視為認可竣工結算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的,應予支持?!钡囊幎?,本案中的工程結算款完全可以參照申請人提交的《__市文化研究教育推廣中心幕墻工程結算書》、《工程結算匯總表》進行結算。
最后,原審法院直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條的規定及《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第二條駁回申請人的訴求明顯適用法律不當,上述規定適用于基本事實認定的舉證,而在本案中,申請人對被申請人一拖欠申請人工程款的事實已經完成了舉證責任,只不過在關于工程款數額的確定上雙方無法協商確定,對于雙方無法協商確定的,法院應依職權組織雙方對該工程款的實際造價進行評估,促成本案的解決,化解雙方之間的矛盾,而不是駁回申請人的訴求,浪費司法資源。
退一步看本案,如原審法院以申請人無法確定工程款實際數額就駁回申請人的請求,不利于《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二條款的落實,使得本條款成為紙上的條文,而無實際意義。依據該條款,如果建設施工合同無效的,但建設工程竣工驗收合格的,應參照合同的約定支付工程款,由此可以看出,建設施工合同無效,確定工程款的依據還是要看雙方合同的約定,而根據申請人與被申請人一簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》以及補充合同二套以及增補報價書三套都對工程造價作了明確的約定,具體金額為11917729.86+314726.71=12232456.57元,原審法院對此卻視而不見,既不組織雙方對工程款的數額進行確認評估,也不參照雙方合同約定的工程造價數額,在被申請人一不配合做工程結算的情況下,對工程款的確定法院應積極主動依職權對工程的造價進行評估,這樣才能懲罰被申請人一賴賬的行為,維護申請人的合法權益,彰顯法律的公平正義,維護社會生產的正常秩序。
綜上,原審法院在不顧被申請人事后默認事實的情況下,認定申請人與被申請人一簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》為違法分包,為無效合同,屬于事實認定不清,應依法予以撤銷。另雖然原審法院審理查明了建設施工的相關事實,認定申請人為__x市文化研究教育推廣中心幕墻工程的實際施工人,但卻以實際工程結算款無法確定為由,直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條規定,駁回申請人的訴求,屬于適用法律不當,依法應予以撤銷。因此,懇請貴院能本著以事實為依據,以法律為準繩的原則,依法撤銷__省__市中級人民法院(____)x中法民一終字第100號民事判決書,依法改判或發回重審,支持申請人的訴求,維護申請人的合法權益。
此致
__省高級人民法院
申請人:
年 月 日
再審申請書范文5申請人:李國平,男,1969年10月22日出生,漢族,三輪車司機,住岳陽市芋頭田社區居委會,電話:13501386270
委托人:朱木軍,北京市佑天律師事務所律師
被申請人:周正兵,男,1968年9月28日出生,漢族,個體工商戶,住岳陽市梅溪橋洞口,電話:
申請人因與被申請人人身損害賠償糾紛一案,不服湖南省岳陽市中級人民法院2011年8月1日作出的(2011)岳中民一終字第227號民事判決,現提出再審申請。
請求事項
1、請求依法再審,糾正原判錯誤;
2、撤銷(2011)樓民初字第460號民事判決和(2011)岳中民一終字第227號民事判決;
3、駁回原審原告的無理訴訟請求。
事實與理由
湖南省岳陽市兩級法院的審判違背基本法律原則和精神,違法認定相關事實和證據,審判程序嚴重違法,而且在審判中粗俗地對待申請人,該案的審判人員法律職業道德缺失,法律業務水平低下,不僅使申請人為本不應該受理的訴訟所累,還錯誤地判決申請人承擔責任,這是對法律的褻瀆,是對申請人利益的嚴重侵害。
一、被申請人(一審原告)不具備訴訟主體資格,其起訴是濫用訴權,立案時應不予受理,受理后應裁定駁回其起訴。
1、依據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規定,雇員從事雇傭活動受到傷害,雇主應承擔賠償責任。
被申請人是死者雇主,是人身損害的賠償義務人,不是受害人,其起訴不符合法律規定。《民事訴訟法》第108條規定:“原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織”,其當然之意就是原告與本案有直接利害關系,且其合法權益受到侵害。而本案中的被申請人,是侵權行為的加害方,其作為原告起訴,與法律的精神原則不符,是濫用訴權的行為,人民法院對其行為應予以制止,立案時應不予受理,受理后應裁定駁回起訴。
2、被申請人作為雇主行使追償權的前提不存在。
《解釋》第九條:……雇員因故意或者重大過失致人損害的,應當與雇主承擔連帶賠償責任;雇主承擔連帶賠償責任的,可以向雇員追償??梢姽椭餍惺棺穬敊嗟那疤崾浅袚诉B帶責任。需要強調的是:連帶責任是一種判決責任,通過訴訟由法院判決承擔。被申請人私自與死者家屬達成賠償協議,不構成連帶責任的承擔,其行使追償權的前提不成立。
二、一審法院事實認定錯誤,其判決缺乏事實依據
(一)民事責任認定錯誤
1、依據相關法律規定,本案歸責可能涉及的責任主體有:被申請人、申請人、死者張海波,定作人許國祥,一審法院僅在申請人與被申請人之間進行責任劃分與認定,違背了相關法律;
也正因為一審原告訴訟主體的不適格,才導致民事責任認定的錯誤。
2、一審法院確認民事責任的證據無效
一審法院確認民事責任的唯一依據為《12·22高空墜落死亡事故調查報告》,該調查報告在內容和形式上存在諸多瑕疵,明顯系人為炮制,不能作為本案審理時劃分民事責任依據
(1)事故調查報告屬于行政機關內部行文,不具有公示公定效力,
不得作為有效證據在民事訴訟中予以采信。
(2)《調查報告》是被申請人違法取得的證據,不具有合法性:依照《生產安全事故報告和調查處理條例》(國務院第493號令)第二十八條規定,事故調查組成員在事故調查工作中應保守事故調查的秘密,可見事故調查報告是不對外的,被申請人取得程序違法。
(3)《事故調查報告》明確了申請人的責任人卻未給予其申訴權利,依照行政法相關理論,該調查報告對申請人不產生法律效力。
(4)事故調查程序違法,調查報告不具有相應法律效力:①依照《生產安全事故報告和調查處理條例》(國務院第493號令)第二十二條規定,事故調查組應當邀請人民檢察院參加;②依照《生產安全事故報告和調查處理條例》(國務院第493號令)第三十條規定,事故調查組成員應該在事故調查報告上簽字。然而遺憾的是,被申請人提交的事故調查報告其調查沒有檢察院參加,事故調查組成員也沒在調查報告上簽字,是一份不具備法律效力的調查報告。
(5)事故調查報告用語模糊,所謂的“直接原因”、“主要原因”、“重要原因”及“直接責任”、“主要責任”、“重要責任”等概念很明顯是人為炮制的產物,非正常的事故原因分析和責任劃分。
(二)賠償數額認定違背法律基本原則和精神
(1)稍有法律常識的人都知道,民事協議具有嚴格的相對性,不得以協議對抗第三人。被申請人與死者張海波家屬私自達成的賠償協議,該協議并未得到申請人的認可,對申請人不產生法律效力。一審法院以該協議確定的賠償數額為基礎,要求申請人分擔賠償責任,違背基本的法律原則和精神。
(2)一審法院已給了明確的舉證期限,然而質證時被申請人卻未提交符合法律規定的證據,其所提交的賠償協議為復印件,申請人當即予以了否認,一審法院竟然以復印件作為審理案件的依據。
三、一審法院審理程序錯誤百出,嚴重違反法律規定,二審應當發回重審。
1、被申請人于2011年1月28日起訴,法院應在收到起訴書狀之日起7日內立案,而判決書寫明2011年3月11日才立案,違反了法律規定。
2、人民法院適用簡易程序審理案件,應當在三個月內審結。
本案一審適用簡易程序,則其審理時限早已超過。
3、送達程序違法。
《民事訴訟法》規定:直接送達法律文書的,應交由受送達人簽收。一審法院在申請人送達第二次開庭傳票時,采取的是直接送達的方式,但沒有被上訴人的簽收;且送達行為粗俗,嚴重損害了人民法院的形象。
4、開庭程序違法。
《訴訟法》規定,人民法院應在開庭前三日通知當事人和其他訴訟參與人。一審第二次開庭沒遵照此規定,頭天通知第二天開庭,致使申請人人無法參加訴訟。
5、舉證質證程序違法。
一審法院給予了明確的舉證期限,舉證期限屆滿后被上訴人未提交有效證據,一審法院竟在法庭辯論結束后又安排質證,違反了《證據規則》有關規定。
6、根據《訴訟費用交納辦法》的規定,適用簡易程序審理案件減半交納案件受理費。
而一審判決確定的案件受理費是按普通程序收取的,與法律規定不符。
四、本案中申請人對死者家屬不應承擔賠償責任
1、被申請人應對死者家屬承擔賠償責任
(1)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規定,雇員從事雇傭活動受到傷害,雇主應承擔賠償責任。可見,被申請人對死者家屬承擔賠償責任是基于法律直接規定,其承擔的是無過錯責任。
(2)被申請人主客觀上都具有重大過錯,應承擔賠償責任。依照相關規定,承攬家庭居室裝修應具備相應資質,且其從業人員應具備相應的從業資格。被申請人不具備相應施工資質,屬于違規承攬工程;其雇工也不具備從業資格和高空作業資格;施工現場未采取任何安全措施,施工人員也無任何安裝裝備,現場指揮人員缺失,因此被申請人應對事故的發生承擔賠償責任。
2、申請人對死者家屬不應承擔賠償責任
依照《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條,雇員在從事雇傭活動只有因故意或者重大過失致人損害才承擔賠償責任。對過失認定采取義務違反的客觀標準,在司法實踐中已是不爭的事實。本案中申請人為個體運輸工人,非被申請人長期雇工,也不具備防盜網安裝的專業技術,對安裝工程只是起協助作用,且是按被申請人雇傭的專業安裝人員的指令進行施工,并無違反任何義務性規定,因此申請人對損害發生主觀上不具有重大過失,對死者家屬不應承擔賠償責任。
對于一審法院的違法錯誤判決,申請人及時予以了上訴,然而二審法院對一審判決的錯誤,不依法予以糾正,而是維持原判。為維護法律的嚴肅性和司法公正性,為保護申請人的合法權益,特申請高級人民法院再審本案。
此致
湖南省高級人民法院
申請人:
大家好!
我代表XX園林仲裁案應對團隊向大家做結案匯報。報告分為五個部分,第一部分和第二部分介紹案件起因和整體情況,第三部分介紹辦案過程,第四部分和第五部分總結經驗教訓。
一、子公司與XX園林從建立合作到產生糾紛的大致經過
3、2009年9月,子公司原常務副總被,子公司中止了對XX園林的結算初審工作。
4、2012年3月,XX園林依據合同向仲裁委申請仲裁,要求子公司立即向其支付工程款115萬元、養護費19.7648萬元、違約金31.4765萬元、催收工程款所發生的差旅費5萬元。
二、關于XX園林仲裁案的總體情況
風險管理部于2012年3月9日收到子公司的法律協助申請,由于距仲裁委要求提交的證據期限(收到仲裁申請后15日內)僅剩1日,我方舉證面臨巨大風險,風險管理部及時與仲裁委取得聯系,并以子公司原常務副總供述XX園林向其行賄為由,提交延期審理申請書、中止審理申請書、調取證據申請書,并通過選取需回避的仲裁員獲得第二次選擇仲裁員的機會,成功取得寬延期限。
風險管理部與子公司及總部成本部密切配合,并取得集團法務部、審計部和紀檢監察部的支持,全面準備開庭資料,反復審查結算資料,共同參加開庭、調解、質證共計5次,到司法鑒定中心現場核對工程造價1次,提交我方異議或質證說明共計5次,沉重打擊了行賄單位囂張氣焰,并為公司減少經濟損失1,034,137.75元。
從辦案過程和仲裁結果來看,此案不僅可作為公司齊心協力應對仲裁的成功案例,還可作為公司向社會弘揚正氣,向供應商彰顯規范、陽光、透明企業文化的經典案例。
三、辦案過程
XX園林仲裁案歷時一年四個月,參加開庭、調解、質證共計5次,到司法鑒定中心現場核對工程造價1次,提交我方異議或質證說明共計5次。時序過程是:
2012年3月9日,風險管理部收到子公司的法律協助申請,由于據規定的截止日期僅有一天時間,風險管理部立即擬制延期舉證申請書、調取證據申請書、仲裁中止申請書。仲裁委雖認為我方的理由在法律上不夠充分,但仍在情理上給予我方一定寬限時間,我司成功爭取到寬限期。
2012年3月,風險管理部針對XX園林仲裁申請,認真全面地收集和研究相關資料,并向集團法務部和外部經驗豐富的律師請教答辯思路和技巧,綜合管理法律、人際、道義等,制定XX園林仲裁案應對方案。
2012年5月,風險管理部參加第一次庭審,成功駁回對方關于違約金、養護費和差旅費的申請,并獲準依據合同對結算進行終審。根據仲裁委合理限定的終審時間,督促子公司和總部成本部開展結算審核工作,并根據其專業結果,擬制提交仲裁委的結算說明。
2012年7月,仲裁委安排XX園林對我方終審結果進行復核,并反饋意見。雙方爭議大,不能達成一致意見。
2012年8月,仲裁委連續組織第二次庭審和第三次庭審,雙方在仲裁委組織下核對結算,由于爭議大,仲裁委要求進行司法鑒定。
2012年9月,提交司法鑒定所需的資料和費用,對提交鑒定的資料進行質證,并預交鑒定費用。
2011年4月,領取鑒定終稿,組織子公司和總部成本部復核,并擬制《對審價鑒定報告的質證意見》,共同參加出庭質證。
2011年5月至6月,對鑒定終稿補充調整說明組織核對并提交質證意見書。
四、經驗總結
從風險管理部辦案的角度,本案相關經驗可以歸納四點:
1、通過尋找正當理由和選擇必須回避的仲裁員等技巧,成功取得寬延期限,不僅避免直接敗訴,而且為我方分析案情、收集證據等爭取到時間。(前面已提及,此處不贅述)。
2、樹立必勝信念,保持態度積極,虛心多方請教,事先周全策劃,尋找充分的法律依據,收集和準備詳實的證據材料,在首次開庭時成功駁回對方關于違約金、養護費和差旅費的申請,并獲準依據合同對工程結算進行終審。
4、耐心細致,契而不舍,不屈不撓,反復審查結算資料,反復提交異議和質證說明,讓仲裁委和鑒定機構充分領教我方的態度和決心,讓對方筋疲力盡,最終為公司減少經濟損失103萬元。
定州市2018年田間工程建設項目(機耕路)
施工合同
發包人(全稱):定州市農業技術推廣中心
承包人(全稱):河北弘瑞工程項目管理有限公司
根據《中華人民共和國合同法》及有關規定和本工程施工特點,就本項目有關事宜,經雙方協商一致,依招標文件簽訂本合同。
第一條 工程概況
一、工程名稱:河北省新增1000億斤糧食生產能力規劃
定州市2018田間工程建設項目機耕路工程
二、工程地點:定州市叮嚀店鎮南王村、開元鎮東沿里、東亭鎮東龐村
三、工程規模、內容:
標段
鄉鎮
村莊
3米路(米)
4米路(米)
5米路(米)
合計平方米數
2
叮嚀店鎮
南王村
266
1018
6154
開元鎮
東沿里
212
848
東亭鎮
東龐村
339
1356
小計
817
1018
8358
四、技術規范和要求
工程單元內要求機耕路采用混凝土路面,主路寬3-5米(部分需加寬的路段,應嚴格按照招標文件要求進行施工),路面中心高出周圍田地0.2米。采用15厘米厚的12%石灰土基層,15厘米的商砼C25路面,素土路肩0.5米,做到晴雨天均能通車。
(1)《節水灌溉工程技術規范(GB/T50363-2006)》;
(2)《灌溉與排水工程設計規范(GB50288—99)》;
(3)《農田低壓管道輸水灌溉工程技術規范(GB/T20203-2006)》;
(4)《低壓輸水灌溉用硬聚氯乙烯(PVC-U)管材(GB/T13664-2006)》;
(5)《給水用硬聚氯乙烯(PVC-U)管材(GB/T 10002.1-2006)》;
(6)《高標準農田建設通則 GB/T 30600-2014)》;
(7)《公路工程技術標準》(JTG B01-2014)
(8)《公路路線設計規范》(JTG D20-2006)
(9)《公路路基設計規范》(JTG D30-2015)
(10)國家、省、市或行業的現行標準、規范要求。
五、合同價款:
人民幣小寫:933835.81元
人民幣大寫:玖拾叁萬叁仟捌佰叁拾伍元捌角壹分
第二條 建設工期
一、工程建設總工期:自合同簽訂之日起至2019年9月30日前,按合同約定實施和完成承包工程。
二、如遇下列情況之一并影響建設工期的,經監理人確認,建設工期可相應順延:
1、施工條件發生重大變化;
2、發生重大設計變更;
3、遇人力不可抗拒因素。
第三條 工程質量
須滿足現行國家以及河北省或行業的工程建設標準、規范的要求。
第四條 跟蹤審計
一、審計對象、范圍和目標
1、審計對象:定州市農業技術推廣中心2018年新增千億斤糧食生產能力規劃田間工程建設項目跟蹤審計。
2、審計范圍:
定州市農業技術推廣中心2018年新增千億斤糧食生產能力規劃田間工程建設項目工程造價資料以及與內部控制制度有關的其他資料等;監督施工單位合理、規范使用工程資金。
3.審計目標
(1)保證建設項目嚴格執行基本建設程序,規范管理,促進廉政建設。
(2)維護財經法紀,保證建設資金的安全、合理和有效使用。
(3)以建制度、防隱患、促發展為目標,促進建設單位完善內部控制制度。
(4)及時發現和解決存在問題,提高建設單位的管理水平。
二、審計內容
簽訂合同前中標方投標文件的審核、合同審核;工程建設過程中設計、一般性變更經濟方面的審核;工程洽商和現場簽證審核;大宗材料、大宗設備、新 型材料的價格審核;審核工程進度款;其它支出費用審核;竣工后工程結算,并 出具竣工結算審核報告和竣工驗收需要的報告;監督施工單位合理、規范使用工程資金等其它造價相關咨詢。
(一)開工前審計內容及要點
1、 基本建設程序是否合規,手續是否完善。
2、 基本建設投資計劃及資金來源落實情況。
3、 設計、施工和監理單位選定情況,重點關注招投標是否規范。
4、 施工圖預算編制是否合規、完整,定額套用是否合理。
5、 預算編制的合規性和完整情況。
6、 各種施工、監理、設計、采購等合同簽訂的合理和規范性。
(二)建設期間審計內容及要點
1、 建設項目施工組織管理情況,包括建筑安裝投資管理、設備投資管理、 其他基本建設投資管理情況,重點關注:土建和材料采購等有無招投標方面的問題;施工單位有無違規轉包和分包行為等;
2、 建設項目預算執行情況,包括建安投資、設備投資及其他基本建設投資的真實性、合法性,重點關注:是否存在多計虛列、少計工程成本等會計核算 不實問題;是否存在計劃外工程及超標準、超規模建設等加大投資問題;是否存在管理費超支問題等;
3、 工程計量和費用支付情況,重點關注:工程變更和索賠是否合理;變 更、索賠審批權限的執行是否規范;計量支付是否正確等;
4、 建設資金管理情況,包括建設單位內部控制制度建立執行情況、專款 專用和專戶存儲情況等,重點關注:是否存在擠占、挪用、截留、滯留建設資金問題;是否存在違規借款問題;是否存在拖欠工程款和民工工資問題;監督施工單位合理、規范使用工程資金等。
(三)竣工決算審計
1、 工程項目的概算執行情況,重點關注超概與否及其原因;
2、 工程項目資金的來源、支出及結余等財務情況;
3、 工程價款結算情況;
4、 尾工工程的預留工程款和建設情況;
5、 資產管理情況;
6、 竣工決算報表編制的合法和真實情況;
7、 工程結余資金的清理和分配使用情況等。
三、其他要求
隨時提供審計咨詢服務,凡遇有重大設計變更或掩埋工程以及重大會議,
應委托方的要求應及時參加;按照約定時間出具審計報告,保證審計報告的真實性、合法性,并承擔審計風險;對審計報告和委托人提供的審計資料以及在執行 業務過程中知悉的商業秘密保密。未經委托人書面同意,受托人不得更換主要審 計人員。
審計報告文件提交份數:一式 6 份,并附電子介質文件一套。
審計報告文件內容與格式:審計報告應包括本項目所列審計內容。格式分為審計報告和管理建議書。其中,工程造價審核報告應包括:按每個合同反映計量支付表、變更令等
送審金額、核減金額及核減理由、核定金額以及審定的基本建設結算書或基本建設竣工決算書等;管理建議書應包括:內部控制制度評審以 及存在的主要問題和管理建議等。
第五條 監理人
一、 監理人的職責和權力
4.1.1 監理人受發包人委托,享有合同約定的權力,其所發出的任何指示應視為已得到發包人的批準。監理人在行使某項權力前需要經發包人事先批準而通用合同條款沒有指明的,應在專用合同條款中指明。未經發包人批準,監理人無權修改合同。
4.1.2 合同約定應由承包人承擔的義務和責任,不因監理人對承包人文件的審查或批準,對工程、材料和工程設備的檢查和檢驗,以及為實施監理作出的指示等職務行為而減輕或解除。
4.2 總監理工程師
發包人應在發出開工通知前將總監理工程師的任命通知承包人。
4.3 監理人員
4.3.1 總監理工程師可以授權其他監理人員負責執行其指派的一項或多項監理工作??偙O理工程師應將被授權監理人員的姓名及其授權范圍通知承包人。被授權的監理人員在授權范圍內發出的指示視為已得到總監理工程師的同意,與總監理工程師發出的指示具有同等效力??偙O理工程師撤銷某項授權時,應將撤銷授權的決定及時通知發包人和承包人。
4.3.2監理人員對承包人文件、工程或其采用的材料和工程設備未在約定的或合理的期限內提出否定意見的,視為已獲批準,但不影響監理人在以后拒絕該項工作、工程、材料或工程設備的權利,監理人的拒絕應當符合法律規定和合同約定。
4.3.3 承包人對總監理工程師授權的監理人員發出的指示有疑問的,可在該指示發出的48小時內向總監理工程師提出書面異議,總監理工程師應在48小時內對該指示予以確認、更改或撤銷。
4.3.4 除專用合同條款另有約定外,總監理工程師不應將第4.5 款約定應由總監理工程師作出確定的權力授權或委托給其他監理人員。
4.4 監理人的指示
4.4.1 監理人應按第4.1 款的約定向承包人發出指示,監理人的指示應蓋有監理人授權的施工場地機構章,并由總監理工程師或總監理工程師按第4.3.1 項約定授權的監理人員簽字。
4.4.2 承包人收到監理人按第4.4.1 項作出的指示后應遵照執行。指示構成變更的,應按第八條處理。
4.4.3 在緊急情況下,總監理工程師或被授權的監理人員可以當場簽發臨時書面指示,承包人應遵照執行。承包人應在收到上述臨時書面指示后24小時內,向監理人發出書面確認函。監理人在收到書面確認函后24小時內未予答復的,該書面確認函應被視為監理人的正式指示。
4.4.4 除合同另有約定外,承包人只從總監理工程師或按第4.3.1 項被授權的監理人員處取得指示。
4.4.5 由于監理人未能按合同約定發出指示、指示延誤或指示錯誤而導致承包人費用增加和(或)工期延誤的,由發包人承擔賠償責任。
4.5 商定或確定
4.5.1 合同約定總監理工程師應按照本款對任何事項進行商定或確定時,總監理工程師應與合同當事人協商,盡量達成一致。不能達成一致的,總監理工程師應認真研究后審慎確定。
4.5.2 總監理工程師應將商定或確定的事項通知合同當事人,并附詳細依據。對總監理工程師的確定有異議的,構成爭議,按照第十二條的約定處理。在爭議解決前,雙方應暫按總監理工程師的確定執行,按照第十二條的約定對總監理工程師的確定作出修改的,按修改后的結果執行。
第六條 發包人的權利與義務
一、工程開工前應及時向承包人提供施工圖紙和必要的現場測量基準資料。
委托監理人審簽承包人提供的施工圖紙和復核承包人工程測量放線成果。
二、工程開工前組織設計人、監理人向承包人進行技術交底和答疑。
三、委托監理人及時對承包人報送的施工組織設計(方案)和開工申請進行審批,按本合同約定的日期向承包人下達開工通知。
四、為本合同工程配置監理人員,負責對施工工程質量、數量、進度、管護進行檢查、監督和驗收。
五、委托監理人對發包人、承包人提供的材料進行檢驗,質量達標并出具完整的質量證明.
六、委托監理人對工程隱蔽部位進行檢驗簽證。
七、委托監理人對承包人報送的有關資料和工程質量評定表進行審核。
八、組織、主持對承包人完工工程的初驗工作。
九、按照本合同約定向承包人支付工程款。
十、對支付承包人的工程款的管理使用情況進行檢查監督。
十一、檢查承包人安全施工和文明施工。
第七條 承包人的權利和義務
一、未經發包人批準,不得把工程的任何部分分包出去;經發包人批準的分包工程不得再分包出去。
二、開工前認真核查本合同的工程項目、地點、工程量和發包人提供的施工圖紙,發現問題及時以書面形式通知發包人。
三、開工前向監理人報送施工組織設計(方案)和開工申請。
四、負責本合同工程的測量放線工作,并將測量放線成果及時報送監理人復核。
五、為本合同工程配備施工技術人員和質檢員,負責工程布設和對工程質量、數量、進度、管護的查驗。
六、工程隱蔽部位完成后應及時通知監理人進行檢驗(提供交通工具方便),檢驗合同簽證后方可復蓋進入下一道工序施工。
七、每月25日前向發包人和監理人報送工程施工總結和工程進度表。
八、對支付工程款要嚴格執行國家基建有關規定和國債資金使用有關規定,做到??顚S?、專人管理、單獨建賬,保證資金安全運行,隨時接受發包人和監理人的檢查監督。
九、制定安全施工和文明施工措施,配備安全員,保證人員、材料、機械設備和工程安全。否則,所造成的一切人員傷亡和財產損失,均由承包人負擔全部責任。同時,保護好工地環境,完工后將場地清理干凈。
十、工程通過國家竣工驗收前,負責對工程的照管和維護,并承擔保修期內的缺陷修復。
十一、為切實保護民工合法權益,加強定州市千億斤糧食工程項目民工工資保證金管理,根據招標文件要求承包人需繳納中標價5%的保證金,保證金需通過單位賬號匯至發包人的基本戶。當項目完工并支付全部農民工工資后,由承包人向發包人申請撥付保證金,并由發包人抽查確認發放后,退還至發包人賬戶。
第八條 設計變更
一、發包人發現自己提供的施工圖紙有誤時,應及時以書面形式通知承包人和監理人,并及時提供修改的施工圖紙。
二、承包人必須嚴格按照合同工程項目及工程量、發包人提供的施工圖紙和經監理人審簽的發包人提供的施工圖紙進行施工,不得擅自變更。如確實需變更時必須提出變更申請并經發包人、監理人批準。
第九條 工程驗收
一、工程完工后,承包人應及時進行全面自驗,自驗合格后應及時向發包人報送初驗申請(附自驗報告及完整的相關資料)。
二、發包人接到承包人報送的初驗申請并審查無誤后,應及時組織有關人員進行縣級初驗,編寫初驗報告。
三、對初驗存在的質量不合格和任務未完成的工程,承包人應負責及時進行整修、返工和施工,直至工程質量合格和工程任務全部完成,其費用由承包人承擔。
第十條 工程款支付
承包人對已完成并自驗合格的工程項目、數量、工程量,向監理人報送工程量報審和工程款支付申請手續,經發包人、監理人、審計人核驗后,向承包人支付工程款。當完成工程總量30%時,由承包人向監理人報送工程量報審和工程款支付申請手續,經發包人、監理人、審計人核驗后,支付30%工程款;當完成工程總量70%以上時,再付工程款40%。當工程全部完工時,縣級初驗合格后,再付工程款25%,一年后無質量問題將剩余的工程款5%付清。
第十一條 違約責任
一、發包人違約
發包人發生違約行為時,除建設工程予以順延外,還應賠償承包人因此造成的經濟損失。
二、承包人違約
承包人發生違約行為時,監理人應及時向承包人下達監理通知警告、停工整改通知、工程暫停通知(須經發包人同意),承包人必須認真落實進行整改,其費用由承包人自負。如承包人拒不執行監理人指示,發包人可通知承包人解除合同,并委托其它承包人施工,發包人由此產生的損失由承包人負擔。
第十二條 爭議解決辦法
1 、爭議的解決方式
發包人和承包人在履行合同中發生爭議的,可以友好協商解決或者提請爭議評審組評審。合同當事人友好協商解決不成、不愿提請爭議評審或者不接受爭議評審組意見的,可在專用合同條款中約定下列一種方式解決:
(l)向約定的仲裁委員會申請仲裁;
(2)向有管轄權的人民法院提起訴訟。
2 、友好解決
在提請爭議評審、仲裁或者訴訟前,以及在爭議評審、仲裁或訴訟過程中,發包人和承包人均可共同努力友好協商解決爭議。
3 、爭議評審
(1)采用爭議評審的,發包人和承包人應當在專用合同條款中約定爭議評審的程序和規則,并在開工日后的28天內或在爭議發生后,協商成立爭議評審組。
(2)發包人和承包人接受評審意見的,由監理人根據評審意見擬定執行協議,經爭議雙方簽字后作為合同的補充文件,并遵照執行。
(3)發包人或承包人不接受評審意見,并要求提交仲裁或提起訴訟的,應在收到評審意見后的14 天內將仲裁或起訴意向書面通知另一方,并抄送監理人,但在仲裁或訴訟結束前應暫按總監理工程師的確定執行。
第十三條 其它未盡條款,均按(中華人民共和國建設部 國家工商行政管理局制定的建設工程施工合同第二部分《通用條款》)執行
第十四條 附則
一、本合同一式四份,雙方各執兩份,具有同等法律效力。
二、本合同自雙方法定代表人或委托人簽字并加蓋公章之日起生效,工程通過國家竣工驗收、工程款全部決算付清后止。
三、本合同未盡事宜,經雙方協商可簽訂補充(修改)合同作為本合同組成部分,具有同等效力。
發包人:(蓋章) 承包人:(蓋章)
法定代表人:(簽字) 法定代表人:(簽章)
(或委托人) (或委托人)
地址: 地址:
電話: 電話:
郵編: 郵編:
開戶銀行: 開戶銀行:
賬號: 賬號
關鍵詞:政府性投資項目 資金使用 重要性 建議
一、政府性投資項目資金使用過程控制的重要性
政府性投資項目資金是指政府授權的項目建設單位經政府批準為進行公共、公益性基礎設施和政府重點工程建設而委托銀行或非銀行金融機構通過貸款、發行企業債券、資產證券化等方式籌集的資金和各級財政撥款的資金。
政府性投資項目從總體上看具有投資規模大、資金流量大、公益性強、受公眾關注程度高等特點,但在個體項目上卻存在資金不到位、投資超預算數額大的問題,并因此引起資金安排缺口,從而給政府投資項目帶來很大的資金籌措和管理壓力。如此巨額的投入資金,僅依靠政府監管部門進行監督是不夠的。如果資金使用過程防范不到位、過程控制制度不健全,就不能夠及時發現和處理個人或機構的違法、違規行為,這在一定程度上容易造成建設資金的浪費,甚至滋生腐敗,大大降低資金的使用效率。為了保障建設資金的安全,推進工程建設順利實施,加強政府性投資項目資金使用過程的控制和監督十分重要。
二、政府性投資項目資金使用過程控制的措施
項目建設單位應當在按時、按質建好工程項目的同時,重視建設資金的管理,不斷對資金監管方式、方法加以完善和優化,逐步形成以政府職能部門對項目建設單位的資金監管、項目建設單位和開戶銀行對工程承包商的資金監管和項目建設單位內部資金使用控制相結合的監管模式,從多角度、多方式、多主體來保障建設資金使用過程的安全,有效提高資金管理水平和使用效率。
(一)財政部門加強對項目建設單位的資金監管
1.為了切實加強政府性投資項目資金的管理,確保項目資金??顚S?,財政主管部門應對項目建設單位的資金賬戶實行由國庫集中支付核算“雙控”管理的規定。
2.項目建設單位在使用資金時,必須填報《項目資金撥付審批表》、《合同付款進度表》和《項目資金內部審批表》等資料,國庫集中支付部門根據上述資料進行審核,主要審核內容為:(1)財政監督員、單位負責人等相關責任人的簽字和蓋章是否齊全;(2)付款方式與合同相應條款約定是否相符;(3)累計付款數額是否準確;(4)付款資金是否有預算計劃或相關文件;(5)資料上涂改或修改的地方是否經相關單位或個人簽字蓋章;(6)審核收款單位的原始發票是否符合要求。國庫集中支付部門可根據審核無誤的資料將項目資金直接撥付到工程承包單位賬戶。
3.項目建設單位每月與國庫支付部門核對項目資金支付數據,并將銀行對賬單復印件(加蓋財務專用章)送交國庫集中支付部門。
4.項目建設單位在每月前5個工作日和每季度第1個月的10日內向國庫集中支付部門報送項目資金到位以及使用、償還情況相關資料,方便財政主管部門全面掌握項目資金的具體情況。
(二)項目建設單位和銀行對工程承包商的資金監控
1.項目建設單位應加強對工程承包商的資金使用情況的監控。項目建設單位可成立由財務部、工程部和投資合約部組成的資金檢查小組,并制定工程項目資金管理辦法,具體如下:(1)承包商必須在每月25日前編制下月的資金使用計劃,上報監理及項目建設單位的工程部,監理及工程部按項目工程建設進度審查該月資金使用計劃,有權否決不合理的資金使用計劃并要求承包商調整,調整后的資金需求和使用計劃,經工程部批準并報財務部備案后方可執行。(2)承包單位必須在每月7日前將上月資金的實際使用情況結合已審批的資金計劃對上月支付的工程款、材料款等相關成本及費用制成電子表格,并與銀行對賬單明細單復印件一起上交項目建設單位財務部。(3)承包商向上級單位及相關單位支付機械設備及周轉材料租賃費等款項時,應附上相關單位出具的轉賬通知及材料驗收單、材料運輸單等有關資料,同時材料價格應符合市場行情。(4)根據工程項目管理要求及項目實際資金情況,為保證項目順利實施,承包商在工程施工期間,不允許向其上級部門繳納管理費用。(5)項目建設單位每月對各個項目承包商的資金使用計劃執行情況進行抽查,對項目建設資金未能得到合理、有效使用的,有權要求整改。(6)檢查結果及整改通知單于檢查完成之日起15日內發送到各個承包商。下月資金檢查時將對上述整改情況進行落實,若整改不到位或不能按時交納資金計劃及使用情況的單位,將依據《工程施工工作考核辦法》對承包商進行考核。(7)為了防止承包商挪用工程資金,確保資金??顚S?,將承包商的資金進行“雙控”,并不允許承包商用網銀進行款項支付。
2.項目建設單位和監管銀行加強對承包商資金使用的監管。項目建設單位、承包商和監管銀行簽訂“工程資金監管協議”作為施工合同的補充協議,與施工合同具有同等效力。協議具體內容如下:(1)承包商必須在項目建設單位指定的監管銀行開設賬號;(2)項目建設單位按合同規定將工程款匯入承包商在指定銀行開設的賬戶;(3)承包商應將項目建設單位所撥付資金專項用于工程施工;(4)項目建設單位在發現承包商將項目資金挪用、轉移時,有權中止工程款的支付,直至承包商改正為止;(5)監管銀行接受項目建設單位委托對承包商提供的購貨合同、協議和發票進行核對,檢查其所購材料、設備是否用于工程建設,對工程以外的購貨款項,有權拒絕辦理,并及時報告項目建設單位。
(三)項目建設單位加強對項目資金支付的內控管理
1.預付工程款的控制。預付工程款也稱開工預付款,是指工程開工前由項目建設單位向工程承包商支付的、用于開工前期準備的款項。針對該款項支付的控制程序如下:(1)工程承包商具備施工條件且承包商向項目建設單位提出開工預付款申請,由監理公司和業主現場項目經理簽字、蓋章認可,同時承包商還應提供合同履約保函、預付款保函、農民工工資保函等資料;(2)工程部、合約部對上述資料的真實性、完整性進行審核,確認無誤后由部門負責人簽署意見;(3)財務部對承包商申請支付的金額與招標文件、合同條款進行核對,并由部門負責人簽署意見;(4)上述部門負責人簽字后再由公司財政監督員、分管領導、總經理和董事長簽批。
2.工程進度款的控制。工程進度款是指建設單位按合同約定的工程進度向承包商逐筆支付的款項。工程進度款是整個項目資金中支付最頻繁、數額最多的款項,項目建設單位應當建立完善的控制程序,具體控制如下:(1)由承包商提出支付申請,經監理部門審核的工程進度報表,報表應寫明申請支付理由、申請支付金額、工程進度報告并和現場簽證等資料一并提交工程部;(2)工程部針對工程進度、工程質量、現場簽證、隱蔽工程、付款情況、合同約定和施工要求等進行核實,再由合約部根據工程預算和上述資料再次審核,最后由工程部、合約部負責人簽署意見;(3)財務部根據工程部、合約部核定的已完工工程計量款、合同變更金額、累計已付款金額以及合同中的其他規定等,核定本次應付工程進度款金額,并經部門負責人簽署意見;(4)上述部門負責人簽字后再由公司財政監督員、分管領導、總經理和董事長簽批。
3.工程結算款的控制。結算款是指工程竣工后,雙方對工程總價進行結算所確認的工程款,對已付工程款與結算款的差額部分,項目建設單位應予以支付的款項??⒐そY算款的完成標志著項目建設單位與承包商權利義務的結束,因此要高度重視,嚴格把關。具體控制程序如下:(1)承包商向項目建設單位提出支付申請,工程部、合約部和財務部對結算金額、累計支付金額、欠付金額、工程質量的質保期限等進行審核,確認無誤后簽署意見;(2)檔案資料室確認工程技術資料是否交齊全,并由負責人簽署意見;(3)上述部門負責人簽字后再由公司財政監督員、分管領導、總經理和董事長簽批。
4.所有工程項目資金的使用情況,項目建設單位財務部應對每個工程項目設立電子臺賬,記錄工程概況、形象進度和合同明細執行情況表(包含合同內容、合同編號、合同金額、累計完成量、累計支付款和累計欠款)等,同時每季度將項目電子臺賬的原始資料單獨裝訂成冊,并在目錄上注明付款日期、憑證號,方便不同人員隨時查詢項目資金的使用情況。
三、結束語
項目建設資金管理好壞直接影響到資金安全、合理和使用效率,因此資金使用控制是建設項目財務管理和監督的重點。目前在資金監管方面還沒有成熟的模式可以借鑒,項目建設單位應制定一系列的制度和措施對項目資金的使用進行規范化管理,確保厲行節約,防止損失浪費,從而降低工程成本,提高資金使用效益。
參考文獻:
1.長沙市人民政府辦公廳關于加強政府性投資項目資金管理的通知(長政辦函[2009]91號).
【關鍵詞】房屋建筑;造價控制;管理
中圖分類號:TU723.3文獻標識碼: A 文章編號:
前言
在房屋建筑施工過程中,其造價是隨著工程進度不斷變化的,正因為建筑項目環境充滿了矛盾、變化和沖突,所以才有必要實施房屋建筑造價管理。實踐證明,在施工過程中加強技術人員的經濟理念,提高成本控制意識,并把經濟理念貫穿于整個施工過程中,做到一專多能,讓造價管理人員深入了解施工技術和建設實施過程的變化,將施工技術與造價管理結合具有非常重要的現實意義。本文就如何實現房屋建筑的造價控制管理進行了淺談。
1. 房屋建筑的造價控制管理重要性
房屋建筑造價是決定工程建設項目投資效果的重要因素,造價管理就是對建設投資活動實施的全方位,是一項技術性、專業性、政策性很強的工作,它貫穿于投資決策、項目設計、招投標和建設施工各階段,工程建設的各有關主體應轉變觀念,積極創造條件,促進工程造價咨詢機構參與建設項目全過程造價管理,達到降低建設工程造價,提高經濟效益,全過程的監督和管理。
做好房屋建筑造價管理工作,一方面可以直接控制、節省投資,在一定投資額度情況下,取得最大的經濟效益;另一方面,可以直接規范建設市場競爭秩序,引導建設市場健康有序發展,取得良好的社會效益。
2. 如何實現房屋建筑的造價控制管理
2.1 尋找有效途徑,實現房屋建筑工程成本控制目標
如表1所示,降低房屋建筑工程項目成本的方法有多種,概括起來可以從組織、技術、合同、經濟、信息管理等幾個方面采取措施控制。
表1 降低房屋建筑工程項目成本的方法
成本預測為成本確立行為目標,成本控制才有針對性;不進行成本控制,成本預測也就失去了存在的意義,也就無從談房屋建筑工程造價管理了,兩者相輔相成,所以,應從理論上深入研究,實踐上全面展開,扎實有效地把這些工作實施。
2.2 審核房屋建筑工程進度款
(1)嚴格審核房屋建筑工程各項費用,確定是否進行工程款的支付,監督已支付的項目是否已完成,有無漏洞,并保證每個時間段按實際工程進度審核工程進度款。
(2)嚴格按照下列程序,進行工程計量和工程款支付工作。施工單位統計經專業監理工程師質量驗收合格的工程量,按施工合同的約定填報工程量清單和工程款支付申請表;專業監理工程師實行現場計量,按施工合同約定的工程量計算規則審核工程量清單和工程款支付申請表,并報總監理工程師審定;未經監理工程師質量驗收合格的工程量,或不符合施工合同規定的工程量,監理人員拒絕計量和該部分的工程款支付申請??偙O理工程師簽署工程款支付證書,并報業主。專業監理工程師及時建立完成本工程量和工作量統計表,對實際完成量與計劃完成量進行比較分析,制定調整措施,并在監理月報中向業主或相關建設單位報告。
2.3 處理工程索賠
加強主動監理,減少房屋建筑工程索賠。在工程實施過程中,將預料到的可能發生的問題,通知有關方,避免由于工程返工所造成的工程成本上升。同時,監理工程師對索賠進行預測,盡量采取預防措施,避免索賠發生。
現場監理工程師要及時收集、整理有關的施工和監理資料,為處理索賠提供證據。處理索賠必須的合同為依據,及時合理地處理索賠。監理機構對施工單位不履行或不完全履行約定的義務,或者由于施工單位的行為使業主受到損失時,從維護業主利益出發,處理好反索賠。
2.4 控制變更費用
嚴格控制設計變更,對必須變更的要先作工程量和造價的增減分析,經業主同意,設計單位審查簽證,發出相應圖紙和說明后,方發出變更通知。無論是設計單位、業主或施工單位提出的工程變更,均應通過各方的代表簽認,并通過總監理工程師下達變更指令后,施工單位方可施工。同時,施工單位應按照施工合同的有關規定,編制工程變更預算書,報送總監理工程師審核、確認,經建設單位、施工單位認可后,方可進入工程計量和工程款支付程序。
總監理工程師按照造價、項目的使用要求,質量和工期等方面審查工程變更的方案并在工程變更前與業主方、施工單位協商確定工程變更價款。 項目監理機構根據工程變更指令,嚴格監督施工單位實施。
2.5 變更后合同價款計算
合同中已有適用于變更的價格,按合同已有的價格計算變更合同價款。合同中有類似于變更工程的價格,和參照此價格確定變更價格。合同中沒有或類似于變更工程的價格,由施工單位提出適當的變更價格,經工程師進行變更內容的市場詢價和組價,協助業主進行確認后執行。對無法協商一致的價格,可由當地造價部門調節或作出決定。如果雙方或者乙方無法接受,則應按照合同法的規定解決。
2.6 做好工程竣工結算工作
施工單位按施工合同規定填報竣工結算報表;專業監理工程師審核施工單位報送的竣工結算報表;總監理工程師審定竣工結算報表,與建設業主或施工單位、施工單位協商一致后,簽發竣工結算文件和最終的工程款支付證書報建設業主。
結束語
房屋建筑的造價控制與工程質量、進度、材料和人力的合理利用密切相關,需要業主、承包商共同努力,才能實現工程項目施工的順利進展,實現既定的各項目標,取得社會效益和經濟效益的雙豐收。
【參考文獻】
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[3] 楊林.淺談施工企業的工程造價管理與成本控制[J]. 價值工程. 2010(19)
第一條為進一步規范土地開發整理項目管理,確保土地開發整理項目質量,發揮土地開發整理資金效益,根據《市委、市人民政府關于進一步加強土地后備資源開發嚴格土地管理的通知》、《市人民政府辦公室關于加強耕地墾造項目管理的通知》和《政府投資項目管理暫行辦法》等文件精神,制定本實施細則。
第二條本細則所稱土地開發整理項目(以下簡稱項目),是指使用市財政資金安排的土地開發、土地整理和復墾項目。
第三條建設單位各鎮人民政府、街道辦事處負責組織本行政區域內的土地開發、整理和復墾項目,并根據《土地開發整理建設合同》對具體工程項目的實施全面管理。
行政村為土地開發整理的實施單位,對權屬屬于本村的土地開發整理項目實施全面管理。項目實施中應實行民主化決策,嚴格執行農村工作“四項制度”,不得轉嫁于施工單位及其他個人實施操作。
施工單位嚴格按招投標程序合法競標,中標后按合同規定的施工方式、工程進度、質量標準要求組織施工,在約定工期內完工。
監管單位國土部門負責年度造田任務分解下達、項目審核報批、招投標行政監督、施工質量監督、資金計劃審查、竣工質量驗收等工作。土地整理中心具體做好項目立項報批、竣工驗收申請、工程質量的檢查監督及項目資料歸檔等工作。
財政部門負責土地開發整理項目預(決)算審查、專項資金管理、財經紀律監督、使用效率評估和風險防范等工作。
農林部門負責市低丘緩坡開發利用總體規劃編制和林地占補平衡工作落實,具體細化為林地墾造耕地可行性及潛力分析,開發造田涉及林地大致范圍界定。
審計部門依法對土地開發整理項目運行過程實施審計監督。
監察部門依法對土地開發整理項目的效能和有關違紀違規行為實施行政監察并查處。
公安部門依職責維護土地開發整理項目的治安環境。
公共資源交管辦、建設、水利、環保等部門依各自職責,做好土地開發整理的相關管理工作。
第四條土地開發整理按照項目申報、工程招投標、施工管理、竣工驗收等制度規范操作,嚴格實行項目公告制、合同管理制、工程招標制、工程監理制。
第五條土地開發整理遵循“統籌兼顧、規范管理、突出重點、整體推進”的原則,有計劃地穩步實行。
第二章項目申報
第六條土地開發整理由項目所在鎮、街道向國土資源局提出申請。
申請立項的項目必須符合土地利用總體規劃、土地開發復墾專項規劃和低丘緩坡開發利用總體規劃,注重保護和改善生態環境,防止水土流失,嚴禁毀壞森林,做到經濟、社會、生態效益有機結合。項目涉及林地、灘涂、水域的,須征得市農林、水利、海洋漁業、環保等相關部門同意。
第七條切實加強項目的可行性論證,項目應由有資質的勘測規劃部門進行實測規劃設計。項目設計要嚴格執行國土資源部門《土地開發項目設計規劃》和其他有關規定,從源頭上把好土地開發整理的質量關。
第八條申報土地開發整理復墾項目,應當提交下列資料(詳見附件1)。
第九條申請土地整理項目,依下列程序進行:
(一)項目申請。各鎮、街道根據本轄區內耕地后備資源狀況,在土地開發整理專項規劃和低丘緩坡開發利用總體規劃范圍內擇優上報項目申請(上報內容包括項目名稱、規模面積、開發前地類、權屬單位意見(包括前期青苗補償、政策處理完成情況)、區域鎮(街道)意見(包括鎮(街道)林特、水利專管員,農業鎮長(主任)意見)。
(二)現場踏勘。國土資源會同農林、財政、水利等相關部門對項目進行實地踏勘。
(三)項目報批。市土地整理中心對項目進行初審后,對符合申報條件的,協助申報單位完善申報所需的全部資料,并報市國土資源局批準立項。
(四)項目實施。申報項目一經批準,市國土資源局以合同方式確認給項目申報單位,由申報單位組織項目實施工作。
第三章項目管理
第十條土地開發整理項目實行合同管理制度和耕地保護目標責任書制度。
申報項目獲準后,市國土資源局應與項目實施的鎮人民政府、街道辦事處簽訂《土地開發整理建設合同》?!锻恋亻_發整理建設合同》應當載明項目名稱、項目監管主體、責任主體名稱、項目管理的主要內容(包括工程的施工方式、進度要求、質量標準、資金使用效果、竣工驗收程序等)、違反合同的法律、行政、經濟責任等內容。該合同作為雙方行使權力、履行職責、兌現獎懲的依據。
耕地保護目標責任書由市人民政府與鎮人民政府、街道辦事處簽訂,責任內容有:本行政區域內的耕地保有量、基本農田保護面積、年度必須完成土地開發整理面積等。
第十一條土地開發整理計劃列入全市經濟社會發展規劃,納入各鎮、街道年度工作目標考核內容。各鎮人民政府、街道辦事處要切實加強對土地開發整理項目的管理,建立相應的工作班子。對未完成土地開發整理任務的鎮、街道,暫停下達年度建設用地指標,暫緩辦理農用地轉用報批手續;對未按土地開發整理項目程序規范操作的,暫停撥付財政補助資金。
第十二條土地開發整理項目納入“政府投資項目網上動態監管系統”,實施全過程監管。市財政、審計、監察等部門既可依各自職責,在職權范圍內行使監管職能,也可與市國土資源管理部門建立聯動平臺,實行信息同享、共同監管。
第四章項目實施
第十三條項目申報單位依據《土地開發整理建設合同》,具體負責依程序組織項目實施。
第十四條項目實施按以下程序進行:
(一)組織項目的招投標工作。項目申報單位應嚴格根據《中華人民共和國招投標法》、《省土地開發整理項目招投標管理暫行規定》和市有關招投標規定,組織項目的招投標工作,確定項目的施工單位。同個規劃設計申報單位不得任意拆分標段,編制標的必須包含規劃設計的所有工程分項,預算綜合單價套用《土地開發整理項目預算定額標準》試行,由市財政局負責審核,市國土資源局負責招投標行政監督。
(二)簽訂工程施工合同。項目申報單位與中標單位簽訂《工程施工合同》。《工程施工合同》應當具有全面落實《土地開發整理建設合同》義務的約束條款;
(三)項目申報單位在項目實施區域項目實施公告;
(四)項目申報單位組織進場施工;
(五)項目申報單位開工后向市統計局及時報送投資報表。
第十五條項目實施公告應當包括以下內容:
(一)項目批準機關、批準文號、批準時間、批準范圍;
(二)項目建設單位、實施單位、工程施工單位;
(三)項目具置、性質、建設規模、主要工程內容、總投資額、工期;
(四)項目規劃新增耕地面積、土地權屬狀況、預算經濟效益等。
項目公告一經,任何單位和個人不得在項目區域內實施采石、取土、種植、改(擴)建或新建建筑物等行為。
第十六條項目實施單位應當做好項目所涉區域的界址糾紛協調、權益矛盾化解工作,及前期完成青苗補償、土地臨租等政策處理工作,保證項目的順利實施。
項目所在地的公安機關應當履行治安管理責任,嚴厲打擊無理取鬧,阻礙施工的違法行為,為項目施工營造優良的治安環境。
第十七條施工單位應嚴格按施工圖設計和工程技術規范要求組織施工,對涉及到項目設計變更的,必須及時出具變更聯系單,并按《政府投資項目管理暫行辦法》(奉政發〔2003〕19號)文件規定報建設(監理)、實施、設計、監管單位批準同意。變更聯系單必須妥善存檔,未保存的不得予以組織驗收。
第五章項目資金管理
第十八條土地開發整理項目資金的開支范圍為組織、實施、管理土地開發整理項目發生的各項支出,包括工程款和項目管理經費。工程款主要指實施土地平整、農田水利和田間道路(包含與外界連接的排灌、交通)等各項土地開發整理工程發生的支出,包括直接工程費、間接費、計劃利潤和各種稅收等。項目管理經費分建設單位管理費用和實施單位工作經費兩塊。建設單位管理費用包括:勘測設計費(800元/畝)、工程造價招標費、工程監理費(1.7%施工費)、植被恢復費(2000元/畝)、項目管理費(3000元/畝)、不可預見費(1.96%項目總投資)等。實施單位工作經費主指項目涉及的園林地果樹、林木青苗補償費、拓寬或改善項目區內外的交通、水利設施土地征收政策處理費等。
第十九條土地開發整理項目資金由市財政部門按照“??顚S?、多級審核、國庫直付”的原則統一管理。
第二十條對工程款撥付,依下列程序進行:
(一)用款申請。由項目申報單位向市國土資源局提出用款申請。用款申請應當載明用款額度、用款理由、工程形象進度、工程實際完成量、先期支出情況、累計完成投資款額等;
(二)實地檢查。市土地整理中心會同市財政局對照工程合同對項目實施情況,工程進度、質量進行實地核查。
(三)呈報審批。實地核查后,對符合撥付條件的,按相關程序審批。
(四)資金撥付。經市國土、財政部門按相關程序審批同意撥付的工程款,由市財政局通過國庫直接劃轉至項目施工單位。在工程完工后,付款不得超過施工單位工程報價的80%;待驗收合格、決算審計通過,工程移交至實施單位管護后撥付余額,質量保修金由實施單位按審定造價的5%押取,保修期限1年,期滿施工單位提出退還押金請求,實施單位驗收后無工程質量問題發生或存在應按合同約定退還押金;如工程發生或存在質量問題且施工單位未能及時妥善解決的,按支農項目相關條款規定,該押金自動轉為工程質量維修金不予退回。
第二十一條對項目工作經費撥付,依下列程序進行:
(一)用款申請。由項目申報單位根據工程投資進度同步向市國土資源局提出用款申請。用款申請應當載明用款額度、用款理由、先期支出情況、累計款額等;
(二)呈報審批。對符合撥付條件的,按相關程序審批。
(三)資金撥付。經市國土部門按相關程序審批同意撥付的項目工作經費,由市財政局直接劃轉至鎮(街道)財政專戶,鎮(街道)按比例額度留取管理費用后再劃轉至實施權屬村開發墾造項目資金專戶。
第二十二條項目管理經費節余資金的分配使用。項目完工后,實施單位(權屬行政村)節余的資金使用,首先落實好留取50元/畝的新增耕地耕種補助費和工程后期管費(1%施工費),其次重心要放在新農村建設上,主要用于改善村容村貌、道路交通等村公益事業建設,并納入村項目結余資金核算,實施單位工作經費及節余資金去向統一由鎮(街道)財政所審核、監管,發現有違規使用項目工作經費或結余資金情況及時通報相關監督部門。
第二十三條市財政部門應對撥付資金的使用情況加強信息收集和跟蹤監督,對不按規定用途使用項目資金,不執行項目資金專戶儲存、??顚S?、專項管理、單獨核算的規定,超支、坐支項目資金等情況,應督促相關鎮/街道、實施權屬行政村及時改正,同時通報相關監督部門。
第六章項目驗收及成果管理
第二十四條工程項目完工,施工單位應及時編制工程結算,經項目申報單位初審后,由項目申報單位上報市財政局,由市財政局統一委托具有相應資質的中介機構進行工程結(決)算審查。未經結(決)算審查的,不得支付工程余款。
第二十五條工程項目完工后,項目申報單位應當依《工程施工合同》的規定,組織鎮、街道人大、紀委以及農業、水利等部門技術力量會同項目施工單位對工程質量進行自驗。自驗合格后,及時辦理工程結算,編制竣工財務決算報告,收集整理有關資料后向市國土資源管理部門提出初驗申請。
第二十六條驗收申請須提交以下資料(詳見附件2)。
第二十七條市國土資源管理部門應自收到初驗申請之日起7個工作日內,組織農林、水利、財政、統計等有關部門對工程質量按規定的標準進行驗收;驗收不合格的,責令項目申報單位限期整改,經整改仍不合格的,依《土地開發整理建設合同》的規定進行處理。
項目初驗合格后,由市國土資源局向市國土資源局提出驗收申請。項目所在鎮、街道協助國土部門提供相應竣工驗收材料。
第二十八條資料歸檔。項目申報、驗收要求提交的資料由市國土資源局負責;招投標、施工、設計變更等項目建設資料由項目申報單位負責。各申報單位要在項目驗收之前妥善保管建設資料,資料不全的市國土資源部門不得予以組織驗收。
第二十九條項目實施單位是項目后期管護的責任主體,負責項目工程的管理和維護,管理和運用好項目后期管護費,確保項目成果長期持續發揮效益。
項目實施單位也可以委托具有相應資質的單位對項目后期工程進行經營管理,依據經營狀況,制定適當的投資回收計劃。
第七章法律責任
第三十條項目申報單位有下列情形之一的,由市監察局會同有關部門依法追究其主要負責人和直接責任人的相關責任:
(一)不按本辦法規定的程序申報或不提供規定的申報資料致使項目未獲批準或遲延獲批造成重大損失的;
(二)不履行監管職責,導致工程質量存在重大隱患,竣工驗收不合格的;
(三)對項目資金監管不嚴,導致資金被貪污、挪用或濫用的;
(四)對項目后期工程的管護不力,導致項目目標難以實現的;
(五)未經批準擅自變更土地整理規劃設計的。
第三十一條對虛報、冒領或截留、挪用、貪污項目專項資金的,由市財政、審計、監察部門依法進行嚴肅處理;構成犯罪的,移交司法機關追究刑事責任。
第三十二條相關行政管理部門因、、造成嚴重后果的,對其主要負責人和直接責任人依法給予行政處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
合同編號:_________
發包方(以下簡稱甲方):_________
委托人(姓名):_________
民族:_________
住所:_________
身份證號:_________
聯系電話:_________
手機號:_________
承包方(以下簡稱乙方):_________
營業執照號:_________
住所:_________
法定代表人:_________
聯系電話:_________
委托人:_________
聯系電話:_________
建筑資質等級證書號:_________
本工程設計人:_________
聯系電話:_________
施工隊負責人:_________
聯系電話:_________
依照《中華人民共和國合同法》及其他有關法律、法規的規定,結合本市家庭居室裝飾裝修的特點,甲、乙雙方在平等、自愿、協商一致的基礎上,就乙方承包甲方的家庭居室裝飾裝修工程(以下簡稱工程)的有關事宜,達成如下協議:
第一條 工程概況
1.1 工程地點:_________
1.2 工程裝飾裝修面積:_________
1.3 工程戶型:_________
1.4 工程內容及做法(見報價單和圖紙);
1.5 工程承包,采取下列第_________種方式:
(1)乙方包工、包全部材料(見附表三)。
(2)乙方包工、包部分材料,甲方提供其余部分材料(見附表二、三)。
1.6 工程期限_________日(以實際工作日計算);
開工日期_________年_________月_________日;
竣工日期_________年_________月_________日。
1.7 工程款和報價單
(1)工程款:本合同工程造價為(人民幣)_________.
金額大寫:_________
(2)報價單應當以《北京市家庭裝飾工程參考價格》為參考依據,根據市場經濟運作規則,本著優質優價的原則由雙方約定,作為本合同的附件。
(3)報價單應當與材料質量標準、制安工藝配套編制共同作為確定工程價款的根據。
第二條 工程監理
若本工程實行工程監理,甲方應當與具有經建設行政主管部門核批的工程監理公司另行簽訂《工程監理合同》,并將監理工程師的姓名、單位、聯系方式及監理工程師的職責等通知乙方。
第三條 施工圖紙和室內環境污染控制預評價計算書
3.1 施工圖紙采取下列第_________種方式提供:
(1)甲方自行設計的,需提供施工圖紙和室內環境污染控制預評價計算書一式三份,甲方執一份,乙方執二份。
(2)甲方委托乙方設計的,乙方需提供施工圖紙和室內環境污染控制預評價計算書一式三份,甲方執一份,乙方執二份。
3.2 雙方提供的施工圖紙和室內環境污染控制預評價計算書必須符合《民用建筑工程室內環境污染控制規范》(gb50325-XX)的要求。
3.3 雙方應當對施工圖紙和室內環境污染控制預評價計算書予以簽收確認。
3.4 雙方不得將對方提供的施工圖紙、設計方案等資料擅自復制或轉讓給第三方,也不得用于本合同以外的項目。
第四條 甲方工作
4.1 開工三日前要為乙方入場施工創造條件,以不影響施工為原則。
4.2 無償提供施工期間的水源、電源和冬季供暖。
4.3 負責辦理物業管理部門開工手續和應當由業主支付的有關費用。
4.4 遵守物業管理部門的各項規章制定。
4.5 負責協調乙方施工人員與鄰里之間的關系。
4.6 不得有下列行為:
(1)隨意改動房屋主體和承重結構。
(2)在外墻上開窗、門或擴大原有門窗尺寸,拆除連接陽臺門窗的墻體。
(3)在室內鋪貼一厘米以上石材、砌筑墻體、增加樓地面荷載。
(4)破壞廚房、廁所地面防水層和拆改熱、暖、燃氣等管道設施。
(5)強令乙方違章作業施工的其他行為。
4.7 凡必須涉及4.6款所列內容的,甲方應當向房屋管理部門提出申請,由原設計單位或者具有相應資質等級的設計單位對改動方案的安全使用性進行審定并出具書面證明,再由房屋管理部門批準。
4.8 施工期間甲方仍需部分使用該居室的,甲方則應當負責配合乙方做好保衛及消防工作。
4.9 參與工程質量施工進度的監督,參加工程材料驗收、隱蔽工程驗收、竣工驗收。
第五條 乙方工作
5.1 施工中嚴格執行施工規范、質量標準、安全操作規程、防火規定,安全、保質、按期完成本合同約定的工程內容。
5.2 嚴格執行市建設行政主管部門施工現場管理規定:
(1)無房屋管理部門審批手續和加固圖紙,不得拆改工程內的建筑主體和承重結構,不得加大樓地面荷載,不得改動室內原有熱、暖、燃氣等管道設施。
(2)不得擾民及污染環境,每日十二時至十四時、十八時至次日八時之間不得從事敲、鑿、刨、鉆等產生噪聲的裝飾裝修活動。
(3)因進行裝飾裝修施工造成相鄰居民住房的管道堵塞、滲漏、停水、停電等,由乙方承擔修理和損失賠償的責任。
(4)負責工程成品、設備和居室留存家具陳設的保護。
(5)保證居室內上、下水管道暢通和衛生間的清潔。
(6)保證施工現場的整潔,每日完工后清掃施工現場。
5.3 通過告知網址、統一公示等方式為甲方提供本合同簽訂及履行過程中涉及的各種標準、規范、計算書、參考價格等書面資料的查閱條件。
5.4 甲方為少數民族的,乙方在施工過程中應當尊重其民族風俗習慣。
第六條 工程變更
在施工期間對合同約定的工程內容如需變更,雙方應當協商一致。由合同雙方共同簽訂書面變更協議,同時調整相關工程費及工期。工程變更協議,作為竣工結算和順延工期的根據。
第七條 材料供應
7.1 按由乙方編制的本合同家裝《工程材料、設備明細表》所約定的供料方式和內容進行提供。
(1)應當由甲方提供的材料、設備,甲方在材料設備到施工現場前通知乙方。雙方就材料、設備質量、環保標準共同驗收并辦理交接手續。
(2)應當由乙方提供的材料、設備,乙方在材料、設備到施工現場前通知甲方。雙方就材料、設備質量、環保標準共同驗收,由甲方確認備案。
(3)雙方所提供的建筑裝飾裝修材料,必須符合國家質量監督檢驗檢疫總局的《室內裝飾裝修有害物質限量標準》,并具有由有關行政主管部門認可的專業檢測機構出具的檢測合格報告。
(4)如一方對對方提供的材料持有異議需要進行復檢的,檢測費用由其先行墊付;材料經檢測確實不合格的,檢測費用則最終由對方承擔。
(5)甲方所提供的材料、設備經乙方驗收、確認辦理完交接手續后,在施工使用中的保管和質量控制責任均由乙方承擔。
第八條 工期延誤
8.1 對以下原因造成竣工的日期延誤,經甲方確認,工期應當順延:
(1)工程量變化或設計變更;
(2)不可抗力;
(3)甲方同意工期順延的其他情況。
8.2 對以下原因造成竣工的日期延誤,工期應當順延:
(1)甲方未按合同約定完成其應當負責的工作而影響工期的;
(2)甲方未按合同約定支付工程款影響正常施工的;
(3)因甲方責任造成工期延誤的其他情況。
8.3 因乙方責任不能按期完工的,工期不順延;因乙方原因造成工程質量存在問題的返工費用由乙方承擔,工期不順延。
8.4 判斷造成工期延誤以“雙方認定的文字協議”為確定雙方責任的依據。
第九條 質量標準
9.1 裝修室內環境污染控制方面,應當嚴格按照《民用建筑工程室內環境污染控制規范》(gb50325-XX)的標準執行。
9.2 本工程施工質量按下列第_________項標準執行:
(1)《北京市家庭居室裝飾工程質量驗收標準》(dbj/to1-43-XX);
(2)《北京市高級建筑裝飾工程質量驗收標準》(dbj/t01-27-XX)。
9.3 在竣工驗收時雙方對工程質量、室內空氣質量發生爭議時,應當申請由相關行政主管部門認可的專業檢測機構予以認證;認證過程支出的相關費用由申請方墊付,并最終由責任方承擔。
第十條 工程驗收
10.1 在施工過程中分下列階段對工程質量進行聯合驗收:
(1)材料驗收;
(2)隱蔽工程驗收;
(3)竣工驗收。
10.2 工程完工后,乙方應通知甲方驗收,甲方自接到竣工驗收通知單后三日內組織驗收。驗收合格后,雙方辦理移交手續,結清尾款,簽署保修單,乙方應向甲方提交其施工部分的水電改造圖。
10.3 雙方進行竣工驗收前,乙方負責保護工程成品和工程現場的全部安全。
10.4 雙方未辦理驗收手續,甲方不得入住,如甲方擅自入住視同驗收合格,由此而造成的損失由甲方承擔。
10.5 竣工驗收在工程質量、室內空氣質量及經濟方面存在個別的不涉及較大問題時經雙方協商一致簽訂“解決竣工驗收遺留問題協議”(作為竣工驗收單附件)后亦可先行入住。
10.6 本工程自驗收合格雙方簽字之日起,在正常使用條件下室內裝飾裝修工程保修期限為二年,有防水要求的廚房、衛生間防滲漏工程保修期限為五年。
第十一條 工程款支付方式
11.1 合同簽字生效后,甲方按下列表中的約定向乙方支付工程款:
────┬──────┬───────┬─────
│支付次數│ 支付時間 │工程款支付比率│應支付金額│
├────┼──────┼───────┼─────┤
│ 第一次 │開工三日前 │
50%
│
│
├────┼──────┼───────┼─────┤
│ 第二次 │工程進度過半│
45%
│
│
├────┼──────┼───────┼─────┤
│ 第三次 │竣工驗收合格│
5%
│
│
────┴──────┴───────┴─────
11.2 工程進度過半,指工程中水、電管線全部鋪設完成,墻面、頂面基層按工序要求全部完成,門、窗及細木白茬制品基本制安完成為界定工程過半的標準。
11.3 工程驗收合格后,甲方對乙方提交的工程結算單進行審核。自提交之日起二日內如未有異議,即視為甲方同意支付乙方工程尾款。
11.4 工程款全部結清后,乙方向甲方開具正式統一發票為工程款結算憑證。
第十二條 違約責任
12.1 一方當事人未按約定履行合同義務給對方造成損失的,應當承擔賠償責任;因違反有關法律規定受到處罰的,最終責任由責任方承擔。
12.2 一方當事人無法繼續履行合同的,應當及時通知另一方,并由責任方承擔因合同解除而造成的損失。
12.3 甲方無正當理由未按合同約定期限支付第二、三次工程款,每延誤一日,應當向乙方支付遲延部分工程款2‰的違約金。
12.4 由于乙方責任延誤工期的,每延誤一日,乙方支付給甲方本合同工程造價金額2‰的違約金。
12.5 由于乙方責任導致工程質量和室內空氣質量不合格,乙方按下列約定進行返工修理、綜合治理和賠付:
(1)對工程質量不合格的部位,乙方必須進行徹底返工修理。因返工造成工程的延期交付視同工程延誤,按12.4的標準支付違約金。
(2)對室內空氣質量不合格,乙方必須進行綜合治理。因治理造成工程的延期交付視同工程延誤,按12.4的標準支付違約金。
(3)室內空氣質量經治理仍不達標且確屬乙方責任的,乙方應當向甲方返還合同的工程全部價款;甲方對不達標也負有責任的,乙方可相應減少返還比例。
第十三條 爭議解決方式
本合同項下發生的爭議,雙方應當協商或向市場主辦單位、消費者協會等申請調解解決,協商或調解解決不成時,向_________人民法院,或按照另行達成的仲裁條款或仲裁協議申請仲裁。
第十四條 附則
14.1 本合同經甲乙雙方簽字(蓋章)后生效。
14.2 本合同簽訂后工程不得轉包。
14.3 雙方可以書面形式對本合同進行變更或補充,但變更或補充減輕或免除本合同規定應當由乙方承擔的責任的,仍應以本合同為準。
14.4 因不可歸責于雙方的原因影響了合同履行或造成損失的,雙方應當本著公平原則協商解決。
14.5 乙方撤離市場的,由市場主辦單位先行承擔賠償責任;主辦單位承擔責任之后,有權向乙方追償。
14.6 本合同履行完畢后自動終止。
第十五條 其他約定事項
_________.
甲方(簽字):_________
乙方(蓋章):_________
法定代表人(簽字):_________
委托人(簽字):_________
_________年____月____日
_________年____月____日
市場主辦單位(蓋章):_________
法定代表人(簽字):_________
【關鍵詞】 工程項目 臨時賬戶 管理 初探
近年來,國家對基礎工程項目投資的力度加強,基本建設項目投資逐年增加,譬如2008年,中國政府出臺4萬億經濟刺激計劃,投資到新建住宅和基礎設施的總投資額達3.25億元。這次刺激計劃中的許多在建項目,今后仍需投入大量的后續資金,據不完全統計,2011年1月至5月,全國施工項目計劃總投資422760億元,同比增長16.5%。此外,2011年新一輪大規模政府投資擴張計劃并未停息,如1000萬套保障房建設、鐵道部確定基本建設投資規模6000億元。
為保證項目建設資金合理使用和防止建設資金被挪用,從賬戶源頭上避免擠占、挪用建設資金,實行建設資金專戶專儲,??顚S靡阎鸩匠蔀楣こ添椖拷ㄔO資金規范化管理的主要措施。工程項目業主一般會專門制定建設資金管理辦法,要求所有參建單位在其指定銀行統一開立臨時賬戶作為工程款的結算賬戶,且參建單位需與項目業主、銀行簽訂三方資金監管協議,使用資金時必須按照規定報業主單位批準,以保證資金專項用于中標項目的工程建設。由于地域所限,企業對臨時存款賬戶的管理缺乏有效和科學的管理手段,其管理的有效性程度也直接影響了工程建設資金的結算秩序。因此,必須建立科學、完善的臨時存款賬戶管理體制。
一、勘察設計企業目前臨時賬戶管理存在的問題
目前勘察設計企業對臨時存款賬戶管理采用的是工程項目的承擔單位負責臨時存款賬戶的開立和管理。由于工程項目建設的周期性和項目工地分布的不均衡,決定了工程項目的承擔單位的主要生產資源集中于履行合同條款,項目管理的重點在于按期完成項目的建設,對臨時存款賬戶的管理力度不夠,對其重要性也缺乏必要的認識,這樣就會產生以下幾個問題:一是臨時銀行賬戶開立數量偏多。根據《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》規定:存款人在異地從事臨時活動的,只能在其臨時活動地開立一個臨時存款賬戶。實際情況是:因為企業追求的是經濟價值最大化目標,不會主動限制工程數量,臨時性的業務也不能限制個數,企業每一項異地工程項目就有可能開一個臨時賬戶。隨著企業工程項目數量的增長,臨時存款賬戶數量也會趨向于逐步增長。二是臨時存款賬戶使用缺乏規范化的管理,現金支付金額過大。異地臨時存款賬戶缺乏專業的財物人員,各項費用的支付主要是從賬戶提現交易。這樣引起的比較突出的問題是從臨時存款賬戶提取大額現金,存在資金失竊和挪用的風險。三是銀行單據的傳遞不及時和賬戶的對賬工作滯后。由于臨時存款賬戶開戶地多在異地,因地域所限,導致臨時存款賬戶的各項銀行票據不能及時收集和傳遞回企業總部核算,造成財務核算滯后,難以及時反映企業的資金變動情況,由此也導致不能及時進行賬戶的明細對賬工作。
二、造成臨時存款賬戶管理不規范的原因分析
臨時存款賬戶是為了在異地辦理結算業務而申請開設的暫時性賬戶,其功能雖然與企業的基本賬戶相同,但是存在有時間限制,一般為2年,到期就必須辦理撤戶或展期,這在某中程度上導致企業和銀行兩個方面都對臨時存款賬戶規范化管理重視性不夠,集中表現在以下方面。
1、企業管理缺位因素的影響。由于基于成本效益原則和項目周期原因的考慮,項目部一般由工程技術人員兼職財務管理工作,沒有配備專門的常駐財務管理人員。項目部的日常財務核算和管理工作缺失,項目所發生的勞務成本和差旅費等開支由經辦人從臨時賬戶中分次提取大額現金支付,缺乏必要的財務監管和控制,造成資金安全隱患和管理漏洞??辈煸O計企業的行業性質決定了一個合同施工圖設計工作雖然結束,但存在質量保證服務期,而這期間異地臨時存款賬戶被作為結算賬戶的功能依然存在,但相應的管理缺位造成賬戶長期得不到及時清理和維護。
2、銀行拉攏客戶穩定存款因素的影響。商業銀行需要盈利,需要將吸引客戶開戶作為重要的任務,也作為衡量自身業績的重要指標。部分商業銀行,為了自身利益,放松了對臨時存款賬戶的管理。另一方面,為了穩定商業銀行存款,他們也常給存款人違規使用賬戶提供便利。例如,有些商業銀行對從臨時存款賬戶提取大額現金未加控制;對臨時賬戶也不及時和按規定進行撤銷等。
三、完善臨時存款賬戶管理的對策與建議
臨時存款賬戶管理的不規范,不但給企業回收應收賬款帶來麻煩,也造成了企業財務核算的困難。因此,不論從做好應收賬款催收、提高資產質量的目標出發,還是從實行臨時存款賬戶科學、高效管理目標出發,我們都必須理順臨時存款賬戶開戶、使用、管理和銷戶各個環節的關鍵控制點,以此為基礎建立完善臨時存款賬戶管理體制就成為企業必然的選項。
1、完善開戶報備手續,不得擅自開設銀行臨時存款賬戶。根據《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》的規定:臨時存款賬戶的開立實行開戶許可證制度。臨時存款賬戶是存款人因臨時需要并在規定期限內使用而開立的銀行結算賬戶??梢蚤_立臨時存款賬戶的情況包括:設立臨時機構,異地臨時經營活動以及注冊驗資。其中,因注冊驗資開立的臨時存款賬戶可直接向開戶銀行申請開戶,因設立臨時機構和異地臨時經營活動需要開立臨時存款賬戶時,應取得人民銀行核準并頒發的臨時存款賬戶許可證。需要開立臨時存款賬戶的單位應向公司財務部提交“臨時存款賬戶開立申請報告”,公司財務部書面批復同意后方可辦理開戶事宜。開立臨時存款賬戶需向銀行出具下列證明文件:營業執照正、副本原件及復印件;稅務登記證(國、地稅)正、副本原件及復印件;組織機構代碼證原件及復印件;法定代表人身份證復印件;項目部負責人身份證復印件;法定代表人的授權書、授權經辦人的身份證及復印件;基本存款賬戶開戶登記證原件及復印件;工程業務需提供工程承包合同復印件。在申請開立臨時存款賬戶時,還應注意以下事項:項目部在異地臨時經營活動的,開立賬戶名稱為單位名稱+項目部名稱的臨時存款賬戶時,還應提供開立單位銀行結算賬戶申請書(加蓋單位公章、法定代表人簽章)。項目部應在開戶后十個工作日內,將開戶地點、銀行名稱、賬號等書面報告公司財務部登記備案。公司應及時建立臨時存款賬戶管理檔案,視同會計檔案管理,保管期限一般應為賬戶撤銷后10年。
2、規范臨時存款賬戶使用行為,對臨時賬戶實行“收支兩條線”控制。臨時存款賬戶的功能應定位于只限于開戶單位既定生產任務工程款的結算,其他業務不得在此賬戶中操作。工程所需開支由企業財務部按照項目成本預算額度直接匯至項目部。為保證資金集中管理的目標臨時存款賬戶收到合同款后,必須將資金全額轉至臨時存款賬戶開戶單位的基本存款賬戶,即臨時存款賬戶除向臨時存款賬戶開戶單位唯一的基本存款賬戶劃繳款項外,原則上應“只收不付”。開戶單位不得出租、出借臨時存款賬戶,不得利用臨時存款賬戶套取銀行信用。在實際工程項目管理中,有的業主單位出于防范建設資金挪用的風險,會專門制定建設資金管理辦法,要求所有參建單位在其指定銀行統一開立臨時存款賬戶,工程建設所需開支均從此賬戶支取,且該賬戶資金不能劃轉回臨時存款賬戶開戶單位的基本存款賬戶。這種管理措施對于施工建設企業的資金規范使用起到了一定的監管作用。但由于生產性質的區別,對于工程勘察設計企業來說,積極作用并不明顯,且在一定程度上增加了臨時存款賬戶實施“收支兩條線”管控模式的難度。對于這種確因業主單位有明確限制條款,臨時存款賬戶資金不能劃轉臨時存款賬戶開戶單位基本存款賬戶的情況,開戶單位需及時提交業主單位制定的建設資金管理辦法相關文件原件,報公司財務部審批備案。按照業主要求確需在臨時存款賬戶進行既定生產任務支出的,開戶單位必須提供業主單位工程款的撥款審批單,填制“臨時賬戶資金支出申請”,報開戶單位法人代表(或單位負責人)、經營部、財務部審批聯簽后執行,且必須按照國家現金管理條例的規定支取款項。
3、定期與臨時存款賬戶開立銀行核對賬務,嚴格臨時存款賬戶銀行印簽管理。開戶單位應指定專人負責管理臨時存款賬戶銀行對賬信息和相關票據。隨著各商業銀行企業網上銀行業務的普及,企業可以使用這個手段,定期與臨時存款賬戶開立銀行逐筆核對賬務明細,在臨時存款賬戶所在銀行規定期限內發出對賬回單確認信息。對于未達賬項應查明原因,及時取得銀行單據入賬核算。但需要引起重視的是開戶單位需要嚴格臨時存款賬戶銀行印簽管理,根據不相容職務分離原則,臨時存款賬戶業務的經辦和預留印鑒章及網上銀行UKEY鑰匙的保管應分別由兩人辦理。
4、為保證存款人賬戶的資金安全,有必要嚴格確定臨時存款賬戶的有效期限。根據《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》的規定:單位在異地開設臨時賬戶時,只有根據雙方簽訂的合同有效時間來確定,其最長有效期限為兩年。為了確保臨時機構、臨時經營活動行為人正常業務活動的順利開展,滿足其資金結算需要臨時存款賬戶有效期滿后,確因業務需要,存款人在臨時存款賬戶的有效期內,向開戶銀行提出延長賬戶使用期限的申請,由開戶銀行報中國人民銀行核準后展期,但最長不得超過兩年。工程已竣工結算的,開戶單位應及時撤銷臨時存款賬戶,開戶單位撤銷臨時存款賬戶前,必須與開戶銀行核對臨時存款賬戶余額,核對無誤后將賬戶余額轉至企業基本存款賬戶。之所以做此規定,一方面是因為臨時機構、臨時經營活動的活動周期一般較短,如基本建設項目工期通常一般不會超過兩年,臨時機構撤銷或臨時活動結束后,不再需要設立銀行結算賬戶。對于質量保證服務期的收款,可申請直接用企業基本賬戶結算。另一方面是因為存款人的活動行為結束后,如果臨時存款賬戶一年時間沒有發生結算業務也沒有及時作撤銷申請,銀行一般會將賬戶資金作為轉久懸未取款科目核算,中國人民銀行賬戶管理系統標注“久懸”,這樣企業就會暫時無法在其他銀行辦理開戶等事宜,只有該超期的臨時存款賬戶銷戶后方能解除限制,給企業的銀行賬戶資金管理帶來隱患。
四、結束語
臨時存款賬戶作為集中反映企業整個中標項目建設資金收付結算的起點與終點,其管理的有效性直接影響企業的經營性凈現金流指標,因此對臨時存款賬戶進行嚴格監管,完善臨時存款賬戶管理體制是保證企業應收款項資金結算安全的基礎。
承包方(乙方):
合同編號:
北京市工商行政管理局監制
20xx年三月修訂
使用說明
1、本市行政區域內的家庭居室裝飾裝修工程適用此合同文本。此版合同文本適用期至新版合同文本時止。
2、工程承包方(乙方),應當具備工商行政管理部門核發的營業執照,和建設行政主管部門核發的建筑業企業資質證書。
3、甲、乙雙方當事人直接簽訂此合同的,應當一式兩份,合同雙方各執一份;凡在本市各市場內簽訂此合同的,應當一式三份(甲、乙雙方及市場主辦單位各執一份)。
4、開工:雙方通過設計方案、首期工程款到位、工程技術交底等前期工作完成后,材料、施工人員到達施工現場開始運作視為開工。
5、竣工:合同約定的工程內容(含室內空氣質量檢測)全部完成,經承包方、監理單位、發包方驗收合格視為竣工。
6、驗收合格:承包方、監理單位、發包方在《工程竣工驗收單》上簽字蓋章或雖未辦理驗收手續但發包方已入住使用的,均視為驗收合格。
7、工期順延:是指非因乙方的責任導致工程進度受到影響后,工程期限予以相應延展。在工期順延的情況下,乙方不承擔違約責任。
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北京市家庭居室裝飾裝修工程施工合同協議條款
發包方(以下簡稱甲方):
委托人(姓名):民族:
住所:身份證號:
聯系電話:手機號:
承包方(以下簡稱乙方):
營業執照號:
住所:
法定代表人:聯系電話:
委托人:聯系電話:
建筑資質等級證書號:
本工程設計人:聯系電話:
施工隊負責人:聯系電話:
依照《中華人民共和國合同法》及其他有關法律、法規的規定,結合本市家庭居室裝飾裝修的特點,甲、乙雙方在平等、自愿、協商一致的基礎上,就乙方承包甲方的家庭居室裝飾裝修工程(以下簡稱工程)的有關事宜,達成如下協議:
第一條工程概況
1·1工程地點:
1·2工程裝飾裝修面積:
1·3工程戶型:
1·4工程內容及做法(見報價單和圖紙);
1·5工程承包,采取下列第種方式:
(1)乙方包工、包全部材料(見附表三)。
(2)乙方包工、包部分材料,甲方提供其余部分材料(見附表二、三)。
1·6工程期限日(以實際工作日計算);
開工日期年月日;
竣工日期年月日。
1·7工程款和報價單
(1)工程款:本合同工程造價為(人民幣)
金額大寫:
(2)報價單應當以《北京市家庭裝飾工程參考價格》為參考依據,根據市場經濟運作規則,本著優質優價的原則由雙方約定,作為本合同的附件。
(3)報價單應當與材料質量標準、制安工藝配套編制共同作為確定工程價款的根據。
第二條工程監理
若本工程實行工程監理,甲方應當與具有經建設行政主管部門核批的工程監理公司另行簽訂《工程監理合同》,并將監理工程師的姓名、單位、聯系方式及監理工程師的職責等通知乙方。
第三條施工圖紙和室內環境污染控制預評價計算書
3·1施工圖紙采取下列第種方式提供:
(1)甲方自行設計的,需提供施工圖紙和室內環境污染控制預評價計算書一式三份,甲方執一份,乙方執二份。
(2)甲方委托乙方設計的,乙方需提供施工圖紙和室內環境污染控制預評價計算書一式三份,甲方執一份,乙方執二份。
3·2雙方提供的施工圖紙和室內環境污染控制預評價計算書必須符合《民用建筑工程室內環境污染控制規范》(GB50325—20xx)的要求。
3·3雙方應當對施工圖紙和室內環境污染控制預評價計算書予以簽收確認。
3·4雙方不得將對方提供的施工圖紙、設計方案等資料擅自復制或轉讓給第三方,也不得用于本合同以外的項目。
第四條甲方工作
4·1開工三日前要為乙方入場施工創造條件,以不影響施工為原則。
4·2無償提供施工期間的水源、電源和冬季供暖。
4·3負責辦理物業管理部門開工手續和應當由業主支付的有關費用。
4·4遵守物業管理部門的各項規章制定。
4·5負責協調乙方施工人員與鄰里之間的關系。
4·6不得有下列行為:
(1)隨意改動房屋主體和承重結構。
(2)在外墻上開窗、門或擴大原有門窗尺寸,拆除連接陽臺門窗的墻體。
(3)在室內鋪貼一厘米以上石材、砌筑墻體、增加樓地面荷載。
(4)破壞廚房、廁所地面防水層和拆改熱、暖、燃氣等管道設施。
(5)強令乙方違章作業施工的其他行為。
4·7凡必須涉及4·6款所列內容的,甲方應當向房屋管理部門提出申請,由原設計單位或者具有相應資質等級的設計單位對改動方案的安全使用性進行審定并出具書面證明,再由房屋管理部門批準。
4·8施工期間甲方仍需部分使用該居室的,甲方則應當負責配合乙方做好保衛及消防工作。
4·9參與工程質量施工進度的監督,參加工程材料驗收、隱蔽工程驗收、竣工驗收。
第五條乙方工作
5·1施工中嚴格執行施工規范、質量標準、安全操作規程、防火規定,安全、保質、按期完成本合同約定的工程內容。
5·2嚴格執行市建設行政主管部門施工現場管理規定:
(1)無房屋管理部門審批手續和加固圖紙,不得拆改工程內的建筑主體和承重結構,不得加大樓地面荷載,不得改動室內原有熱、暖、燃氣等管道設施。
(2)不得擾民及污染環境,每日十二時至十四時、十八時至次日八時之間不得從事敲、鑿、刨、鉆等產生噪聲的裝飾裝修活動。
(3)因進行裝飾裝修施工造成相鄰居民住房的管道堵塞、滲漏、停水、停電等,由乙方承擔修理和損失賠償的責任。
(4)負責工程成品、設備和居室留存家具陳設的保護。
(5)保證居室內上、下水管道暢通和衛生間的清潔。
(6)保證施工現場的整潔,每日完工后清掃施工現場。
>5·3通過告知網址、統一公示等方式為甲方提供本合同簽訂及履行過程中涉及的各種標準、規范、計算書、參考價格等書面資料的查閱條件。
5·4甲方為少數民族的,乙方在施工過程中應當尊重其民族風俗習慣。
第六條工程變更
在施工期間對合同約定的工程內容如需變更,雙方應當協商一致。由合同雙方共同簽訂書面變更協議,同時調整相關工程費及工期。工程變更協議,作為竣工結算和順延工期的根據。
第七條材料供應
7·1按由乙方編制的本合同家裝《工程材料、設備明細表》所約定的供料方式和內容進行提供。
(1)應當由甲方提供的材料、設備,甲方在材料設備到施工現場前通知乙方。雙方就材料、設備質量、環保標準共同驗收并辦理交接手續。
(2)應當由乙方提供的材料、設備,乙方在材料、設備到施工現場前通知甲方。雙方就材料、設備質量、環保標準共同驗收,由甲方確認備案。
(3)雙方所提供的建筑裝飾裝修材料,必須符合國家質量監督檢驗檢疫總局的《室內裝飾裝修有害物質限量標準》,并具有由有關行政主管部門認可的專業檢測機構出具的檢測合格報告。
(4)如一方對對方提供的材料持有異議需要進行復檢的,檢測費用由其先行墊付;材料經檢測確實不合格的,檢測費用則最終由對方承擔。
(5)甲方所提供的材料、設備經乙方驗收、確認辦理完交接手續后,在施工使用中的保管和質量控制責任均由乙方承擔。
第八條工期延誤
8·1對以下原因造成竣工的日期延誤,經甲方確認,工期應當順延:
(1)工程量變化或設計變更;
(2)不可抗力;
(3)甲方同意工期順延的其他情況。
8·2對以下原因造成竣工的日期延誤,工期應當順延:
(1)甲方未按合同約定完成其應當負責的工作而影響工期的;
(2)甲方未按合同約定支付工程款影響正常施工的;
(3)因甲方責任造成工期延誤的其他情況。
8·3因乙方責任不能按期完工的,工期不順延;因乙方原因造成工程質量存在問題的返工費用由乙方承擔,工期不順延。
8·4判斷造成工期延誤以“雙方認定的文字協議”為確定雙方責任的依據。
第九條質量標準
9·1裝修室內環境污染控制方面,應當嚴格按照《民用建筑工程室內環境污染控制規范》(GB50325—20xx)的標準執行。
9·2本工程施工質量按下列第項標準執行:
(1)《北京市家庭居室裝飾工程質量驗收標準》(DBJ/TO1—43—20xx);
(2)《北京市高級建筑裝飾工程質量驗收標準》(DBJ/T01—27—20xx)。
9·3在竣工驗收時雙方對工程質量、室內空氣質量發生爭議時,應當申請由相關行政主管部門認可的專業檢測機構予以認證;認證過程支出的相關費用由申請方墊付,并最終由責任方承擔。
第十條工程驗收
10·1在施工過程中分下列階段對工程質量進行聯合驗收:
(1)材料驗收;
(2)隱蔽工程驗收;
(3)竣工驗收。
10·2工程完工后,乙方應通知甲方驗收,甲方自接到竣工驗收通知單后三日內組織驗收。驗收合格后,雙方辦理移交手續,結清尾款,簽署保修單,乙方應向甲方提交其施工部分的水電改造圖。
10·3雙方進行竣工驗收前,乙方負責保護工程成品和工程現場的全部安全。
10·4雙方未辦理驗收手續,甲方不得入住,如甲方擅自入住視同驗收合格,由此而造成的損失由甲方承擔。
10·5竣工驗收在工程質量、室內空氣質量及經濟方面存在個別的不涉及較大問題時經雙方協商一致簽訂“解決竣工驗收遺留問題協議”(作為竣工驗收單附件)后亦可先行入住。
10·6本工程自驗收合格雙方簽字之日起,在正常使用條件下室內裝飾裝修工程保修期限為二年,有防水要求的廚房、衛生間防滲漏工程保修期限為五年。
第十一條工程款支付方式
11·1合同簽字生效后,甲方按下列表中的約定向乙方支付工程款:
支付次數支付時間工程款支付比率應支付金額
第一次開工三日前50%
第二次工程進度過半45%
第三次竣工驗收合格5%
11·2工程進度過半,指工程中水、電管線全部鋪設完成,墻面、頂面基層按工序要求全部完成,門、窗及細木白茬制品基本制安完成為界定工程過半的標準。
11·3工程驗收合格后,甲方對乙方提交的工程結算單進行審核。自提交之日起二日內如未有異議,即視為甲方同意支付乙方工程尾款。
11·4工程款全部結清后,乙方向甲方開具正式統一發票為工程款結算憑證。
第十二條違約責任
12·1一方當事人未按約定履行合同義務給對方造成損失的,應當承擔賠償責任;因違反有關法律規定受到處罰的,最終責任由責任方承擔。
12·2一方當事人無法繼續履行合同的,應當及時通知另一方,并由責任方承擔因合同解除而造成的損失。
12·3甲方無正當理由未按合同約定期限支付第二、三次工程款,每延誤一日,應當向乙方支付遲延部分工程款2‰的違約金。
12·4由于乙方責任延誤工期的,每延誤一日,乙方支付給甲方本合同工程造價金額2‰的違約金。
12·5由于乙方責任導致工程質量和室內空氣質量不合格,乙方按下列約定進行返工修理、綜合治理和賠付:
(1)對工程質量不合格的部位,乙方必須進行徹底返工修理。因返工造成工程的延期交付視同工程延誤,按12·4的標準支付違約金。
(2)對室內空氣質量不合格,乙方必須進行綜合治理。因治理造成工程的延期交付視同工程延誤,按12·4的標準支付違約金。
(3)室內空氣質量經治理仍不達標且確屬乙方責任的,乙方應當向甲方返還合同的工程全部價款;甲方對不達標也負有責任的,乙方可相應減少返還比例。
第十三條爭議解決方式
本合同項下發生的爭議,雙方應當協商或向市場主辦單位、消費者協會等申請調解解決,協商或調解解決不成時,向人民法院起訴,或按照另行達成的仲裁條款或仲裁協議申請仲裁。
第十四條附則
14·1本合同經甲乙雙方簽字(蓋章)后生效。
14·2本合同簽訂后工程不得轉包。
14·3雙方可以書面形式對本合同進行變更或補充,但變更或補充減輕或免除本合同規定應當由乙方承擔的責任的,仍應以本合同為準。
14·4因不可歸責于雙方的原因影響了合同履行或造成損失的,雙方應當本著公平原則協商解決。
14·5乙方撤離市場的,由市場主辦單位先行承擔賠償責任;主辦單位承擔責任之后,有權向乙方追償。
14·6本合同履行完畢后自動終止。
第十五條其他約定事項
甲方(簽字):乙方(蓋章):
法定代表人:
委托人:
年月日年月日
市場主辦單位(蓋章):
法定代表人:
委托人:
聯系電話:
年月日
附表一
工程報價單
序
號項目單位單價數量合計金額工藝做法、用料說明
甲方代表(簽字蓋章):乙方代表(簽字蓋章):
備注:此表用量較多企業可復印作為合同附件。
附表二
甲方供給工程材料、設備明細表
序
號材料名稱單位品種規格數量供應時間供應驗收地點
甲方代表(簽字蓋章):乙方代表(簽字蓋章):
備注:所供給的材料、設備須有經行政管理部門批準的專業檢驗單位提供的檢測合格報告。
附表三
乙方供給工程材料、設備明細表
序
號材料名稱單位品種規格數量供應時間供應驗收地點
甲方代表(簽字蓋章):乙方代表(簽字蓋章):
備注:所供給的材料、設備須有經行政管理部門批準的專業檢驗單位提供的檢測合格報告。
附表四
工程竣工驗收單
驗收時間:年月日
工程名稱:
工程地點:
竣工驗收意
見甲方簽字(蓋章):
監理單位簽字(蓋章):
乙方簽字(蓋章):
備注:竣工驗收中,尚有不影響整體工程質量問題,經雙方協商一致可以入住,但必須簽訂竣工后遺留問題協議做為入住后解決遺留問題的依據。
附表五
家裝工程保修單
甲方
甲方人聯系電話
乙方
法定代表人聯系電話
家裝工程地址
開工日期竣工日期
保修期限自年月日到年月日
甲方代表(簽字蓋章):乙方代表(簽字蓋章):
備注:
1、自竣工驗收之日起,計算裝飾裝修保修期為兩年,有防水要求的廚房、衛生間防滲漏工程保修期為五年;
2、保修期內因乙方施工、用料不當的原因造成的裝飾裝修質量問題,乙方須及時無條件進行維修;
為切實強化對區財政性投資工程的管理,確保立項、招標、建設、審計等重要程序能夠規范運作,發揮財政建設資金的最大效益,特制定本規定如下:
一、凡屬開發區財政性投資的工程建設項目(含經濟發展公司、區各事業單位、新農村建設、農業綜合開發等),必須由實施單位提出申請,其中5萬元以下的,經條線、財審分管負責人簽署意見,報區主要負責人批準實施;5萬元以上的,由主任辦公會或專題會議討論立項。具體由各實施單位向會議遞交書面可行性報告(主要介紹項目投資的概算、經濟效益、社會效益、工程款兌付方式等)。實施單位匯報后實行回避,由會議決定是否立項。規劃建設部門和相關單位的同志列席會議。
二、所有批準立項的建設項目必須陽光操作,實行公開招標。50萬元以上的由市招標辦公開招標,5萬元-50萬元的由開發區招投標工作小組組織公開招標或邀標,5萬元以下的工程項目由條線、財審分管負責人會商后,報區主要負責人批準,可以比價發包。建設工程招投標活動堅持公開、公平、公正和誠實守信的原則,參加投標的單位必須具備實施相關項目建設的資質等級和法人資格。未經公開招標的項目一律不得開工建設。對擅自安排的建設工程,概不結算建設資金,并追究相關人員責任。所有招投標項目必須做好相關招標資料的整理歸檔工作。
三、財政性投資的工程項目必須嚴格按照建設程序辦理各項手續(包括規劃許可、施工許可、圖審、消防、防雷審查、報監等),明確現場負責人及工程監理,對工程質量、進度、安全、造價實施有效的管理。如在建設工程中發現有諸如偷工減料,不服管理,不按合同及圖紙施工的違規違章行為,實施黃牌警告制度,三次黃牌警告的單位5年內禁止參加開發區的項目建設活動。
四、施工過程中,需要變更工程量或增加造價的,須事先出具報告,經條線、財審分管負責人審核,報區主要負責人批準后方可變更,對造價較大的要由專題會辦會議確定。增加的工程量一并列入審計。工程量的計量需要由建設單位工程負責人、監理、施工單位三方簽字并由審計單位復核后方可確認。
五、所有工程必須進行決算審計,最終以審計價格開具稅務發票結算工程款,工程決算不經審計的一律不得付款或抵沖款。所有工程建設項目實行綜合驗收制度,綜合驗收合格后,施工單位必須在1個月內提交正式決算及相關工程竣工資料,并承諾審計結果核減額超過5%的相關審計費用由施工單位承擔(在工程款中抵扣)。
六、建立開發區園區建設領導小組,分設招投標工作小組、工程建設工作組和工程驗收審計工作組。
七、本規定自之日起施行。
施工單位(以下稱乙方):
甲方根據工程施工的需要將萬麗富德項目室外雨污排水管網工程委托給乙方施工,根據《中華人民共和國合同法》和《建筑工程安裝承包合同條例》及相關規定,結合本工程具體情況,雙方本著平等互利的原則,經雙方友好協商簽訂本合同。
一、工程概況
1、工程名稱:萬麗富德項目室外雨污排水管網工程。
2、工程地點:濟寧市高新區。
3、工程內容:萬麗富德室外雨污排水管網工程的材料采購、管溝開挖、管井砌筑、管道鋪設、拉管等(詳見工程承包范圍)。
4、承包方式;包工包料、包質量、包工期、包安全文明施工的總承包方式。
二、 工程承包范圍
1、工程承包范圍為甲方簽章確認的室外雨污排水管網工程施工圖中的施工內容,其中:
1.1 施工圖紙內容中的設備材料(含井蓋、管道等)采購、管溝管井土方開挖施工、磚砌排水井施工、管道鋪設安裝、管溝管井土方回填及壓實施工、安裝井蓋等均在本工程的承包范圍。
1.2 本工程不包括室內管道與室外管網檢查井相接連及查找,樓內出戶污水井的鑄鐵、PVC、PE排水管施工不在本工程的施工范圍,但該鑄鐵、PVC、PE排水管會同步施工,乙方應配合施工。
三、合同工期
1、開工日期:以甲方書面通知為準。
2、施工工期:本合同約定的施工工期為20個日歷天。
3、工期順延:如遇重大設計變更而增大工程量,或遇不可抵抗的自然災害影響,經甲方簽證確認,予以順延。
四、工程質量
工程質量標準:按合格工程標準驗收。 乙方對承建工程質量全面負責,嚴格按施工圖及國家現行頒布的施工技術規范和驗收標準組織施工,保證工程質量符合要求和達到工程質量驗收標準。
五、合同價款及結算
1、乙方完成本合同承包范圍內的全部施工內容的總包干價為人民幣叁拾貳萬捌仟元整(32.8萬元整,含稅)。
2、本合同總包干價已包括所有材料(設備)采購、運輸、包裝、采保、安裝、土方開挖機回填、管道鋪設、管井施工、管蓋安裝、安全及技術措施費用、施工保險費用、運輸保險費用、管理費用、稅金、利潤等所有費用,其他費用均不再計取。
3、本工程采取總價包干方式,施工圖紙范圍內漏算及錯算報價甲方均不予增加費用。
4、乙方應在本工程竣工驗收后10天內向甲方提交結算報告及結算資料,甲方收到竣工結算報告及結算資料后10天內完成結算審計。
六、工程款(進度款)支付
1、乙方材料進場后,甲方按總包干價的60%向乙方支付工程進度款。
2、工程施工完畢滿足驗收條件后,甲方在五天內向乙方一次性支付總包干價的30%的工程進度款。
3、驗收合格及辦理工程結算后的三個月內,甲方向乙方支付工程款至總結算款的95%;剩余總結算款的5%留作工程保修金,工程保修期滿后的五日內,甲方一次性無息返還剩余質保金。本工程約定保修期為一年。
4、乙方收到甲方工程款應在三日內提供稅務工程發票,否則甲方有權在下次工程款支付時暫停支付工程進度款,由此造成的相關責任由乙方負責。
七、雙方責任及義務
(一)甲方:
1、甲方應向乙方提供完整的施工設計圖3套。
2、派出工程負責人監督乙方施工質量和進度,并辦理工程簽證。
3、根據合同約定和要求,及時辦理簽證、付款、驗收和結算。
4、甲方協助乙方協調施工現場相關配合單位的關系。
5、施工中發現不符合施工圖和規范要求的工程質量問題,甲方有權責令停工或返工和及時整改,直到符合要求為止。
(二)乙方:
1、施工前,及時做好各項施工準備工作。
2、嚴格按照合同約定的材料及施工工藝施工,并按照設計圖和規范要求進行施工,以確保工程竣工驗收合格。
3、竣工驗收前,負責本工程的材料、設備及成品保護,按文明施工現場要求作好施工場地清潔衛生。施工中應保護好項目現場的室外施工成品。
4、本工程現場安裝及管理人員的辦公、住宿、就餐等均由乙方自行負責。
5、出席甲方主持的現場施工協調會,及時落實協調會議的工作要求。
八、材料(設備)采購供應
1、 本工程由甲方采購供應材料(設備)無。 本工程所用雨污排水管道均采用“東宏”牌。
2、本工程所有檢查井采用M5水泥砂漿砌環保水泥磚,小區主車道(包括消防車道)均采用(外徑)800*30厚B250鑄鐵井蓋,不過車位置的管井井蓋(如綠化帶內)均采用(外徑)800*20厚鑄鐵井蓋。
3、乙方采購的材料(設備)必須報甲方查驗并確認符合設計、國家標準(行業標準)及政府職能部門頒發的有關規定的要求后方能用于本工程施工。進場的材料(設備)必須有生產合格證、檢驗報告等有效證明文件,不合格產品嚴禁在本工程使用。
九、工程變更及簽證
1、甲方同意的工程變更按變更設計圖施工及簽證。所有的工程現場簽證,必須由甲方簽字方為有效。工程現場發生的簽證按《室外雨污管網工程量預算報價》(見附件)中約定的單價及相應的實際工程量進行簽證。合同外的簽證計時人工工日單價按每工日130元計取。
2、若遇甲方或不可抗力原因延誤工期,甲方僅對工期實施簽證,乙方的施工工期可相應順延。
十、工程驗收
1、工程完工后,乙方應自行組織驗收,并做好自查整改,并向甲方申請辦理竣工驗收。
2、甲方在收到乙方驗收申請后3天內組織竣工驗收。本工程嚴格按照合同約定進行竣工驗收,如有整改,正式竣工驗收為復驗合格之日。
十一、工程質量保修
1、本工程質量的保修范圍為工程承包范圍內的所有施工內容。
2、質量保修期:
2.1 質量保修期從工程實際竣工之日算起。
2.2 本工程的質量保修期為1年。
3、質量保修金的支付及返還按本合同第六條第3款約定執行。
十二、違約和爭議
1、乙方不能按合同工期(含簽證順延工期)竣工。
2、如有材料或施工質量不符合合同規定的,乙方負責在指定的時間內無償更換并安裝,并承擔由此造成的一切經濟損失。
3、如甲方未按合同支付工程款,則每延誤一天按工程欠付款的2‰支付違約金。
4、雙方約定,在履行合同過程中產生爭議時,先協商解決,協商不成,可提請項目所在地人民法院訴訟。
5、本合同約定的其他違約,按本合同的相關約定執行。
十三、其它
1、本合同附件有《室外雨污管網工程量報價》、甲方確認的施工圖,與本合同具有同等法律效力。
2、本合同未盡事宜,雙方另行協商解決。
3、本合同一式肆份,甲乙雙方各執貳份,自簽訂之日起生效,至保修期滿結清保修金后自行終止。
甲方(公章):_________ 乙方(公章):_________
法定代表人:王用偉,該公司董事長。
委托人:葉智興,浙江東方正理律師事務所律師。
委托人:陳貽身,男,1937年2月1日出生,住浙江省義烏縣稠城鎮繡湖西路6號2棟102室。
上訴人(原審被告):義烏市建筑工程有限公司,住所地:浙江省義烏市稠城鎮北門街93號。
法定代表人:曹學剛,該公司董事長。
委托人:趙箭冰,浙江政法聯律師事務所律師。
委托人:陳小明,男,1953年8月23日出生,住浙江省義烏縣稠城鎮北門街93號新倉庫309室。
上訴人義烏市偉業房地產開發公司(以下簡稱偉業公司)與上訴人義烏市建筑工程有限公司(以下簡稱建筑公司)因建筑工程承包合同糾紛一案,不服浙江省高級人民法院(1998)浙法民初字第14號民事判決,向本院提起上訴。本院依法組成合議庭公開開庭審理了本案,偉業公司的法定代表人王用偉、委托人葉智興、陳貽身,建筑公司的委托人陳小明、趙箭冰到庭參加訴訟,現已審理終結。
經審理查明:1994年4月20日,偉業公司與建筑公司簽訂《建筑安裝工程承包合同》,約定:建筑公司承建位于義烏市城北良種場內的偉業大廈,工程建筑面積為5680.90平方米,工程造價為239萬元,工程質量達到國家標準合格以上,工期自1994年5月至1995年1月10日,每延誤一天由承包方按合同總造價的0.5%向發包方支付違約金,合格工程不獎不罰,經修補后合格工程,包括加固處理經鑒定可投入使用工程按1%罰承包方,發包方如需設計變更,必須由原設計單位作出正式修改通知書和修改圖紙,承包方才予實施。合同簽訂后,建筑公司即開始施工。在大樓樁基工程施工期間,浙江省煤田地質測試中心樁基動態測試室分別于1994年5月7日、5月20日、6月22日作出工程樁基檢測報告,指出偉業大廈樁基中部分樁存在夾泥、軟泥物、砼強度不均段、偏低等質量問題。義烏市建筑工程質量監督站向建筑公司發出《質量問題通知書》,指出樁基施工存在質量問題,要求暫停施工,請設計單位提出處理意見。1994年7月6日東陽市建筑設計院變更了設計圖紙,義烏市建筑工程質量監督站向偉業公司發出《復工通知書》,同意復工。因偉業大廈增加建筑面積,偉業公司與建筑公司又簽訂《建筑施工補充協議》,約定:建筑公司墊資40萬元,偉業大廈工程竣工驗收合格后一個月歸還,不計息。偉業大廈工程預算300萬元,本工程按四級企業等級收取管理費,工程竣工時間為1995年3月30日(按驗收報告為準)。以后偉業公司向有關部門辦理了建設工程規劃許可證及有關審批手續并領取了《商品房預售證》。在施工過程中,偉業公司未按經會審圖紙的要求,經東陽市建筑設計院變更了部分圖紙后,又將審批建筑層數六層(局部七層)改建為七層(局部八層),偉業大廈實際建筑面積達到9043.09平方米,違法超建1311.95平方米。1995年2月28日,義烏市城鄉建設委員會向偉業公司發出《限期拆除違法建筑物通知書》,責令偉業公司在同年3月10日前將違法建筑物自行拆除。同年8月10日,該委員會又作出《城市規劃違法案件行政處罰決定書》,認為偉業公司未取得建設工程規劃許可證的情況下進行建設,且不按會審圖紙施工,擅自加層,其行為違法,決定處以罰款并補辦建設工程規劃許可證。1995年8月18日,偉業公司按處罰決定繳納罰款后,義烏市城建監察大隊通知偉業公司取得建設用地許可證和建設工程規劃許可證后,同意工程掃尾施工。1995年8月25日,偉業公司重新補辦了《建設工程規劃許可證》(建設規模層次七層局部八層,占地1222平方米)。1996年2月,偉業大廈竣工。同年5月,偉業公司搬入偉業大廈八樓辦公并出賣了部分房屋。同年9月16日,義烏市建筑工程質量監督站向雙方當事人發出通知指出:偉業大廈不少梁及墻體有裂縫,該工程經多次圖紙變更、增加間數及層數,且未正式驗收即交付使用。通知要求立即停止使用偉業大廈,請法定檢測機構提出加固方案。1996年12月18日浙江省建筑科學設計院(以下簡稱省建科院)根據偉業公司、建筑公司、東陽市建筑設計院、義烏市建筑工程質量監督站的要求對偉業大廈作出《結構檢測及結構復算》,認為由于加層和增加較大噸位水箱和電梯,致使第三層框架承受的荷載比原設計增加較多,房屋裝修后超出的荷載是可觀的。升層后超載是梁上出現裂縫的基本原因,砼沒有達到設計強度等級對裂縫的產生也有一定的影響。1997年1月6日,義烏市建筑工程質量監督站向雙方發出《工程質量問題通知書》。同年2月27日,義烏市建設局向偉業公司發出《關于要求立即騰空偉業大廈的通知》。同年5月18日,省建科院受偉業公司委托又提出偉業大廈結構復算與結構處理的具體方案。同年6月23日,義烏市建筑工程質量監督站向建筑公司發出了《質量問題通知書》,指出鑒于該工程保證資料嚴重不足,無法證明工程合格,不準交付使用。1997年7月22日,義烏市建設局發出通知責令偉業公司停止使用偉業大廈。7月23日,義烏市建筑工程質量監督站向偉業公司發出《關于建筑工程未經驗收不得交付使用的通知》。9月22日,義烏市建筑工程質量監督站作出《偉業大廈工程質量等級核定通知書》核定訟爭工程為不合格工程。9月29日,義烏市建設局對偉業公司作出《義烏市建設局行政處罰決定書》,決定限偉業公司在接到處罰決定之日起十日內把擅自投入使用的房屋騰空拆除加層建筑物并對其他建筑物返修加固。偉業公司對處罰決定不服向義烏市人民法院提起行政訴訟,金華市中級人民法院于1998年2月6日作出終審判決認為,1996年5月偉業公司搬入偉業大廈辦公,偉業大廈出現的第三層框架梁裂縫,基本原因是升層和增設較大噸位水箱及電梯,加固可否保障質量,尚無定論,義烏市建設局行政處罰決定并無不當,維持義烏市建設局處罰決定。以后,雙方當事人對造成不合格工程的原因、拆除及加固責任和費用、工程造價等一系列問題發生爭議。1998年9月4日,偉業公司向一審法院起訴,請求解除雙方簽訂的偉業大廈建筑工程承包合同,由建筑公司支付工程款及利息、施工過程中存在質量問題而增加支付的各種費用,向偉業大廈商品房預購方支付賠償金共計1027.5159萬元。以后偉業公司又變更了訴訟請求,要求建筑公司拆除升層部分1312平方米、對偉業大廈立即返修加固、支付違約金、罰金、維修費、檢測費、多收工程款、賠償損失共計102.1946萬元。
另查明,一審審理期間,經偉業公司申請,一審法院委托中國建設銀行浙江省分行對偉業大廈工程(包括七層、局部八層)造價進行鑒定,結論為3717070元。偉業公司未經檢驗使用偉業大廈后至今未按金華市中級人民法院行政判決書內容履行拆除偉業大廈七層、局部八層的處罰決定。自1994年1月7日至1996年7月18日,偉業公司先后向建筑公司支付工程款3443645.30元。在偉業大廈施工期間城建部門因工程質量問題責令1995年2月28日至1995年8月18日期間停工,停工時間計171天。1993年12月3日,吳昕生給偉業公司出具了收據,載明收到偉業公司鋼筋共403噸,計人民幣141萬元,以上鋼筋抵偉業大廈工程款,義烏市稠城城西建筑工程隊加蓋了印鑒。吳昕生在偉業公司與建筑公司訂立建筑工程承包合同時為建筑公司的簽約代表。1999年5月3日吳昕生向一審法院出具書證證明:其向偉業公司寫收據時不代表建筑公司。1998年11月24日義烏市人民政府發文決定對建筑公司改制,建筑公司更名為義烏市建筑工程有限公司,原公司的債權、債務由改制后的有限公司承擔。1999年2月12日,改制后的有限公司領取了營業執照。
一審法院認為,偉業公司與建筑公司簽訂的《建筑安裝工程承包合同》和《建筑施工補充協議書》為有效合同。建筑公司按約定完成偉業大廈工程后,偉業公司未經驗收即實際使用偉業大廈,應視為工程已竣工交付,由此產生的質量問題或其他問題,應由偉業公司承擔責任。偉業公司主張其入住偉業大廈后自行對工程進行了維修、檢測,所支出的費用由建筑公司承擔,其主張缺乏事實和法律依據,不予支持。依合同約定的工程期限,扣除合同未約定的偉業大廈升層的施工時間和有關部門責令補辦手續的時間,建筑實際完工時間比合同約定的工期逾期105天,建筑公司應向偉業公司支付違約金。根據金華市中級人民法院終審的行政判決書認定的事實,偉業公司應對偉業大廈工程存在的質量問題承擔主要責任,建筑公司承擔次要責任。按一審法院委托的中國建設銀行浙江省分行對偉業大廈工程造價鑒定的結論,偉業公司未多付工程款,偉業公司提交的向建筑公司交付價值141萬元鋼筋折抵工程款的證據,經庭審質證不能認定這批鋼筋已交付給建筑公司。偉業公司請求建筑公司退還多收100萬元工程款的理由不充分,不予支持。據此判決:一、建筑公司應在偉業公司按金華市中級人民法院(1998)金中法行終字第1號行政判決履行拆除偉業大廈七層局部八層建筑物第二天起三個月內,履行修復、加固偉業大廈其余工程,交付合格工程。所需費用由偉業公司負擔70%,建筑公司負擔30%;二、建筑公司應向偉業公司支付延期交付承建工程的違約金1575000元(于判決生效后十日內付清);三、駁回偉業公司的其也訴訟請求。一審案件受理費61385元、鑒定費15000元,合計76385元,由偉業公司負擔53469元,建筑公司負擔22916元。偉業公司和建筑公司均不服一審判決,向我院提起上訴。偉業公司上訴稱:偉業大廈工程質量問題是由于建筑公司違規施工造成的,應由建筑公司承擔拆除加層的責任,承擔修復、加固的費用并依合同約定承擔合同總標的造價1%的罰金。建筑公司應退還多收的工程款并承擔退款利息。一審判決對建筑公司延期交工的違約時間計算有誤,應延長至1996年5月。同時申請追加東陽市設計院為本案共同被告。偉業公司向建筑公司交付的價值為141元的鋼筋應折抵工程款。由建筑公司承擔一審、二審的訴訟費。建筑公司上訴稱:其在約定的工期內完工,不存在延期交工。偉業公司應向其返還墊資款40萬元。合同約定建筑公司延期交房的違約責任為總造價的0.5%,違約金比例過高且權利義務不對等,為此請求二審法院予以撤銷或變更。由偉業公司承擔一審、二審訴訟費。本院認為,偉業公司與建筑公司簽訂的《建筑安裝工程承包合同》有效,《建筑施工補充協議書》中由建筑公司墊資40萬元的約定違反了反不正當競爭的法律規定而無效,補充協議的其他部分有效。以浙江省金華市中級人民法院生效法律文書確認的事實、浙江省建科院《義烏偉業大廈結構檢測與結構復算》、浙江省義烏市質檢站《偉業大廈等級核定通知書》作為一審判決認定偉業大廈工程質量責任分擔的依據是正確的,偉業公司應對偉業大廈工程不合格承擔主要責任,建筑公司也應承擔一定的責任;偉業公司上訴主張訟爭工程不合格是建筑公司違規施工造成缺乏事實依據,本院不予支持。偉業公司使用偉業大廈的時間應以浙江省金華市中級人民法院生效的法律文書確認的時間為準,一審判決認定偉業公司使用偉業大廈的時間應予變更,對建筑公司延期交房的違約金數額亦作相應調整。根據合同總價款等本案實際情況,按雙方在合同中約定違約金標準計算的違約金數額過高,依據民法的公平原則予以調整,一審判決確定的建筑公司向偉業公司支付的違約金數額是合適的,對偉業公司要求建筑公司增加支付違約金數額的上訴請求不予支持。建筑公司上訴主張其在合同約定工期內完工,未違約缺乏事實依據,本院不予支持。案外人吳昕生給偉業公司出具的收據所載的內容不能認定價值141萬元的鋼筋已由建筑公司接收并折抵工程款,故收貨收據所產生的法律關系的權利人有權另行提起訴訟。一審法院委托鑒定機構對偉業大廈工程造價鑒定的數額與偉業公司向建筑公司支付工程款數額間的差額,應視為建筑公司墊資款由偉業公司返還亦支付50%利息。偉業公司申請追加案外人東陽市建筑設計院為本案被告,因偉業公司與設計單位間的委托設計關系與本案的建筑工程承包合同糾紛不是一個法律關系,其提出的追加申請缺乏法律依據,本院不予支持。據此,依據《中華人民共和國民法通則》第四條、第五十七條、第五十八條第一款第(五)項、第六十條、第六十一條第一款,《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(二)項之規定,判決如下:
一、維持浙江省高級人民法院(1998)浙法民初字第14號民事判決第一、二、三項;