時間：2023-05-30 10:08:18
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇股東大會通知，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
公證員一般是應(yīng)公司董事會的申請參加股東大會的。但由于公證機構(gòu)的特殊地位以及公證書的特殊法律效力，公證員不僅可以取得公司、董事的信任，同時也能夠贏得股東的信賴。
公證機構(gòu)是代表國家行使證明權(quán)的特殊的權(quán)利維護組織1.一般來講，國家保護民事主體的權(quán)益主要通過兩種途徑，一是訴訟，一是非訴訟。公證是非訴訟方式中一種重要的保護民事權(quán)益的途徑。它在民事主體的權(quán)益尚未受到損害時，通過證明等方法預(yù)防權(quán)益損害及糾紛的發(fā)生。事實上，公證機構(gòu)為法律行為、有法律意義的事實、文書的真實性、合法性提供證明的過程就是對民事活動的真實性、合法性予以審查監(jiān)督的過程。簡言之，公證活動的宗旨在于保障民事主體切實行使應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，并以法律規(guī)定的方式、程序確認這種權(quán)利。正因為公證機構(gòu)特殊的法律地位，公證機構(gòu)出具的公證書相應(yīng)具有了特殊的法律效力。
基于上述原因，公證機構(gòu)和公證員在其提供證明等法律服務(wù)的活動中當(dāng)然地擁有一種超然中立的法律地位。這在股東大會公證中也不例外。公證員在股東大會公證中秉承其獨立性及中立性原則，以現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)為依據(jù)，平等地對待和保障公司、董事和股東的權(quán)益，從而保障法律得以實施、社會公正得以實現(xiàn)。公證員同時對事實負責(zé)，即公證員出具公證書的基礎(chǔ)是客觀存在或發(fā)生的事實，而不僅是當(dāng)事人的陳述或解釋。中立、客觀的角色定位決定了公證員在股東大會中的作用。公證員通過會前審查，現(xiàn)場監(jiān)督股東大會的全過程，對股東大會到會人數(shù)、參會股東持有的股份數(shù)額、授權(quán)委托書、每一表決事項的表決結(jié)果、會議記錄、會議程序等事項進行審查監(jiān)督，從而確認其合法有效性。一方面，公證員的事先審查和現(xiàn)場監(jiān)督可以保證股東大會按照董事會預(yù)先制定的會議議程進行，保障董事和公司的利益。因為公證書向股東及社會公眾進一步證明了股東大會及其決議的合法性、有效性，而這正是董事和公司所需要和期望的。另一方面，按既定的議程進行表明股東大會可以按照股東預(yù)先被告知的方式召開，保障了股東的 “知情權(quán)”，同時合法的股東大會程序及有效的表決決議亦是股東權(quán)利實現(xiàn)的基礎(chǔ)。股東在股東大會中最重要的權(quán)利就是投票表決權(quán)。程序合法、內(nèi)容合法的股東大會為股東投票表決權(quán)的行使提供客觀的外部條件，股東自身身份或委托人身份的合法有效為其投票表決權(quán)的行使提供內(nèi)部保障。此二者均可通過公證員的介入和審查得以實現(xiàn)。
股東大會公證之程序
（一）公證員介入股東大會的時間
筆者認為公證員介入股東大會的最佳時間是股東大會的準(zhǔn)備期間。若公司董事會決定在召開股東大會時聘請公證員參加，董事會即應(yīng)在召開股東大會通知后，股東登記確認股權(quán)之前申請公證。這樣公證員可以擁有相對充分的時間審查有關(guān)材料。
公證機構(gòu)在受理申請后，首先要審查股東大會的召開是否具有合法性。股東大會分為年度股東大會和臨時股東大會。年度股東大會每年1次，應(yīng)于上一個會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)舉行。臨時股東大會可由董事會決定召開或由單獨或者合并持有公司有表決權(quán)數(shù)10% 以上的股東或監(jiān)事會提議召開，當(dāng)出現(xiàn)特殊情形時，公司必須召開臨時股東大會2.公司召開股東大會，董事會應(yīng)當(dāng)在會議召開30日以前以公告的方式通知各股東。公證員要審查董事會是否按照《公司法》和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定公告，公告內(nèi)容是否完備3.根據(jù)公告的股權(quán)登記日，公證員現(xiàn)場監(jiān)督，審查前來登記股權(quán)的人是否具有合法有效的股東身份、人是否具有相應(yīng)的權(quán)4.從而為以后表決票的合法有效性奠定基礎(chǔ)。之后，董事會對合法有效的股東和人發(fā)出正式的會議通知。股東和人憑會議通知領(lǐng)取表決票。上述事宜必須在董事會發(fā)出會議通知之前做好，因此，公證員最好在董事會召開股東大會通知后、股東登記確認股權(quán)之前介入到股東大會的準(zhǔn)備工作中來。
（二）股東大會公證
1.相關(guān)材料的審查。在正式召開股東大會之前，公司董事會應(yīng)向公證員提供股東大會議程、投票規(guī)則、公司章程等材料。公證員可以就大會議程、投票規(guī)則等不合乎法律、公司章程或不盡合理的地方提出修改意見，從而保障公司、董事及股東的利益，同時確保股東大會的順利進行。其中，投票規(guī)則是重中之重。因為提案是否能夠通過與公司、董事及股東的利益密切相關(guān)。投票規(guī)則的不同往往會導(dǎo)致投票結(jié)果的差異，甚至是完全相反的結(jié)果。因此，投票規(guī)則不僅不能與具體的法律法規(guī)相沖突，同時還要體現(xiàn)公平公正原則，不能片面地有利于公司和董事或股東一方。
公證員審查投票規(guī)則主要應(yīng)從以下幾個方面入手：（1）投票規(guī)則首先應(yīng)表明有表決權(quán)的股東的表決票才可計入統(tǒng)計結(jié)果。有表決權(quán)的股東的表決票，即經(jīng)審查具有合法有效的股東身份的股東憑正式會議通知領(lǐng)取的表決票。（2）凡出席股東大會的股東所代表的股權(quán)數(shù)均應(yīng)計入統(tǒng)計基數(shù)5.對于“出席”如何界定，法律沒有作出具體規(guī)定。但公司董事會必須在投票規(guī)則中給出“出席”的明確定義。報到后就離開、中途退場或雖參加會議而不投票究竟是否屬于出席范圍應(yīng)事先以書面形式給股東一個明確的解釋。若投票規(guī)則未予以明確的界定，以上3種情況均應(yīng)認定為“出席”。（3）投票規(guī)則所確定的選擇項及選擇方式必須明確。如對每一提案應(yīng)列3個選項：同意、反對、棄權(quán)。選擇方式應(yīng)明確表示。（4）何謂廢票應(yīng)明確界定。如多選或選擇方式不符合要求等。廢票是否應(yīng)計入統(tǒng)計基數(shù)也必須明確6。
2.股東大會現(xiàn)場監(jiān)督公證。身份審查是股東大會合法召開的前提。因此，在召開股東大會當(dāng)天，公證員應(yīng)與董事會所派人員共同審查股東及人的身份。個人股東親自出席會議的，應(yīng)出示本人身份證和持股憑證；委托他人出席會議的，應(yīng)出示本人身份證、委托書和持股憑證。法人股東應(yīng)由法定代表人或法定代表人委托的人出席會議。法定代表人出席會議的，應(yīng)出示本人身份證、能證明其具有法定代表人資格的有效證明和持股憑證；委托人出席會議的，人應(yīng)出示本人身份證、法人股東單位的法定代表人依法出具的書面委托書和持股憑證。
股東大會現(xiàn)場監(jiān)督公證的主要內(nèi)容是監(jiān)督股東大會是否按照預(yù)先制定的會議議程進行，特別是要審查監(jiān)督投票表決和統(tǒng)計表決票的過程是否按照投票規(guī)則及法律法規(guī)的規(guī)定進行。同時要注意臨時股東大會只能對事先確定的事項進行討論，不得提起新的議案7。
股東大會的一般議程是董事長先就公司本年度經(jīng)營狀況等各方面情況進行匯報并對本股東大會召開的原因及大會議程作介紹。在年度股東大會上，董事長應(yīng)當(dāng)就前次股東大會以來股東大會決議中應(yīng)由董事會辦理的各事項的執(zhí)行情況向股東大會作出報告并公告監(jiān)事應(yīng)當(dāng)宣讀的有關(guān)公司過去1年的監(jiān)督專項報告。其次，是股東代表發(fā)言。董事會必須保障股東的發(fā)言權(quán)，并對股東的質(zhì)詢和建議作出答復(fù)和說明，除非涉及不能在股東大會上公開的商業(yè)秘密。在投票表決前，大會主持人必須宣讀投票規(guī)則，不能僅以在表決票上寫明為限。在股東對投票規(guī)則沒有異議的情況下8，才可以開始投票。公證員在投票前應(yīng)檢查票箱，確認為空箱后開始投票。投票時必須至少有1名監(jiān)事、2名股東代表在場。公證員應(yīng)監(jiān)督投票、封存票箱及運送票箱至統(tǒng)計地點的全過程。統(tǒng)計表決票前應(yīng)清點票數(shù)并清除廢票。在統(tǒng)計表決票時，也必須至少有1名監(jiān)事、2名股東代表參與清點，并由清點人代表當(dāng)場公布表決結(jié)果。公證員在監(jiān)督表決票的統(tǒng)計過程中應(yīng)特別注意當(dāng)被表決提案涉及關(guān)聯(lián)交易時，清點人是否將涉及關(guān)聯(lián)交易的各股東所持的表決權(quán)排除在出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)之外9.表決統(tǒng)計結(jié)束后，董事會應(yīng)公布股東大會決議，包括出席會議的股東（和人）人數(shù)，所持（）股份總數(shù)及占公司有表決權(quán)總股份的比例，表決方式以及每項提案的表決結(jié)果。公證員這時要當(dāng)場宣讀公證詞，證明股東大會的召開合法以及股東大會會議程序、表決過程及所通過各項決議均真實、合法、有效。
特殊情況的處理
筆者以上所述是股東大會公證的一般程序，即正常情況下的程序。但股東大會可能會基于不可抗力、人為因素等諸多原因而出現(xiàn)中斷或中止。這時就需要進行現(xiàn)場監(jiān)督的公證員采取應(yīng)變措施，從而維護股東和公司的利益，也為下一步的公證工作準(zhǔn)備條件。
隨著經(jīng)濟水平的提高和科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，公司的規(guī)模會不斷擴大，公司的股東相應(yīng)地會遍布全國甚至全世界，當(dāng)股東想?yún)⒓佣譄o法到達會議現(xiàn)場時，就有可能出現(xiàn)電話委托表決、傳真表決及通過電子郵件進行表決等特殊情形。鑒于股東大會對股東身份真實性、合法性的嚴(yán)格要求，若以上方式可以確認股東或其人身份的真實性、合法性，其表決票可以認定為有效。若無法保證上述內(nèi)容的真實性、合法性，其表決票則應(yīng)認定為無效。但如何認定還有待于進一步探討。
公證在正常的股東大會或非正常的股東大會中均發(fā)揮了其不可或缺的作用。雖然證監(jiān)會沒有要求上市公司必須對股東大會進行公證，但公證的介入無疑會更好地保證股東大會召開的合法性及決議的真實、合法、有效，并在出現(xiàn)緊急情況時，起到有利于股東和公司雙方的作用。公證同時可以預(yù)防股東和公司就股東大會的程序和決議內(nèi)容等各方面問題產(chǎn)生糾紛，從而保障公司和股東權(quán)益的穩(wěn)定狀態(tài)。
參考文獻：
1.詳細論述見卓萍：《公證法學(xué)概論》，法律出版社1988年，5-7頁。
2.參見證監(jiān)會《上市公司股東大會規(guī)范意見》第19條《公司法》第104條。
3.根據(jù)證監(jiān)會《上市公司股東大會規(guī)范意見》第10條的規(guī)定。證監(jiān)會的 《上市公司章程指引》第 48條對股東大會通知應(yīng)包括的內(nèi)容作出了詳細的規(guī)定。
4.根據(jù)《公司法》第108條的規(guī)定。證監(jiān)會的 《上市公司章程指引》第49條對此作出了更詳細的規(guī)定。
5.根據(jù)《公司法》第106、107條的規(guī)定統(tǒng)計基數(shù)是出席會議的股東所持的表決票。
6.目前法律沒有作出明確規(guī)定，所以在理論上仍有進一步探討的必要和余地。
7.根據(jù)證監(jiān)會《上市公司股東大會規(guī)范意見》第33條、第11條、第12條的規(guī)定。
8.通常情況下，股東以鼓掌方式表示通過投票規(guī)則。
一、試行公司重大事項社會公眾股股東表決制度
（一）在股權(quán)分置情形下，作為一項過渡性措施，上市公司應(yīng)建立和完善社會公眾股股東對重大事項的表決制度。下列事項按照法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定，經(jīng)全體股東大會表決通過，并經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實施或提出申請：
1、上市公司向社會公眾增發(fā)新股（含發(fā)行境外上市外資股或其他股份性質(zhì)的權(quán)證）、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券、向原有股東配售股份（但具有實際控制權(quán)的股東在會議召開前承諾全額現(xiàn)金認購的除外）；
2、上市公司重大資產(chǎn)重組，購買的資產(chǎn)總價較所購買資產(chǎn)經(jīng)審計的賬面凈值溢價達到或超過20%的；
3、股東以其持有的上市公司股權(quán)償還其所欠該公司的債務(wù)；
4、對上市公司有重大影響的附屬企業(yè)到境外上市；
5、在上市公司發(fā)展中對社會公眾股股東利益有重大影響的相關(guān)事項。上市公司股東大會通知后，應(yīng)當(dāng)在股權(quán)登記日后三日內(nèi)再次公告股東大會通知。上市公司公告股東大會決議時，應(yīng)當(dāng)說明參加表決的社會公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會公眾股股份的比例和表決結(jié)果，并披露參加表決的前十大社會公眾股股東的持股和表決情況。
（二）上市公司應(yīng)積極采取措施，提高社會公眾股股東參加股東大會的比例。鼓勵上市公司在召開股東大會時，除現(xiàn)場會議外，向股東提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺。上市公司召開股東大會審議上述第（一）項所列事項的，應(yīng)當(dāng)向股東提供網(wǎng)絡(luò)形式的投票平臺。上市公司股東大會實施網(wǎng)絡(luò)投票，應(yīng)按有關(guān)實施辦法辦理。
（三）上市公司應(yīng)切實保障社會公眾股股東參與股東大會的權(quán)利。股東可以親自投票，也可以委托他人代為投票。董事會、獨立董事和符合一定條件的股東可以向上市公司股東征集其在股東大會上的投票權(quán)。征集人公開征集上市公司股東投票權(quán)，應(yīng)按有關(guān)實施辦法辦理。
（四）上市公司應(yīng)切實保障社會公眾股股東選擇董事、監(jiān)事的權(quán)利。在股東大會選舉董事、監(jiān)事的過程中，應(yīng)充分反映社會公眾股股東的意見，積極推行累積投票制。本規(guī)定所稱累積投票制是指上市公司股東大會選舉董事或監(jiān)事時，有表決權(quán)的每一股份擁有與擬選出的董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。
（五）上市公司制定或修改章程應(yīng)貫徹上述規(guī)定及有關(guān)實施辦法的精神，列明有關(guān)條款。
二、完善獨立董事制度，充分發(fā)揮獨立董事的作用
（一）上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨立董事制度。獨立董事應(yīng)當(dāng)忠實履行職務(wù)，維護公司利益，尤其要關(guān)注社會公眾股股東的合法權(quán)益不受損害。
（二）獨立董事應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實際控制人或者與上市公司及其主要股東、實際控制人存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。
（三）重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會計師事務(wù)所，應(yīng)由二分之一以上獨立董事同意后，方可提交董事會討論。經(jīng)全體獨立董事同意，獨立董事可獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)，對公司的具體事項進行審計和咨詢，相關(guān)費用由公司承擔(dān)。
（四）上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨立董事工作制度，董事會秘書應(yīng)當(dāng)積極配合獨立董事履行職責(zé)。上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)，及時向獨立董事提供相關(guān)材料和信息，定期通報公司運營情況，必要時可組織獨立董事實地考察。
（五）獨立董事應(yīng)當(dāng)按時出席董事會會議，了解上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營和運作情況，主動調(diào)查、獲取做出決策所需要的情況和資料。獨立董事應(yīng)當(dāng)向公司股東大會提交年度述職報告，對其履行職責(zé)的情況進行說明。
（六）獨立董事任期屆滿前，無正當(dāng)理由不得被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露。
三、加強投資者關(guān)系管理，提高上市公司信息披露質(zhì)量
（一）上市公司應(yīng)嚴(yán)格按照法律、行政法規(guī)和上市規(guī)則的規(guī)定，及時、準(zhǔn)確、完整、充分地披露信息。上市公司披露信息的內(nèi)容和方式應(yīng)方便公眾投資者閱讀、理解和獲得。
（二）上市公司應(yīng)積極開展投資者關(guān)系管理工作，建立健全投資者關(guān)系管理工作制度，董事會秘書具體負責(zé)公司投資者關(guān)系管理工作。
（三）上市公司應(yīng)積極主動地披露信息，公平對待公司的所有股東，不得進行選擇性信息披露。
（四）上市公司應(yīng)通過多種形式主動加強與投資者特別是社會公眾投資者的溝通和交流，設(shè)立專門的投資者咨詢電話，在公司網(wǎng)站開設(shè)投資者關(guān)系專欄，定期舉行與公眾投資者見面活動，及時答復(fù)公眾投資者關(guān)心的問題。
四、上市公司應(yīng)實施積極的利潤分配辦法
（一）上市公司的利潤分配應(yīng)重視對投資者的合理投資回報。
（二）上市公司應(yīng)當(dāng)將其利潤分配辦法載明于公司章程。
（三）上市公司董事會未做出現(xiàn)金利潤分配預(yù)案的，應(yīng)當(dāng)在定期報告中披露原因，獨立董事應(yīng)當(dāng)對此發(fā)表獨立意見；上市公司最近三年未進行現(xiàn)金利潤分配的，不得向社會公眾增發(fā)新股、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券或向原有股東配售股份。
（四）存在股東違規(guī)占用上市公司資金情況的，上市公司應(yīng)當(dāng)扣減該股東所分配的現(xiàn)金紅利，以償還其占用的資金。
五、加強對上市公司和高級管理人員的監(jiān)督
（一）上市公司控股股東及實際控制人對上市公司和社會公眾股股東負有誠信義務(wù)。控股股東及實際控制人不得違規(guī)占用上市公司資金，不得違規(guī)為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保，不得利用關(guān)聯(lián)交易、利潤分配、資產(chǎn)重組、對外投資等方式損害上市公司和社會公眾股股東的合法權(quán)益。控股股東或?qū)嶋H控制人利用其控制地位，對上市公司和社會公眾股股東利益造成損害的，將依法追究其責(zé)任。
（二）上市公司被控股股東或?qū)嶋H控制人違規(guī)占用資金，或上市公司違規(guī)為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保的，在上述行為未糾正前，中國證監(jiān)會不受理其再融資申請；控股股東或?qū)嶋H控制人違規(guī)占用上市公司資金的，在其行為未糾正前，中國證監(jiān)會不受理其公開發(fā)行證券的申請或其他審批事項。
（三）上市公司的高級管理人員應(yīng)當(dāng)忠實履行職務(wù)，維護公司和全體股東的最大利益。上市公司高級管理人員未能忠實履行職務(wù)，違背誠信義務(wù)的，其行為將被記入誠信檔案，并適時向社會公布；違規(guī)情節(jié)嚴(yán)重的，將實施市場禁入；給上市公司和社會公眾股股東的利益造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
（四）上市公司不得聘用《中華人民共和國公司法》規(guī)定的不得擔(dān)任董事、監(jiān)事、經(jīng)理情形的人員，被中國證監(jiān)會宣布為市場禁入且尚在禁入期的人員，被證券交易所宣布為不適當(dāng)人選未滿兩年的人員擔(dān)任公司高級管理人員職務(wù)。
（一）我國股份有限責(zé)任公司股東會的召集
第一、董事會召集。股份有限責(zé)任公司股東大會會議由董事會負責(zé)召集，董事長主持。因此，董事會享有股東大會召集權(quán)是固有的，公司不能通過公司章程進行剝奪。如果不是法律規(guī)定的情形，沒有董事會召集而形成的股東大會決議是違反法律程序的決議，按照公司法22條2款規(guī)定，股東可以行使請求撤銷權(quán)。
第二、監(jiān)事會召集。董事會不能履行或是不履行召集股東大會會議職責(zé)，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持。可見監(jiān)事會只有在董事會不行使召集董事會時才可履行召集股東大會的權(quán)利。不能履行一般指遇到客觀問題不能；不履行一般指故意不履行。
第三、 股東召集。監(jiān)事會不召集和主持股東大會，連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東可以自行交際和主持。這個意義上說明股東只有在具備一定持股條件和監(jiān)事會也不履行職權(quán)或不能履行時才可行使該權(quán)利。
（二）俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司股東會召集
第一、董事會召集。俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司法65條1款2項規(guī)定：召開股東大會和臨時會議，本聯(lián)邦法55條8款規(guī)定的情形除外，董事會擁有經(jīng)營決策、業(yè)務(wù)執(zhí)行和對外代表權(quán)，是公司最有實權(quán)機關(guān)。該條同款4項也規(guī)定了董事會職權(quán)：確定有權(quán)參加股東大會人員名單的編制日期和根據(jù)聯(lián)邦法第七章條款規(guī)定的屬于公司董事會職權(quán)和與股東大會籌備與召開的其他事項。說明召集股東大會是董事會的一項職責(zé)。
第二、請求召集的機關(guān)和審計人員召集。俄羅斯股份有限責(zé)任公司股東大會的召集權(quán)董事會是首級，只有在聯(lián)邦法規(guī)定期限內(nèi)董事會沒有作出召集臨時股東大會決定或是拒絕召開股東大會的決定時請求召集召開股東大會的機關(guān)和審計人員才能行使召集股東大會的權(quán)力。此處拒絕召集會議指因董事會主觀因素造成的拒絕；不能在聯(lián)邦法規(guī)定的期限內(nèi)作出召集決定的情況指因董事會客觀原因不能召集。
（三）我國和俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司股東大會召集比較
對于股東大會的召集，兩國大體上要求是一致的，即先有董事會，再由監(jiān)事會和股東召集。只是我們國家股東的權(quán)力是嚴(yán)格排在監(jiān)事會之后，俄羅斯聯(lián)邦則對監(jiān)事會和股東行使該權(quán)力的先后沒有嚴(yán)格規(guī)定，可以同時行使，至于如何協(xié)調(diào)由實踐處理。我認為在第二層級上，我們國家的規(guī)定更有順序，有利于有效的執(zhí)行召開股東大會。
二、股東大會的提案權(quán)
（一）我國股份有限責(zé)任公司股東大會提案權(quán)
第一、董事會行使提案權(quán)。我國《公司法》雖然沒有直接規(guī)定董事會的提案權(quán)，但從47條董事會職權(quán)看，不少內(nèi)容都表明董事會有向股東大會提出議案的權(quán)利。
根據(jù)《上市公司股東大會規(guī)范意見》對上市公司股東大會董事會提案程序較為具體的規(guī)定，其中一些可擴展適用于全體股份有限責(zé)任公司。該意見10條、11條規(guī)定，董事會在召開股東大會通知中應(yīng)列出股東大會討論的事項，并將董事會提出的所有提案內(nèi)容充分披露。
第二、 監(jiān)事會行使提案權(quán)。《公司法》119條規(guī)定：本法54、55條關(guān)于有限責(zé)任公司監(jiān)事會職權(quán)的規(guī)定，適用與股份有限公司監(jiān)事會。監(jiān)事會作為公司監(jiān)督機關(guān)，法律直接規(guī)定了其具體的提案權(quán)，可以使監(jiān)事會具有更多職權(quán)，從而能夠有效地發(fā)揮其應(yīng)有的作用。
第三、 股東行使提案權(quán)。我國《公司法》規(guī)定了股東提案權(quán)，適用于所有的股份有限公司。我國對股東提案權(quán)的規(guī)定可做以下理解：首先，股東提案權(quán)有可能是多數(shù)股東行使的權(quán)力，只要達到持有公司3%以上股份比例，可能是多數(shù)股東持有股份的總和。其次，對股東提案權(quán)的行限制，即在股東大會召開10日前提出并書面提交董事會，并且臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，還需要有明確議題和具體決議事項。如果是監(jiān)事會召集的股東大會，則提案應(yīng)向監(jiān)事會提交。這樣限制的目的主要是防止個別股東的惡意行為。第三、董事會對股東提案負有通知其他股東并將該議案提交股東大會審議的義務(wù)。
（二）俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司股東大會的提案權(quán)
第一、董事會行使提案權(quán)。當(dāng)需要召開股東大會時，董事會是第一層級的組織機關(guān)，召集股東大會就意味著要提出召集股東大會的內(nèi)容，該內(nèi)容的提出便是對股東大會的提案。53條股東大會議程提案中并沒有直接規(guī)定董事會提案權(quán)，但從65條公司董事會職權(quán)規(guī)定的具體事項，可以得出，很多議案都需要由董事會向股東大會提出。
第二、 股東行使提案權(quán)。俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司法第53條股東大會議程提案明確規(guī)定股東提案權(quán)。從該條第1款得出只有合計持有公司2%以上有表決權(quán)股的股東才權(quán)向股東大會提出議案，且持有股東持股數(shù)要達到公司股份2%。其中合計持有股份達到2%的股份，說明可以是一個持有2%股份的股東，也可以是多個股東共同持有2%的股份。最后，對提案提出時間限制，應(yīng)在財政結(jié)束后30天內(nèi)送交公司，一方面能促使股東及時行使權(quán)利，同時防止有些股東濫用權(quán)利。
第三、 公司監(jiān)察委員會、審計人員。第55條第1款，根據(jù)公司董事會提議，公司監(jiān)察委員會、審計人員以及提出請求時持有公司10%以上表決權(quán)股的股東請求，公司可以召開臨時股東大會。同條第4款規(guī)定，在召開臨時股東大會要求中應(yīng)包含列入會議日程的議題，在召開臨時股東大會的請求中可以包含每以事項作出決議的內(nèi)容以及召開股東大會形式的建議。如果召集臨時股東大會的請求包含推舉候選人建議的內(nèi)容，則對該提議適用55條的相關(guān)規(guī)定。
（三）我國和俄羅斯聯(lián)邦股份有限公司股東大會提案權(quán)比較
第一、兩個國家的公司法都承認董事會提案權(quán)，但都沒直接規(guī)定，這主要體現(xiàn)在董事會職權(quán)中。
第二、均賦予監(jiān)事會（中）、監(jiān)察委員會（俄）提案權(quán)。
第三、關(guān)于股東提案請求權(quán)我國股份有限責(zé)任公司法允許合計持有公司股份3%以上的股東行使股東大會提案權(quán)，且在股東大會召開10提案前提出。俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司法只允許合計持有2%以上有表決權(quán)的股東行使股東大會提案權(quán)，必須是要有表決權(quán)的股東才可以，且在財政年度結(jié)束后30天內(nèi)提出。相比來說比我們國家要求嚴(yán)格，但是在俄羅斯持股數(shù)達到2%但沒有表決權(quán)的股東利益很難得到保護。
第四、俄羅斯聯(lián)邦賦予審計人員股東大會提案權(quán)，主要因為審計人員在審計中也會遇到關(guān)于審計類的重大問題，這些問題同樣需要向股東會提案，審計人員對這些問題更加熟悉，更有資格向股東大會提出議案。我國沒有賦予審計人員這項權(quán)利，主要是我國公司法審計人員的地位在公司中沒有像俄羅斯聯(lián)邦那樣重要。
三、股東大會表決回避規(guī)制
表決權(quán)指股東通過股東大會上的意思表示，可按持股份額參加股東共同的意思決定的權(quán)力。
（一）我國公司法關(guān)于股東大會表決權(quán)回避的規(guī)定
1、我國《公司法》關(guān)于股東表決權(quán)回避的范圍還較為狹隘，只涉及為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的事項和公司自己持股沒有表決權(quán)事項，對除此之外的其他事項，并沒有強制要求股東回避。
2、股東出席股東大會會議，所持每一股份有表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。有限責(zé)任公司人數(shù)是有限的，且具有很強的人合性，所以每一股份都有表決權(quán)是有這個可能性和必要性的。公司代表公司整體利益，需要具體人來執(zhí)行，還是具有人為因素，所以不給公司持有的股份表決權(quán)。
（二）俄羅斯聯(lián)邦關(guān)于股東大會表決權(quán)回避的規(guī)定
表決權(quán)股持有人不超過1000的公司，批準(zhǔn)實施關(guān)聯(lián)交易的決議由公司董事會非關(guān)聯(lián)董事的過半數(shù)表決權(quán)通過。如果非關(guān)聯(lián)董事不足章程確定的召開公司董事會會議的法定人數(shù)，則該事項的決議應(yīng)由股東大會按照本條第4款規(guī)定的程序通過。
公司與公司董事會董事、履行獨任制公司執(zhí)行機關(guān)職能的人、其中包括管理組織或管理人、委員會制公司執(zhí)行機關(guān)成員或與其關(guān)聯(lián)人共同持有公司20%以上表決權(quán)股的公司股東以及有權(quán)對公司強制指令的人所實施的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)符合本章條款的規(guī)定；上述人員被認定為關(guān)聯(lián)人，如果上述人員、配偶、父母、子女、同胞和非同胞兄弟姐妹、養(yǎng)父母和養(yǎng)子女和他們的實際控制人在公司所實施的交易中：在交易中為其中的一方、受益人、中間人或人；在交易中持有作為其中一方、收益人、中間人或人的法人20%以上的股份；在交易中的交易一方、受益人、中間人或人法人機關(guān)中擔(dān)任職務(wù)以及在該法人管理組織的管理機關(guān)中擔(dān)任職務(wù)；公司章程規(guī)定的其他情形。沒有規(guī)定的方面留給公司章程來規(guī)定。
（三）我國和俄羅斯聯(lián)邦表決權(quán)回避的差異。相比我國股東表決權(quán)回避制度范圍狹窄，只涉及到為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保事項，除此之外的其他關(guān)聯(lián)交易事項沒有強行性要求股東回避。
俄羅斯聯(lián)邦公司法采用列舉和概括相結(jié)合的方式對股東回避制度進行規(guī)定，實踐中公司可以對公司法明確列舉的方式直接援引，沒有列舉到的可以由公司根據(jù)自己的實際情況在章程中進行規(guī)定限制。該規(guī)定涵蓋到利害關(guān)系股東的表決權(quán)限制、公司持有自己股份的表決權(quán)的限制、母子公司及總公司和分公司之間表決權(quán)限制，相比比我國完善。
三、完善股東大會相關(guān)制度
（一）拓寬股東大會召集人范圍。我國公司法應(yīng)當(dāng)允許公司執(zhí)行機關(guān)，即執(zhí)行日常事務(wù)的公司經(jīng)理、公司管理人、公司管理局、公司經(jīng)理室等在董事會或者監(jiān)事會不召集股東大會時，召集股東大會。因為執(zhí)行機關(guān)負責(zé)處理日常事務(wù)，更清楚公司存的問題，對該如何更好的解決問題更有發(fā)言權(quán)，所以賦予執(zhí)行機關(guān)召集股東大會的權(quán)利更有利于及時解問題。
（二）增加行使股東大會提案權(quán)人員。我國規(guī)定對股東大會有提案權(quán)的有董事會，監(jiān)事會和股東。賦予董事會，監(jiān)事會和股東股東大會提案權(quán)，這是普遍做法。但我國還應(yīng)該賦予公司執(zhí)行機關(guān)向股東大會提案的權(quán)利，因為執(zhí)行機關(guān)是公司的日常事務(wù)的重要處理機關(guān)，知道公司需要解決的問題所在，執(zhí)行機關(guān)的工作深入實踐，其應(yīng)該有向股東大會反應(yīng)的權(quán)力。
（三）加強公司表決權(quán)回避制度
甲方：_________
法定住址：_________
法定代表人：_________
職務(wù)：_________
委托人：_________
身份證號碼：_________
通訊地址：_________
郵政編碼：_________
聯(lián)系人：_________
電話：_________
傳真：_________
帳號：_________
電子信箱：_________
乙方：_________
法定住址：_________
法定代表人：_________
職務(wù)：_________
委托人：_________
身份證號碼：_________
通訊地址：_________
郵政編碼：_________
聯(lián)系人：_________
電話：_________
傳真：_________
帳號：_________
電子信箱：_________
丙方：_________
法定住址：_________
法定代表人：_________
職務(wù)：_________
委托人：_________
身份證號碼：_________
通訊地址：_________
郵政編碼：_________
聯(lián)系人：_________
電話：_________
傳真：_________
帳號：_________
電子信箱：_________
遵照《中華人民共和國公司法》和其他有關(guān)法律、法規(guī)，根據(jù)平等互利的原則，經(jīng)甲乙丙各發(fā)起人友好協(xié)商，決定設(shè)立“_________股份有限公司”（以下簡稱公司），特簽訂本協(xié)議書。
第一條 公司概況
1、申請設(shè)立的有限責(zé)任公司名稱擬定為“_________股份有限公司”，并有不同字號的備選名稱若干，公司名稱以公司登記機關(guān)核準(zhǔn)的為準(zhǔn)。
2、公司住所擬設(shè)在_________市_________區(qū)_________路_________號_________樓（房）。
3、本公司的組織形式為：股份有限公司。公司具有獨立的法人資格。
4、責(zé)任承擔(dān)：本公司采取募集設(shè)立方式，各股東以其所認購股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
第二條 公司宗旨與經(jīng)營范圍
本公司的經(jīng)營宗旨為：_________。
本公司的經(jīng)營范圍為：主營_________，兼營_________。
第三條 股權(quán)結(jié)構(gòu)
1、公司采取募集設(shè)立方式，募集的對象為法人、社會公眾。
2、公司發(fā)起人認購的股份占股份總額的_________％，其余股份向社會公開募集。
3、公司股東以登記注冊時的認股人為準(zhǔn)。
4、公司全部資本為人民幣_________元。
5、公司的全部資本分為等額股份。公司股份以股票形式出現(xiàn)，股票是公司簽發(fā)的有價證券。股份公司成立后擬在國內(nèi)二級市場發(fā)行約_________萬股，具體數(shù)額屆時由股東大會決議確定。
6、公司股票采用記名方式，股東所持有的股票即為其認購股份的書面憑證。
第四條 股份類別
股份公司的股份，在股份公司成立時設(shè)定為人民幣普通股，同股同權(quán)、同股同利。
第五條 發(fā)起人認繳數(shù)額、比例
甲方以其持有的有限責(zé)任公司_________％的股權(quán)，按有限責(zé)任公司截止至_________年_________月_________日之經(jīng)審計賬面凈資產(chǎn)，折合股份公司股份_________萬股，占股份公司總股本的_________％；
乙方以其持有的有限責(zé)任公司_________％的股權(quán)，按有限責(zé)任公司截止至_________年_________月_________日之經(jīng)審計賬面凈資產(chǎn)，折合股份公司股份_________萬股，占股份公司總股本的_________％；
丙方以其持有的有限責(zé)任公司_________％的股權(quán)，按有限責(zé)任公司截止至_________年_________月_________日之經(jīng)審計賬面凈資產(chǎn)，折合股份公司股份_________萬股，占股份公司總股本的_________％。
第六條 其他出資
合同各方同意發(fā)起人_________以現(xiàn)物出資，出資標(biāo)的為_________設(shè)備（工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)），同意_________評估師將標(biāo)的折價_________元，折合股份_________股。
第七條 繳付時間
在_________政府批準(zhǔn)設(shè)立股份公司后_________日內(nèi)，應(yīng)由注冊會計師對股份公司驗資并出具驗資證明，以確認各方對股份公司的投資額及持股比例，并由股份公司向各方發(fā)給出資證明。
第八條 籌備委員會
（一）根據(jù)發(fā)起人提議，成立公司籌備委員會，籌備委員會由各發(fā)起人推舉的人員組成，籌備委員會負責(zé)公司籌建期間的一切活動。籌備委員會下設(shè)辦公室，實行日常工作制。
（二）籌備委員會的職責(zé)
1、負責(zé)組織起草并聯(lián)系各發(fā)起人簽署有關(guān)經(jīng)濟文件。
2、就公司設(shè)立等一應(yīng)事宜負責(zé)向政府部門申報，請求批準(zhǔn)。
3、負責(zé)開展募股工作，并保證股金之安全性。
4、全部股金認繳完畢后30天內(nèi)組織召開和主持公司創(chuàng)立會暨第一屆股東大會。
5、負責(zé)聯(lián)系股東，聽取股東關(guān)于董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)人員構(gòu)成及人選意見；并負責(zé)向公司第一屆股東大會提議，以公正合理地選出公司有關(guān)機構(gòu)人員。
（三）籌備委員會成員不計薪酬，待公司設(shè)立成功后酌情核發(fā)若干補貼。所發(fā)生的合理開支由公司創(chuàng)立大會通過后由公司實報實銷。發(fā)起人的報酬由各發(fā)起人協(xié)商，報公司創(chuàng)立大會及第一屆股東大會通過。
（四）籌備委員會自合同書簽訂之日起正式成立。待公司創(chuàng)立大會暨第一屆股東大會召開，選舉產(chǎn)生董事后，籌備委員會即自行解散。
第九條 組織機構(gòu)
1、股份公司的最高權(quán)力機構(gòu)是股東大會。
2、股份公司設(shè)立董事會，由_________董事組成。
3、股份公司設(shè)立監(jiān)事會，由_________監(jiān)事組成。
4、股份公司設(shè)經(jīng)營管理機構(gòu)。
第十條 發(fā)起人的權(quán)利
1、共同決定有限責(zé)任變更為股份公司的重大事項；
2、當(dāng)本協(xié)議約定的條件發(fā)生變化時，有權(quán)獲得通知并發(fā)表意見；
3、當(dāng)其他發(fā)起人違約或造成損失時，有權(quán)獲得補償或賠償；
4、在股份公司依法設(shè)立后，各發(fā)起人即成為股份公司的普通股股東；
5、各方根據(jù)法律和股份公司章程的規(guī)定，享有發(fā)起人和股東應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。
第十一條 發(fā)起人的義務(wù)
1、按照國家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定從事股份公司設(shè)立活動，任何發(fā)起人不得以發(fā)起設(shè)立公司為名從事非法活動；
2、應(yīng)及時提供為辦理股份公司設(shè)立申請及登記注冊所需要的全部文件、證明，為股份公司的設(shè)立提供各種服務(wù)和便利條件；
3、在股份公司依法設(shè)立后，根據(jù)法律和股份公司章程的規(guī)定，各發(fā)起人作為股份公司的普通股股東承擔(dān)發(fā)起人和股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任；
4、發(fā)起人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本；
5、當(dāng)公司不能成立時，發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責(zé)任；
6、公司不能成立時，發(fā)起人應(yīng)對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；
7、在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
第十二條 費用承擔(dān)
1、在設(shè)立股份公司過程中所需各項費用由發(fā)起人共同進行預(yù)算，并詳細列明開支項目。
2、實際運行中按列明項目合理使用，各發(fā)起人相互監(jiān)督費用的使用情況。待股份公司成立后，列入股份公司的費用。
第十三條 財務(wù)、會計
1、公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政主管部門的規(guī)定建立公司的財務(wù)、會計制度。
2、公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計。財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定制作。
3、公司在每一營業(yè)年度的頭三個月，編制上一年度的資產(chǎn)負債表、損益計算表和利潤分配方案，提交董事會審議通過。
4、財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司，供股東查閱。
5、公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。
6、公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。
7、公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
8、股東會、股東大會或者董事會違反規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤。
9、公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會計師事務(wù)所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告及其他會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。
10、公司除法定的會計賬簿外，不得另立會計賬簿。對公司資產(chǎn)，不得以任何個人名義開立賬戶存儲。
第十四條 違約責(zé)任
1、本協(xié)議任何一方違反本協(xié)議的有關(guān)條款及其保證與承諾，均構(gòu)成該方的違約行為，須承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
2、任何一方違反本協(xié)議的有關(guān)規(guī)定，不愿或不能作為股份公司發(fā)起人，而致使股份公司無法設(shè)立的，均構(gòu)成該方的違約行為，除應(yīng)由該方承擔(dān)公司變更類型的費用外，還應(yīng)賠償由此給有限責(zé)任公司以及其他履約的發(fā)起人所造成的損失。經(jīng)其他發(fā)起人同意，該違約方將其持有的有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方的，可免除該責(zé)任。
第十五條 聲明和保證
本發(fā)起人協(xié)議的簽署各方作出如下聲明和保證：
（1）發(fā)起人各方均為具有獨立民事行為能力的自然人，并擁有合法的權(quán)利或授權(quán)簽訂本協(xié)議。
（2）發(fā)起人各方投入本公司的資金，均為各發(fā)起人所擁有的合法財產(chǎn)。
（3）發(fā)起人各方向本公司提交的文件、資料等均是真實、準(zhǔn)確和有效的。
第十六條 保密
合同各方保證對在討論、簽訂、執(zhí)行本協(xié)議過程中所獲悉的屬于其他方的且無法自公開渠道獲得的文件及資料（包括商業(yè)秘密、公司計劃、運營活動、財務(wù)信息、技術(shù)信息、經(jīng)營信息及其他商業(yè)秘密）予以保密。未經(jīng)該資料和文件的原提供方同意，其他方不得向任何第三方泄露該商業(yè)秘密的全部或部分內(nèi)容。但法律、法規(guī)另有規(guī)定或各方另有約定的除外。保密期限為_________年。
第十七條 通知
1、根據(jù)本合同需要一方向另一方發(fā)出的全部通知以及各方的文件往來及與本合同有關(guān)的通知和要求等，必須用書面形式，可采用_________（書信、傳真、電報、當(dāng)面送交等）方式傳遞。以上方式無法送達的，方可采取公告送達的方式。
2、各方通訊地址如下：_________。
3、一方變更通知或通訊地址，應(yīng)自變更之日起_________日內(nèi)，以書面形式通知其他方；否則，由未通知方承擔(dān)由此而引起的相關(guān)責(zé)任。
第十八條 合同的變更
本合同履行期間，發(fā)生特殊情況時，甲、乙、丙任何一方需變更本合同的，要求變更一方應(yīng)及時書面通知其他方，征得他方同意后，各方在規(guī)定的時限內(nèi)（書面通知發(fā)出_________天內(nèi)）簽訂書面變更協(xié)議，該協(xié)議將成為合同不可分割的部分。未經(jīng)各方簽署書面文件，任何一方無權(quán)變更本合同，否則，由此造成對方的經(jīng)濟損失，由責(zé)任方承擔(dān)。
第十九條 合同的轉(zhuǎn)讓
除合同中另有規(guī)定外或經(jīng)各方協(xié)商同意外，本合同所規(guī)定各方的任何權(quán)利和義務(wù)，任何一方在未經(jīng)征得其他方書面同意之前，不得轉(zhuǎn)讓給第三者。任何轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)其他方書面明確同意，均屬無效。
第二十條 爭議的處理
1、本合同受中華人民共和國法律管轄并按其進行解釋。
2、本合同在履行過程中發(fā)生的爭議，由各方當(dāng)事人協(xié)商解決，也可由有關(guān)部門調(diào)解；協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第_________種方式解決：
（1）提交_________仲裁委員會仲裁；
（2）依法向人民法院起訴。
第二十一條 不可抗力
1、如果本合同任何一方因受不可抗力事件影響而未能履行其在本合同下的全部或部分義務(wù)，該義務(wù)的履行在不可抗力事件妨礙其履行期間應(yīng)予中止。
2、聲稱受到不可抗力事件影響的一方應(yīng)盡可能在最短的時間內(nèi)通過書面形式將不可抗力事件的發(fā)生通知另一方，并在該不可抗力事件發(fā)生后_________日內(nèi)向另一方提供關(guān)于此種不可抗力事件及其持續(xù)時間的適當(dāng)證據(jù)及合同不能履行或者需要延期履行的書面資料。聲稱不可抗力事件導(dǎo)致其對本合同的履行在客觀上成為不可能或不實際的一方，有責(zé)任盡一切合理的努力消除或減輕此等不可抗力事件的影響。
3、不可抗力事件發(fā)生時，各方應(yīng)立即通過友好協(xié)商決定如何執(zhí)行本合同。不可抗力事件或其影響終止或消除后，各方須立即恢復(fù)履行各自在本合同項下的各項義務(wù)。如不可抗力及其影響無法終止或消除而致使合同任何一方喪失繼續(xù)履行合同的能力，則各方可協(xié)商解除合同或暫時延遲合同的履行，且遭遇不可抗力一方無須為此承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。
4、本合同所稱"不可抗力"是指受影響一方不能合理控制的，無法預(yù)料或即使可預(yù)料到也不可避免且無法克服，并于本合同簽訂日之后出現(xiàn)的，使該方對本合同全部或部分的履行在客觀上成為不可能或不實際的任何事件。此等事件包括但不限于自然災(zāi)害如水災(zāi)、火災(zāi)、旱災(zāi)、臺風(fēng)、地震，以及社會事件如戰(zhàn)爭（不論曾否宣戰(zhàn)）、動亂、罷工，政府行為或法律規(guī)定等。
第二十二條 合同的解釋
本合同未盡事宜或條款內(nèi)容不明確，合同各方當(dāng)事人可以根據(jù)本合同的原則、合同的目的、交易習(xí)慣及關(guān)聯(lián)條款的內(nèi)容，按照通常理解對本合同作出合理解釋。該解釋具有約束力，除非解釋與法律或本合同相抵觸。
第二十三條 補充與附件
本合同未盡事宜，依照有關(guān)法律、法規(guī)執(zhí)行，法律、法規(guī)未作規(guī)定的，甲乙丙各方可以達成書面補充合同。本合同的附件和補充合同均為本合同不可分割的組成部分，與本合同具有同等的法律效力。
第二十四條 合同的效力
1、本合同自各方或各方法定代表人或其授權(quán)代表人簽字并加蓋單位公章或合同專用章之日起生效。
2、本協(xié)議一式_________份，甲方、乙方、丙方各_________份，具有同等法律效力。
3、本合同的附件和補充合同均為本合同不可分割的組成部分，與本合同具有同等的法律效力。
甲方（蓋章）：_________乙方（蓋章）：_________
法定代表人（簽字）：_________ 法定代表人（簽字）：_________
委托人（簽字）：_________ 委托人（簽字）：_________
簽訂地點：_________簽訂地點：_________
_________年____月____日_________年____月____日
丙方（蓋章）：_________
法定代表人（簽字）：_________
委托人（簽字）：_________
關(guān)鍵詞：股份收買請求權(quán)；理論基礎(chǔ)；制度構(gòu)建；配套措施
一、異議股東股份收買請求權(quán)制度的歷史發(fā)展回顧與評述
異議股東股份收買請求權(quán)是指對于提交股東大會表決的公司重大交易事項表示異議的股東，在該事項經(jīng)股東大會通過時有依法定程序要求公司以公平價格買回股票從而退出公司的權(quán)利。該制度最早源于美國俄亥俄州1851年的法律當(dāng)中，它的產(chǎn)生與公司表決機制的演變密切相關(guān)。在19世紀(jì)美國各州制定公司法或成文商法典之前，對公司發(fā)生重大變化的表決采用“全體一致性”原則。隨著公司數(shù)量增多和規(guī)模的膨脹，“全體一致性”原則大大阻礙了經(jīng)濟的發(fā)展。美國各州則創(chuàng)造了“資本多數(shù)決”原則取而代之。這樣，股東喪失了否決公司重大變化的權(quán)利，而作為交換和回報，他們獲得了股份收買請求權(quán)。
然而隨著“資本多數(shù)決”原則的普遍適用，少數(shù)股東不能阻止公司決策的通過已被人們視為理所當(dāng)然，該原則甚至成了大股東排擠壓迫小股東的手段。在此情況下，原本只是為了衡平同意股東與異議股東利益的股份收買請求權(quán)就演變成了專門保護少數(shù)股東權(quán)利的有力工具。
異議股東收買請求權(quán)制度在美國絕大多數(shù)州確立以后，逐步被英國、加拿大、意大利、德國、日本、韓國、中國臺灣地區(qū)以及歐盟等國家和地區(qū)國際性的組織所采納。實踐證明：股份收買請求權(quán)制度是一項保護少數(shù)股東權(quán)利極為有效的制度。然而，我國《公司法》對此卻無任何規(guī)定。
二、構(gòu)建股東異議股東股份收買請求權(quán)制度的理論基礎(chǔ)分析
眾所周知，資本多數(shù)決原則是公司形成決策的基本原則，股東具有的表決力與其所持的股份成正比。法律正是將股東大會中多數(shù)派股東的意思表示視為公司的意思，且對少數(shù)派股東產(chǎn)生約束力。客觀地說，資本多數(shù)決原則作為一項決議規(guī)則，有其堅實的經(jīng)濟、法律和現(xiàn)實根基。如果不被濫用，它對于保護大股東的投資熱情，平衡股東間的利益和提高公司決策效率等均有十分重要的作用。然而，資本多數(shù)決原則不可能也不應(yīng)當(dāng)是絕對的。一旦資本多數(shù)決的運作逾越了必要的限度，即構(gòu)成了資本多數(shù)決的濫用，其結(jié)果就是使小股東的意志對于公司的決策無足輕重，從而出現(xiàn)了該部分股東的意志與其財產(chǎn)的絕對分離，后果是大量的小股東不愿出席股東大會，股東大會流于形式則破壞了公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，使股東的地位趨于實質(zhì)的不平等。在西方國家中，多數(shù)股東濫用資本多數(shù)決，對少數(shù)股東進行壓迫或侵害，已使得資本多數(shù)決的先天不足暴露無疑。正因為資本多數(shù)決原則存在著以上不可克服的制度性缺陷，為保障股東權(quán)益的平等實現(xiàn)，各國紛紛對其予以修正。筆者主張的異議股東股份收買請求權(quán)制度也就是出于此目的。在多層面的原因當(dāng)中，對資本多數(shù)決原則的修正和限制構(gòu)成了建立異議股東股份收買請求權(quán)制度最為基本的理由。另外，公司契約論［1］、股東平等原則也構(gòu)成了股份收買請求權(quán)的理論基礎(chǔ)。
三、我國構(gòu)建異議股東股份收買請求權(quán)制度的必要性
（一）我國的小股東權(quán)益迫切需要保護
由于我國公司法及其他相關(guān)法規(guī)對于股東權(quán)保護的立法瑕疵和證券市場監(jiān)管機構(gòu)和司法機構(gòu)執(zhí)法司法不力和低效，再加上中國進行股份公司制度試驗的時間還不長，致使我國的股東權(quán)益保護工作仍存在不少問題，股東權(quán)益面臨著來自政府部門、大股東、公司經(jīng)營者、中介機構(gòu)等其他各方主體的侵害。董事和經(jīng)理在公司治理中的透明度、負責(zé)性和誠實性普遍較差，大股東濫用其一股獨大的控制股東地位侵害公司財產(chǎn)、侵犯中小股東利益的問題更是屢見不鮮。與其他國家相比，切實采取有效措施完善公司法，強化對股東權(quán)的保護，對我國具有更急迫的現(xiàn)實意義。
（二）少數(shù)股東權(quán)利保護的立法薄弱
我國目前有關(guān)少數(shù)股東權(quán)利保護立法相當(dāng)薄弱。《公司法》除了在原則上規(guī)定了少數(shù)股東享有股東大會召集請求權(quán)和訴權(quán)之外別無其他。在《上市公司章程指引》和《到境外上市公司章程必備條款》這兩個規(guī)范性文件中對少數(shù)股東的保護也只有零星的規(guī)定。《章程指引》第173條規(guī)定：“公司合并或分立時，公司董事會應(yīng)當(dāng)采取必要的措施保護反對合并或分立的股東的合法權(quán)益”。《到境外上市公司章程必備條款》第149條第一款規(guī)定“反對公司合并、分立方案的股東，有權(quán)要求公司或同意公司合并、分立方案的股東，以公平價格購買其股份。”由以上規(guī)定可看出，我國現(xiàn)行的有關(guān)少數(shù)股東權(quán)利保護的規(guī)定簡單抽象缺乏可操作性，根本不能滿足對廣大小股東權(quán)益的保護需求［2］。
（三）引入該制度有利于法院對涉及公司控股權(quán)的重大交易進行監(jiān)督
在資本市場上，公司的控制權(quán)交易是一種重要的市場活動，不僅涉及股東，特別是中小股東，還涉及債權(quán)人、公司管理者和職工等，法院對其監(jiān)督以保證公平十分必要。若引入該制度，則當(dāng)異議股東對公司的交易是否公平、價格是否合理進行質(zhì)疑時，法院可以介入對該交易的評估、衡量，然后平衡、協(xié)調(diào)各利害相關(guān)者的利益，從而在客觀上起到監(jiān)督作用。在我國目前上市公司重大資產(chǎn)重組頻繁卻疏于有效監(jiān)管的現(xiàn)狀下，引入該制度無疑具有重要的現(xiàn)實意義。
四、異議股東的股份收買請求權(quán)制度的具體構(gòu)建
（一）立法體例
各國（地區(qū)）公司法對異議股東股份收買請求權(quán)制度的立法總體上有兩種體例：集中型和分散型。集中型是指將有關(guān)股份收買請求權(quán)的全部內(nèi)容放在一起，作為公司法單獨的一章集中規(guī)定。如《美國示范公司法》［3］、《特拉華州普通公司法》［4］以及《意大利民法典》［5］。分散型是指有關(guān)立法的不同章節(jié)多處規(guī)定股份收買請求權(quán)。如我國臺灣地區(qū)以及韓國。筆者認為：相比之下采用集中型立法例更佳。原因如下：其一，我國普遍對該制度缺乏了解，設(shè)專章有利于對其學(xué)習(xí)；其二，集中立法，便于查找；其三，《美國示范公司法》（修訂本），《特拉華州公司法》均采用集中型立法例，而此兩個法律中對股份收買請求權(quán)的規(guī)定最為科學(xué)和詳盡，采用與之相同的立法例，方便我們對其合理內(nèi)核的借鑒。
（二）適用的公司類型
就適用的公司而言，各國商法典的規(guī)定不盡相同。有的規(guī)定只適用于股份公司，如《美國示范公司法》和《德國股份公司法》。有的只適用于封閉性公司，如《澳門商法典》。有的規(guī)定兩者均可，如《韓國公司法》［6］和《意大利民法典》。
縱觀各國的規(guī)定，對該權(quán)利是否適用于上市公司有較大的爭議。筆者認為：對我國而言，股份收買請求權(quán)制度應(yīng)只適用于有限責(zé)任公司和股份有限公司中的非上市公司，而對于股份有限公司可以不適用。就上市公司而言，由于存在常設(shè)的股份市場，股東如果不同意公司的重大決議，完全可以將手中的股票拋向市場，從而退出公司，適用收買請求權(quán)的必要性不大。而非上市公司和有限責(zé)任公司并未形成股票自由轉(zhuǎn)讓的市場，異議股東除了向公司請求股份收買外沒有其它可以回收資本的辦法。但如果有的上市公司自愿實施該制度，也可以在公司章程中或合并等其它重大結(jié)構(gòu)性的協(xié)議中給予規(guī)定，法律應(yīng)給予認可。
（三）收購主體
對于收購主體，絕大多數(shù)國家規(guī)定為公司；少數(shù)國家規(guī)定為大股東（如英國）；也有的規(guī)定為兩者，如我國的規(guī)范性文件《到境外上市公司章程必備條款》。學(xué)者們意見也不一致……筆者認為：從理論上講，我國可以規(guī)定由公司或同意股東收購。將同意股東作為收購義務(wù)主體可以迫使他們在行使表決權(quán)時持一種更為負責(zé)和謹慎的態(tài)度，使得公司決議照顧到盡可能多的股東的利益。但是為了便于實際操作，還是規(guī)定由公司來收購較好。
（四）決議類型
股份收買請求權(quán)制度只適用于那些對股東利益有非常重大影響的決議，這是各國共識。至于何謂“有重大影響”，規(guī)定卻不相同。筆者認為，既然決定異議股東股份收買請求權(quán)的適用范圍屬各國的立法政策問題，而且各國的規(guī)定都不一致，那么我國就不能照搬外國而應(yīng)根據(jù)我國的立法政策和法律現(xiàn)實來定。從我國實際案例來看，公司的合并、分立、重要資產(chǎn)重組及修改公司章程這四種情況比較常見且對股東的利益影響很大，建議只將這四種情況列入股份收買請求權(quán)的適用范圍。
（五）適用的股東范圍
為了減輕公司的負擔(dān)和防止權(quán)利被人惡用，各國對享有該權(quán)利的股東條件均有限定。其中以美國的立法較為典型。依美國《特拉華州公司法》規(guī)定，有資格作為股份收買請求權(quán)的股東僅為“股份持有人”，即公司股份的“登記持有者”。并且根據(jù)特拉華州法院的判例，“登記持有者”地位必須持續(xù)到公司合并之日［7］。筆者認為，我國也應(yīng)借鑒這些合理的規(guī)定。
（六）適用程序
對于適用程序，我國可以借鑒《美國示范公司法修訂本》和《特拉華州公司法》的有關(guān)規(guī)定并結(jié)合我國的具體實際，嘗試作以下規(guī)定：
1、告知股東異議的權(quán)利。當(dāng)公司董事會有合并、分立、重要資產(chǎn)重組、修改公司章程的意向，擬召開股東會之前，公司應(yīng)及時告知股東可以行使異議權(quán)。
2、異議股東提前作出書面反對通知，并在股東會決議時投反對票。提前作出書面反對通知的目的在于讓董事會了解異議股東的情況，研究其所擬意向的可行性。對于在股東會上的表決，筆者認為，我國還是規(guī)定明確投反對票比較好。因為這實際上給了提前作出書面反對通知的股東又一次選擇機會。一方面，遵從了股東的內(nèi)心意思，另一方面如果異議人數(shù)減少，也可減輕公司的收購負擔(dān)。對于無表決權(quán)但又依法享有股份收買請求權(quán)的股東，只要求其在股東會決議前書面表明異議即可，不要求其在股東會表決時明確投反對票。
3、公司通知異議股東決議結(jié)果。股東會決議通過后，公司應(yīng)在法定期間內(nèi)（美國、加拿大是10日，我國也可以設(shè)定為10日）告知異議股東該決議的結(jié)果，以便于異議股東具體行使股份收買請求權(quán)。
4、異議股東向公司提出書面收買請求。對于何時提出請求，美國規(guī)定為通知后的30—60日，加拿大公司法，安大略省公司法規(guī)定為接到通知后20日內(nèi)。為了督促股東積極行使權(quán)利，我國可以規(guī)定為：異議股東應(yīng)在通知后20日內(nèi)就其持有的股份種類或數(shù)額書面請求公司以公平價格收買，并且在股東提出此種收買請求時，還應(yīng)向法定機構(gòu)繳存其持股憑證，其轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利因此受到限制。
5、確定股份收買價格。
可以借鑒美國特拉華州公司法所規(guī)定的程序：首先由異議股東與公司在法定期限內(nèi)（可以設(shè)為在決議通過后60日內(nèi)）協(xié)商，超過60日仍未達成協(xié)議時，則公司有義務(wù)向法院申請評估股票的公平價格。考慮到雙方實力的客觀差距，可以規(guī)定：在決議后的一定時間，公司有義務(wù)向異議股東提供相關(guān)的資料，以便于各分散的異議股東能團結(jié)起來，具有與公司抗衡的力量。法院應(yīng)以舉行聽證會的方式來裁定股票的價格，該估價應(yīng)以公司作出決議前一日的公平價格為準(zhǔn)。法院可以允許雙方相互質(zhì)證、抗辯，法院在不能取舍雙方的證據(jù)時，也可以自己聘請專家進行評估。至于所花的各種費用，原則上由公司承擔(dān)，但如果法院出于公平考慮，認為有必要由異議股東承擔(dān)一部分，則可以根據(jù)具體情況由雙方按適當(dāng)比例分攤。考慮到我國法院的辦案效率問題，應(yīng)該規(guī)定估價訴訟的法定期限。
6、進行股份收買
在收買價格確定后，公司應(yīng)組織一個專門負責(zé)回購的臨時組織負責(zé)與異議股東的股份收購有關(guān)的事項。該臨時組織中必須有債權(quán)人代表， 以監(jiān)督和參與整個程序，防止公司與股東惡意串通損害債權(quán)人利益。股款的支付和股份的收購可以分次進行。異議股東在取得股款的同時應(yīng)交付相關(guān)證明，證明其已經(jīng)向公司或證券登記機構(gòu)繳存了股票。
7、對購回的股票的處分
對于所回購的股份，各國都要求應(yīng)在一定期間內(nèi)予以處分，但都沒有規(guī)定具體的方式。筆者認為對于公司回購的股份可以作如下處理：有期權(quán)激勵制度的公司可用于期權(quán)激勵制度，沒有該激勵制度的可以轉(zhuǎn)讓給第三人，若仍有剩余，可作為庫存股處理。
五、股份收買請求權(quán)制度的配套制度分析
（一）改革和完善公司資本制度
異議股東收回資本的退出行為以及公司為維持正常運營而補充資本的需求，必將導(dǎo)致公司資本的增減變化，這就要求公司適用靈活的資本制度。而我國目前實行的是以法定資本制度為主的混合資本制度，對于公司資本要求過于僵化、缺乏彈性，客觀上不能適應(yīng)引入股份收買請求權(quán)制度后公司資本靈活調(diào)整的需要。在國際上，公司資本制度由法定資本制度向授權(quán)資本制度的變化是各國公司立法改革的普遍趨勢，我國應(yīng)順應(yīng)這一改革趨勢，盡快實施公司資本制度由法定資本制向授權(quán)資本制的過渡。
（二）建立網(wǎng)絡(luò)股東大會與股東電子投票權(quán)技術(shù)的實施制度
股份收買請求權(quán)的享有涉及公司與股東之間較為頻繁的信息傳遞，其救濟功能的充分發(fā)揮必須以其積極參與股東大會為前提。近年來在西方國家逐漸興起的網(wǎng)絡(luò)股東大會與股東電子投票權(quán)技術(shù)，為充分解決傳統(tǒng)股東大會投票表決機制的弊端、降低股東參與股東大會的交易成本，提供了有效的技術(shù)支撐。
就我國現(xiàn)狀而言，網(wǎng)絡(luò)股東大會投票系統(tǒng)分別在上海證券交易所與深圳證券交易所測試成功，這說明網(wǎng)絡(luò)股東大會與股東電子投票權(quán)技術(shù)在我國的應(yīng)用已具備了條件。因此，我國公司立法改革應(yīng)充分認識到網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的進步對于中小股東參與公司治理的激勵作用，積極推廣網(wǎng)絡(luò)股東大會與電子投票權(quán)技術(shù)在我國公司治理中的應(yīng)用，為中小股東利益保護創(chuàng)造條件。筆者建議在公司法修改中認可網(wǎng)絡(luò)股東大會的法律效力，允許公司董事會自主決定股東大會是否以網(wǎng)絡(luò)形式召開。［8］
（三）修改對公司收購及持有自己股票的規(guī)定
按我國現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，公司只能在以下三種情況下回購自己的股票，否則是違法收購：為了減資而注銷股份；與持有本公司股票的其它公司合并；國內(nèi)個人持有一上市公司千分之五以上發(fā)行在外的普通股股票，超過部分由公司在征得證券會同意后予以收購。在引入股份收買請求權(quán)制度后，對異議股東所持股份的收購也應(yīng)成為公司回購自己股票的情形之一。同時廢除禁止公司持有本公司股票的規(guī)定。
（四）細化股東對公司的撤消權(quán)、否決權(quán)及直接訴權(quán)的規(guī)定
我國《公司法》沒有具體規(guī)定股東對公司的訴權(quán)的行使程序，在引入股份收買請求權(quán)之后應(yīng)該對該其有所細化。筆者認為：異議股東主張該權(quán)利的，就不再享有對該決議的無效請求權(quán)或撤消權(quán)。
（五）加強對債權(quán)人的保護
1、信息公開制度。公司應(yīng)在年度報告中說明異議股東所持有的股票的收買及轉(zhuǎn)讓情況。如果必要，可以隨著程序的進行，將有關(guān)情況定期向債權(quán)人說明。
2、債權(quán)人代表參與及監(jiān)督制度。為了防止公司與股東之間惡意串通，損害債權(quán)人利益，還必須讓債權(quán)人選出代表參與及監(jiān)督整個異議股東股份收買請求權(quán)實施全過程。包括列席股東大會聽取決議過程、參與對異議股東情況的統(tǒng)計摸底、監(jiān)督公平價格的評估以及股票的收回和價款的支付。
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關(guān)鍵詞：上市公司；股權(quán)激勵
一、股權(quán)激勵出現(xiàn)的背景
所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)互相分離是現(xiàn)代企業(yè)的重要特征之一，股東委托經(jīng)營管理層進行資產(chǎn)與業(yè)務(wù)的運營管理。股東與經(jīng)營管理層的追求目標(biāo)存在不完全一致性，股東作為企業(yè)的所有人，希望企業(yè)股權(quán)長期價值的最大化，經(jīng)營管理層則追求自身利益最大化。為追求各自利益的最大化，股東與經(jīng)營管理層開始利益博弈，導(dǎo)致企業(yè)委托成本問題出現(xiàn)。隨著現(xiàn)代公司制度的不斷發(fā)展，企業(yè)所有權(quán)不斷趨于分散化并且與經(jīng)營管理權(quán)分離趨勢的加快，企業(yè)委托成本的沖突日益嚴(yán)重。
股權(quán)激勵是解決股東層與經(jīng)營管理層之間的利益沖突的有效方法之一。股權(quán)激勵是指企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人和核心員工通過持有一定形式和一定數(shù)量的企業(yè)股權(quán)的形式，來分享企業(yè)紅利（剩余索取權(quán)）以及通過企業(yè)所有權(quán)價值套利（股票交易），從而獲得企業(yè)中長期企業(yè)價值的一種激勵行為。股權(quán)激勵的核心是通過經(jīng)營管理層持有上市公司的股權(quán)，建立與股東的利益一致性基礎(chǔ)，將追求個人利益最大化轉(zhuǎn)化為實現(xiàn)企業(yè)利益最大化。
20世紀(jì)50年代，在美國出現(xiàn)第一個管理層股權(quán)激勵的實踐。截止目前，股權(quán)激勵已經(jīng)發(fā)展了60多年。在全球500強企業(yè)中，已超過85%的企業(yè)對經(jīng)營管理層實施股權(quán)激勵。西方發(fā)達國家的實踐經(jīng)驗證明，股權(quán)激勵對于提升公司運營效率、實現(xiàn)公司價值最大化、推進經(jīng)濟增長方面起到了較好的作用，也被認為是目前實施效果最好的企業(yè)激勵機制之一。
二、中國A股上市公司的股權(quán)激勵實踐
2001年-2005年的大熊市使得中國A股證券市場的資本市場功能喪失，就整個A股市場來講，當(dāng)時在激勵機制方面較為普遍的存在如下問題：
1.公司治理機制方面存在股東利益的不一致性。同樣作為公司股東，不能流通的大股東和能夠流通的小股東，在當(dāng)時我國上市公司獨特的股權(quán)設(shè)置下，利益不能得到統(tǒng)一和協(xié)調(diào)。在契約理論下，公司制度的主要矛盾是擁有所有權(quán)的委托方和擁有經(jīng)營權(quán)的方之間的矛盾，但是在我國當(dāng)時的情況下，卻表現(xiàn)為委托方自身的矛盾。大股東獨掌上市公司的經(jīng)營管理，關(guān)注實現(xiàn)利益最大化。對于如何激勵經(jīng)理管理層更好地為上市公司服務(wù)已成為次要矛盾，實質(zhì)上是大股東控制經(jīng)營管理層為其自身的利益服務(wù)。
2.經(jīng)營管理層的薪酬結(jié)構(gòu)單一，缺乏長期性激勵機制。在當(dāng)時的情況下，我國A股上市公司高管薪酬結(jié)構(gòu)比較單一，占絕對主導(dǎo)地位的是工資、年終獎金和分紅等固定薪酬，激勵周期較短。企業(yè)的經(jīng)營狀況和高管們的收益之間呈現(xiàn)出弱相關(guān)性。為了自身利益的最大化，高管人員可能會急功近利，片面追求當(dāng)期利益的最大化，其結(jié)果卻可能威脅了企業(yè)的長遠利益，損害了股東的未來收益。
股權(quán)分置改革消除了非流通股與流通股的流通制度差異，建立起股權(quán)平等的制度基礎(chǔ)，推動市場的透明高效、結(jié)構(gòu)合理、機制健全、功能完善、運行安全。其實質(zhì)是推動資本市場的機制轉(zhuǎn)換、形成理性的定價機制。對于上市公司而言，形成并鞏固所有股東的共同利益基礎(chǔ)，使上市公司法人治理結(jié)構(gòu)進一步完善。
隨著股權(quán)分置改革的接近尾聲，為了鞏固股權(quán)分置改革的成果，證監(jiān)會適時地出臺了《試行辦法》，鼓勵上市公司實施股權(quán)激勵。根據(jù)wind資訊統(tǒng)計，截止2014年8月，已經(jīng)有460家上市公司實施股權(quán)激勵。從實踐情況來看，A股上市公司股權(quán)激勵的實踐取得了以下成效：①進一步完善了公司治理結(jié)構(gòu)，進一步建立、健全公司的激勵、約束機制，提高公司的可持續(xù)發(fā)展能力；②建立了價值創(chuàng)造為導(dǎo)向的績效文化，建立股東與職業(yè)經(jīng)理團隊之間的利益共享與約束機制；③激勵了持續(xù)價值的創(chuàng)造，保證了企業(yè)的長期穩(wěn)健發(fā)展；④幫助管理層平衡短期目標(biāo)與長期目標(biāo)；⑤吸引與保留優(yōu)秀管理人才和業(yè)務(wù)骨干；⑥鼓勵并獎勵業(yè)務(wù)創(chuàng)新和變革精神，增公司的競爭力。
從證券市場表現(xiàn)來看，推出股權(quán)激勵計劃的A股上市公司受到投資者的青睞，在股權(quán)激勵實施之初，提出股權(quán)激勵方案的上市公司股票受市場追捧。在二級市場上，股權(quán)激勵概念成為推動個股上漲的主要動力之一。在股權(quán)分置改革后，上市公司的股東利益得到內(nèi)在統(tǒng)一，股權(quán)激勵將有效弱化委托――機制問題，給經(jīng)營人員帶上“金手銬”，把他們的利益緊緊地同股東利益、公司利益“捆”在一起，減少短期化行為，更多地關(guān)注公司的長遠發(fā)展。作為資本市場的利好消息，無疑會得到市場的認可和追捧。
以在國內(nèi)A股上市公司中將股權(quán)激勵機制常態(tài)化的青島海爾股份有限公司而言，2009年、2010年、2012年、2014年分別推出首期股權(quán)激勵計劃、第二期股權(quán)激勵計劃、第三期股權(quán)激勵計劃、第四期股權(quán)激勵計劃。從已經(jīng)行權(quán)的首期股權(quán)激勵計劃、第二期股權(quán)激勵計劃、第三期股權(quán)激勵計劃效果來看，實現(xiàn)了股東、公司、員工的共贏。公司歸屬于母公司股東的凈利潤從2009年的11.49億元上升到2013年的41.68億元，年度業(yè)績復(fù)合增長率達到38%；公司凈資產(chǎn)收益率由2009年的14.89%增長到2013年的28.81%；公司市值由2009年1月1日的120億元增長到2013年的12月31日的530億元。
三、中國A股上市公司股權(quán)激勵的基本制度框架和要點
就股權(quán)激勵事宜，2005年中國證監(jiān)會對頒布了《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》對股權(quán)激勵的激勵對象范圍、股票來源、激勵方式、實施程序等進行明確，后續(xù)在實踐中又陸續(xù)《股權(quán)激勵有關(guān)事項備忘錄1號》、《股權(quán)激勵有關(guān)事項備忘錄2號》、《股權(quán)激勵有關(guān)事項備忘錄3號》等三個文件對部分問題進行了進一步的明確，為股權(quán)激勵在A股上市公司的大規(guī)模實踐提供了操作指引。
1.《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》對股權(quán)激勵方案的規(guī)定：
（1）激勵對象額范圍：股權(quán)激勵計劃的激勵對象可以包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員，以及公司認為應(yīng)當(dāng)激勵的其他員工，但不應(yīng)當(dāng)包括獨立董事。在后續(xù)的《股權(quán)激勵有關(guān)事項備忘錄2號》中，因為上市公司監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對激勵對象名單予以核實，并將核實情況在股東大會上予以說明。為確保上市公司監(jiān)事獨立性，充分發(fā)揮其監(jiān)督作用，上市公司監(jiān)事不得成為股權(quán)激勵對象。
（2）激勵標(biāo)的股票的來源：擬實行股權(quán)激勵計劃的上市公司，可以根據(jù)本公司實際情況，通過以下方式解決標(biāo)的股票來源：（一）向激勵對象發(fā)行股份；（二）回購本公司股份； （三）法律、行政法規(guī)允許的其他方式。
（3）激勵標(biāo)的股票總數(shù)限制：上市公司全部有效的股權(quán)激勵計劃所涉及的標(biāo)的股票總數(shù)累計不得超過公司股本總額的10%。非經(jīng)股東大會特別決議批準(zhǔn)，任何一名激勵對象通過全部有效的股權(quán)激勵計劃獲授的本公司股票累計不得超過公司股本總額的1%。
（4）激勵的方式：限制性股票和股票期權(quán)。其中（1）限制性股票是指激勵對象按照股權(quán)激勵計劃規(guī)定的條件，從上市公司獲得的一定數(shù)量的本公司股票。A、上市公司授予激勵對象限制性股票，應(yīng)當(dāng)在股權(quán)激勵計劃中規(guī)定激勵對象獲授股票的業(yè)績條件、禁售期限。B、上市公司以股票市價為基準(zhǔn)確定限制性股票授予價格的，在下列期間內(nèi)不得向激勵對象授予股票：（一）定期報告公布前30日；（二）重大交易或重大事項決定過程中至該事項公告后2個交易日；（三）其他可能影響股價的重大事件發(fā)生之日起至公告后2個交易日。（2）股票期權(quán)是指上市公司授予激勵對象在未來一定期限內(nèi)以預(yù)先確定的價格和條件購買本公司一定數(shù)量股份的權(quán)利。激勵對象可以其獲授的股票期權(quán)在規(guī)定的期間內(nèi)以預(yù)先確定的價格和條件購買上市公司一定數(shù)量的股份，也可以放棄該種權(quán)利。
（5）實施程序和信息披露。①上市公司董事會下設(shè)的薪酬與考核委員會負責(zé)擬定股權(quán)激勵計劃草案，績效考核體系和考核辦法。②股權(quán)激勵計劃草案提交董事會審議，獲董事會審議通過。③獨立董事應(yīng)當(dāng)就股權(quán)激勵計劃是否有利于上市公司的持續(xù)發(fā)展，是否存在明顯損害上市公司及全體股東利益發(fā)表獨立意見。④上市公司應(yīng)當(dāng)在董事會審議通過股權(quán)激勵計劃草案后的2個交易日內(nèi)，公告董事會決議、股權(quán)激勵計劃草案摘要、獨立董事意見。⑤上市公司應(yīng)當(dāng)聘請律師對股權(quán)激勵計劃出具法律意見書。⑥上市公司董事會下設(shè)的薪酬與考核委員會認為必要時，可以要求上市公司聘請獨立財務(wù)顧問，對股權(quán)激勵計劃的可行性、是否有利于上市公司的持續(xù)發(fā)展、是否損害上市公司利益以及對股東利益的影響發(fā)表專業(yè)意見。獨立財務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)出具獨立財務(wù)顧問報告。⑦董事會審議通過股權(quán)激勵計劃后，上市公司應(yīng)將有關(guān)材料報中國證監(jiān)會備案，同時抄報證券交易所及公司所在地證監(jiān)局。中國證監(jiān)會自收到完整的股權(quán)激勵計劃備案申請材料之日起20個工作日內(nèi)未提出異議的，上市公司可以發(fā)出召開股東大會的通知，審議并實施股權(quán)激勵計劃。在上述期限內(nèi)，中國證監(jiān)會提出異議的，上市公司不得發(fā)出召開股東大會的通知審議及實施該計劃。⑧上市公司在發(fā)出召開股東大會通知時，應(yīng)當(dāng)同時公告法律意見書；聘請獨立財務(wù)顧問的，還應(yīng)當(dāng)同時公告獨立財務(wù)顧問報告。獨立董事應(yīng)當(dāng)就股權(quán)激勵計劃向所有的股東征集委托投票權(quán)。⑨股東大會應(yīng)當(dāng)對股權(quán)激勵計劃進行表決，股東大會就上述事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。⑩上市公司應(yīng)當(dāng)按照證券登記結(jié)算機構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則，在證券登記結(jié)算機構(gòu)開設(shè)證券賬戶，用于股權(quán)激勵計劃的實施。尚未行權(quán)的股票期權(quán)，以及不得轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的股票，應(yīng)當(dāng)予以鎖定。激勵對象的股票期權(quán)的行權(quán)申請以及限制性股票的鎖定和解鎖，經(jīng)董事會或董事會授權(quán)的機構(gòu)確認后，上市公司應(yīng)當(dāng)向證券交易所提出行權(quán)申請，經(jīng)證券交易所確認后，由證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理登記結(jié)算事宜。已行權(quán)的股票期權(quán)應(yīng)當(dāng)及時注銷。
四、關(guān)于完善A股上市公司股權(quán)激勵制度的建議思考
就上市公司而言，在考慮制定股權(quán)激勵方案時應(yīng)考慮如下因素：
（1）應(yīng)制定適當(dāng)?shù)钠跈?quán)行權(quán)價或股票認購價或者綜合考慮激勵方案的設(shè)計，避免激勵對象在一開始就享有了巨額收益，弱化努力經(jīng)營的積極性。
（2）考核指標(biāo)的完整性和科學(xué)性。在多數(shù)公布股權(quán)激勵方案的上市公司中，業(yè)績考核標(biāo)準(zhǔn)主要是凈利潤增長率和加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率，仍側(cè)重于傳統(tǒng)的業(yè)績評價標(biāo)準(zhǔn)但這也是在目前情況下上市公司努力所能做到的。如何考核指標(biāo)不能全面、客觀和科學(xué)地反映企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績和管理層的努力程度，在一定程度上削弱了股權(quán)激勵的效力。
就監(jiān)管機構(gòu)而言，為更好的發(fā)揮股權(quán)激勵的效應(yīng)，有如下建議：
①適當(dāng)放寬股權(quán)激勵方案的審批程序：目前股權(quán)激勵審批仍需報中國證監(jiān)會備案無異議后方可召開股東大會。而在國外公司實踐中，股東大會可以授權(quán)董事會在一定比例的股本范圍內(nèi)進行期權(quán)授予及股份回購安排。為提高效率，可否由目前的備案制調(diào)整為由公司股東大會授權(quán)董事會在一定股權(quán)比例范圍內(nèi)進行操作，由公司董事會、股東大會審議通過后即可實施、無需監(jiān)管機構(gòu)審核。
②放寬激勵對象的范圍。公司的發(fā)展需要多元化的資源和人才支持，在目前制度中，僅能對董事（不含獨立董事）、高級管理人員及公司員工進行激勵。而監(jiān)事、獨立董事不能納入公司激勵對象范圍，同時對公司有重大貢獻但不在公司任職的人員納入激勵范圍。
③外籍員工進行股權(quán)激勵的問題。隨著中國上市公司的國際化運營深入推進，提升中國上市公司全球競爭力需要整合全球優(yōu)秀、一流人才。由于目前外籍人士不能在中國開設(shè)A股賬戶，不能通過股票增值權(quán)的方式進行激勵、分享公司發(fā)展成果。需要監(jiān)管機構(gòu)從國家吸引全球優(yōu)秀人才、提升中國企業(yè)競爭力角度出發(fā)，協(xié)同有關(guān)部門解決這一政策。
參考文獻：
[1]《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》及《股權(quán)激勵有關(guān)事項備忘錄1號》、《股權(quán)激勵有關(guān)事項備忘錄2號》、《股權(quán)激勵有關(guān)事項備忘錄3號》
作為一名“差生”，楊國威的成績單終于在“期中考”中略有起色。
近日，暫停上市的武漢鍋爐股份有限公司（下稱武鍋）半年業(yè)績預(yù)告，終于實現(xiàn)扭虧為盈，這意味著武鍋在保殼之路上闖過了至關(guān)重要的一關(guān)。
公告顯示，今年上半年，武鍋預(yù)計盈利321萬元至1321萬元。雖然在上市公司中，這個成績并不足以值得驕傲，但相對于去年一年虧損1.2億元，武鍋能夠盈利已經(jīng)非常不易。
據(jù)公司員工介紹，在公司經(jīng)營最為困難的那段時間，武鍋高管和公司小股東之間勢同水火。小股東因為資金多年被套，多方指責(zé)高管“敗家”，而高管也多次在股東大會上向小股東拍桌子抗議，他們自認為已經(jīng)盡力。
按照規(guī)定，公司恢復(fù)上市需要達到兩個條件，今年凈資產(chǎn)和扣非后凈利潤都為正，按照其交出的這個成績單，武鍋凈資產(chǎn)有希望能夠轉(zhuǎn)正。
之前，武鍋曾發(fā)起關(guān)聯(lián)交易議案投票。2013年度武鍋的營業(yè)收入為8.66億元，其中，8.61億元為主營業(yè)務(wù)收入，其中5.53億元為國外業(yè)務(wù)收入，而該國外業(yè)務(wù)絕大部分產(chǎn)生于公司與境外關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)交易。如果關(guān)聯(lián)交易被否，武鍋勢必扭虧無望，面臨退市風(fēng)險。
按照證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，大股東需對關(guān)聯(lián)交易議案回避表決，而小股東則享有一定的話語權(quán)。投票前有不少股民表示，要對該議案投反對票。然而，頗具戲劇性的是，該議案以74.82%的比例獲得通過。
在業(yè)內(nèi)看來，如果這次關(guān)聯(lián)交易投票結(jié)果贊成率在70%以上甚至更高，說明武鍋的很多股東還是理性的，關(guān)鍵時刻趨利避害和回避風(fēng)險的投資本能還在，武鍋還有希望。
悲喜阿爾斯通
楊國威無論如何也想不到曾經(jīng)位列國內(nèi)鍋爐行業(yè)第四名的武鍋竟然會淪落到如此地步。今年5月16日，武鍋被暫停上市，對于揚國威而言，這絕對是一大重創(chuàng)。更令他想不到的是，公司第三次債轉(zhuǎn)股方案在股東大會上又被否決。
5月23日，武鍋第二次臨時股東大會，楊國威一反常態(tài)地早早候在會議室門口，對每一位參會的股東主動打招呼。對比以往管理層和小股東之間“劍拔弩張”的氣氛，楊國威的態(tài)度讓這場決定武鍋股份生死的關(guān)鍵股東會有了一個良好的開端。
然而，楊國威沒有想到的是，其寄予厚望的債轉(zhuǎn)股方案，并未獲得股東會通過。對他而言，這無異于堵死了公司恢復(fù)上市的的最后一條通道。
按照政策規(guī)定，如果今年武鍋的凈資產(chǎn)不能實現(xiàn)轉(zhuǎn)正，從明年開始，其將被迫退市。從去年年報來看，武鍋的總資產(chǎn)僅為13億元，與之相對應(yīng)的是，其債務(wù)卻高達16億元，這其中主要是大股東阿爾斯通的借款。
提起阿爾斯通，大多數(shù)武鍋員工都說不清楚心里是什么滋味。2007年，當(dāng)時全球最大的鍋爐巨頭同時也是世界500強企業(yè)阿爾斯通在華布局。當(dāng)時的國內(nèi)鍋爐行業(yè)已經(jīng)由快速發(fā)展走向衰落。
雖然武鍋當(dāng)時凈利潤仍在攀升，但在產(chǎn)品、技術(shù)上都已不占優(yōu)勢，面臨后勁發(fā)展不足的困境。尤其值得注意的是，彼時的武漢市國資改革也正進行得如火如荼，武漢市國資委計劃用2年時間對全市90%左右的國有及國有控股企業(yè)進行改制，其中的重頭戲就是將包括武鍋等在內(nèi)的“武字頭”企業(yè)掛牌轉(zhuǎn)讓。
當(dāng)時的武漢國資委非常看重阿爾斯通這個機會，雖然國內(nèi)也有眾多大型企業(yè)前來洽談，但武漢市國資委最終還是選擇了在技術(shù)和經(jīng)濟實力都相對較強的阿爾斯通。就在當(dāng)年，武漢市國資委以技術(shù)換股份的形式促成了武鍋與其聯(lián)姻，這在當(dāng)時甚至被看做是一個經(jīng)典案例。
但出人意料的是，阿爾斯通卻未能適應(yīng)國內(nèi)市場，業(yè)務(wù)開展屢屢受挫。雖然阿爾斯通如約對武鍋進行了各種改造。但剛被收購，武鍋即陷入虧損，營業(yè)收入17.7億元，虧損4.81億元。而在前1年，武鍋的營業(yè)收入還達到22.89億元，凈利潤1005萬元。
更讓人難以接受的是，這種虧損從那年開始成為了武鍋的常態(tài)，一直持續(xù)至今。2009年，因為歸屬上市公司股東凈利潤連續(xù)3年為負值，武鍋股份于2010年4月9日起被暫停上市，這是其遭遇的首次退市危機。
武漢市政府出面拯救，當(dāng)年補貼1億元，將其從“退市邊緣”拉了回來。然而，此后幾年武鍋股份繼續(xù)虧損。至去年年底，武鍋股份累計虧損額度已經(jīng)達到近20億元。并且，武鍋股份正逐漸被杭鍋等后來者趕超，銷售額連續(xù)5年不足10億元，市場競爭力大不如從前。
淪為代工廠
事實上，在阿爾斯通規(guī)劃的中國市場藍圖里，它是想把武鍋在國內(nèi)的品牌優(yōu)勢和自身的技術(shù)力量結(jié)合起來，用高品質(zhì)打開中國市場。接盤后，阿爾斯通精簡人員，將原武鍋股份的500多名冗員轉(zhuǎn)給武鍋集團，僅保留原武鍋股份各個生產(chǎn)環(huán)節(jié)的技術(shù)人員和核心崗位人員。
由于鍋爐生產(chǎn)的工藝相對比較復(fù)雜，特別是大型鍋爐的工藝、參數(shù)要求都很高，阿爾斯通也制定了一套嚴(yán)格的管理和生產(chǎn)操作標(biāo)準(zhǔn)。
但無奈的是，被收購之后的武鍋，生產(chǎn)出來的高端鍋爐并沒有得到中國市場的認可。當(dāng)時的國內(nèi)鍋爐市場還沒有完全市場化，高端鍋爐產(chǎn)品在市場上幾乎沒有作為。
同時，在訂單方面，鍋爐行業(yè)的客戶大都集中在各大小電站，而電站的投資主體基本都是國企，以招投標(biāo)形式進行。而阿爾斯通作為一個外資企業(yè)，其當(dāng)時的做法根本不符合中國市場的游戲規(guī)則。
另一個值得注意的地方則是節(jié)節(jié)攀升的關(guān)聯(lián)交易。武鍋對外披露的數(shù)據(jù)顯示，近5年之內(nèi)，公司關(guān)聯(lián)交易的實際發(fā)生額連年攀升，最高的竟然高達7.11億元。
被阿爾斯通收購的時候，前五名客戶合計銷售金額占武鍋年度銷售總額比例為40.77%，到5年之后，這一數(shù)據(jù)飆升為94.21%， 2013年更高達離譜的110%，其中第一客戶為阿爾斯通所有，總銷售金額達到5.45億元，占年度銷售總額比例高達62.96%。
對此，很多股東開始提出質(zhì)疑，認為其中的關(guān)聯(lián)交易十分可疑，這樣下去武鍋股份會淪為阿爾斯通在中國的加工廠。
武鍋高管解釋稱，這些交易均是公司正常生產(chǎn)經(jīng)營所需的業(yè)務(wù)行為，且將與各關(guān)聯(lián)方維持業(yè)務(wù)往來，商品購銷本著公平競爭、合理論價的原則，公司與關(guān)聯(lián)方的交易公允沒有損害公司和股東的利益，對公司財務(wù)狀況、經(jīng)營成果并沒有產(chǎn)生不利影響。
盡管高管不承認，但不容否認的事實卻是，武鍋一步步滑向了退市邊緣。
無效的救贖
被阿爾斯通拖進泥潭的武鍋，也曾嘗試過多番救贖。就在其召開2012年股東大會的前一天，證監(jiān)會要求其按照法律法規(guī)政策，找到一個能夠解決方案，防止武鍋真正退市。
經(jīng)過仔細研究，武鍋向證監(jiān)會提交了債轉(zhuǎn)股方案初稿。證監(jiān)會隨后征求了深交所、湖北證監(jiān)會等相關(guān)機構(gòu)的意見，正式允許武鍋推進債轉(zhuǎn)股方案。但這份批示來得太晚，武鍋根本沒有時間來改善下一年的盈利條件。
武鍋帶著這份無奈進入了2014年，年初武鍋召開董事會，并且在會上批準(zhǔn)了公司的債轉(zhuǎn)股方案。但遺憾的是，就在當(dāng)晚武鍋接到了交易所的緊急通知，要求暫時推遲債轉(zhuǎn)股方案，等待進一步通知。
兩個月之后，武鍋高層把大股東阿爾斯通的正式申請上呈證監(jiān)會，希望證監(jiān)會能夠正式批準(zhǔn)其債轉(zhuǎn)股方案。直到4月初，武鍋才接到交易所通知，要求盡快召開董事會，批準(zhǔn)債轉(zhuǎn)股，并進行公告。
第二天，武鍋高層就進行了緊急公告。按照當(dāng)時的形勢，如果這次的債轉(zhuǎn)股方案獲得通過，武鍋還可以恢復(fù)正常經(jīng)營。武鍋的計劃是，接下來將積極參與國內(nèi)市場投標(biāo)，依舊大力開拓國內(nèi)市場。同時還把大股東阿爾斯通的技術(shù)發(fā)揮出來，提升公司的生產(chǎn)能力，從而提高在國內(nèi)市場的競爭力。
如果這些計劃都能夠正常實現(xiàn)，武鍋在2014年實現(xiàn)凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)正應(yīng)該問題不大，到時候可以名正言順申請恢復(fù)上市。這種信心來自于武鍋的成本降低。武鍋董秘秦亮介紹，從2007年8月份到現(xiàn)在，武鍋在投標(biāo)報價和成本方面已經(jīng)下降了很多。與國內(nèi)包括東方鍋爐、哈爾濱鍋爐、上海鍋爐在內(nèi)的鍋爐巨頭相比，目前公司的投標(biāo)報價競爭力并不差。
此外，目前國內(nèi)市場招投標(biāo)中對競標(biāo)企業(yè)的資質(zhì)審查要求越來越高。此前，考慮到武鍋股份注冊資本金少、負債高的狀況，武鍋很難承擔(dān)履約十幾個億訂單的責(zé)任，所以自2010年以來，每次投標(biāo)的時候，都是武鍋去投標(biāo)，然后由阿爾斯通提供違約擔(dān)保。在這種情況下，武鍋勉強能通過資質(zhì)審查。
但畢竟，武鍋是武鍋，阿爾斯通是阿爾斯通。在這種局面下，武鍋股份的國內(nèi)訂單仍然有限。但秦亮表示，如果公司清償負債后，企業(yè)自主運營能力加強，在2014年扭虧為盈并不難。
事實上，武鍋已經(jīng)沒有那么多時間了，秦亮介紹，武鍋當(dāng)前債務(wù)已經(jīng)超過10億元，僅僅是每年的利息支出就高達數(shù)千萬元，無疑這是武鍋的一大負擔(dān)。
“籌備、順利開好股東大會、董事會、監(jiān)事會這三會，是董秘的戰(zhàn)場。想做到規(guī)范運作、科學(xué)管理，董秘一定要求細致、講程序、重溝通。”
某上市公司一位外地獨立董事參加公司董事會，頭一天到得很晚，結(jié)果接機人員沒安排補吃晚飯，區(qū)區(qū)小事導(dǎo)致第二天這位獨董在董事會上拿著所議事項說事，故意不配合董事會依規(guī)則召開。這種本不該發(fā)生的事情，在內(nèi)蒙古包鋼稀土（集團）高科技股份有限公司董秘張日輝看來也是能夠理解的，他認為公司要尊重獨董，包括處理好吃飯這種細節(jié)，都與能否開好公司“三會”直接相關(guān)。2004年3月至今任包鋼稀土董秘，這個資深董秘對《董事會》表示，“籌備、順利開好股東大會、董事會、監(jiān)事會這三會，是董秘的戰(zhàn)場。想做到規(guī)范運作、科學(xué)管理，董秘一定要求細致、講程序、重溝通。”
除去吃飯、安排車接送這種對董事開展工作的條件支持和關(guān)心，需要細致的地方還有很多。比如對會議可能持續(xù)的時間要有預(yù)見性：有的公司開董事會通知開半天，結(jié)果開一全天，讓已買了下午返程票的董事很為難。細致根本的體現(xiàn)是，董秘要理清楚事項分別需要上哪個會審議。“董秘一定要懂法，一手拿著公司法，一手拿著公司章程。該誰的權(quán)誰行使，誰的責(zé)誰承擔(dān)，三會各司其職。這是三會運作的靈魂，否則就是董秘的重大失職。董秘是監(jiān)管規(guī)則在上市公司的執(zhí)行人和推動者，切不可唯唯諾諾、領(lǐng)導(dǎo)說啥就是啥，這可能把公司帶到違規(guī)的境地。”關(guān)注細節(jié)還體現(xiàn)在對公司定期報告和臨時公告的草擬上，張日輝表示，三會審議相關(guān)內(nèi)容的公告，他總是親自寫或修改。
講到程序，張日輝舉例稱，提名新董事候選人，一定要拿到股東推薦函，相關(guān)方打招呼、電話說一下是不行的。推薦函要給律師核查，之后提名委員會開會，審議通過后再提交董事會。這樣的程序都要走到。現(xiàn)實中一些公司并不重視程序，可能省略提名委員會的程序，沒有尊重董事特別是獨董的權(quán)利。堅持合理必備程序，在張日輝看來是堅持董秘的職業(yè)操守。
溝通很重要。張日輝表示，他聽說過有的公司開董事會會議出現(xiàn)不必要的扯皮，這完全是因為董秘的會前籌備工作沒有做到位。如事先沒有跟一些董事溝通相關(guān)事項、沒有給予充分的決策支撐材料。他的理念是，材料要提供充分，否則是對董事權(quán)利的不尊重，是運作不規(guī)范的具體體現(xiàn)。他直言，有些公司董事會對議案議而不決，決策低效，經(jīng)常原因是董秘事先沒有對決議問題進行很好的把握，導(dǎo)致缺乏決策基礎(chǔ)的事項直接上會成了董事會議案。曾經(jīng)，有個投資事項，有領(lǐng)導(dǎo)同志出于其工作便利，堅持想讓此尚不成熟的事項提前上董事會審議，以便于執(zhí)行。張日輝認為此事投資額等尚不確定，不具備上會條件，于是主動多次跟他溝通，講清為何還不夠格成為合理議案的原因。經(jīng)向有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)多次解釋清楚后，最終得到大家理解，此事未走董事會程序。
在一些上市公司，董秘不被當(dāng)作公司高管，顯得“人微言輕”，開展工作經(jīng)常比較弱勢。任董秘4年后張日輝兼任副總經(jīng)理，2014年4月又兼任董事，他坦言這對董秘履職包括籌備三會帶來積極影響。“要想開好三會，一定要讓董秘的工作被支持、被尊重，才能在監(jiān)管日趨嚴(yán)格的情況下保證公司規(guī)范、安全運作，這樣才能最大限度維護好上市公司的利益。”
關(guān)鍵詞：上市公司；資產(chǎn)重組；財務(wù)
中圖分類號：F23 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1001-828X（2013）02-0-01
上市公司是指所發(fā)行的股票經(jīng)過國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司，我國企業(yè)的資產(chǎn)重組是在實踐中得出的概念，包括并購和轉(zhuǎn)讓等多種操作方式。在國外的學(xué)術(shù)資料中并沒有資產(chǎn)重組的相關(guān)記錄，所以資產(chǎn)重組的概念是需要更深一步界定的。
近年來，資產(chǎn)的概念的泛濫導(dǎo)致了資產(chǎn)重組概念更加模糊，從講究的結(jié)果看，資產(chǎn)重組的定義應(yīng)包括下面幾點：
1.資產(chǎn)重組的實質(zhì)是為了增強企業(yè)在現(xiàn)代市場經(jīng)濟體制下的綜合實力，為了提升企業(yè)的整體質(zhì)量和優(yōu)化其資產(chǎn)結(jié)構(gòu)。
2.資產(chǎn)重組的重組內(nèi)容不僅僅是財務(wù)方面，也是人力和物力的全面整合，是企業(yè)對資源全面重新配置。
3.資產(chǎn)重組屬于資產(chǎn)主體的一種行為，包括收購、聯(lián)合、托管等具體行為。
一、資產(chǎn)重組問題的產(chǎn)生及其演化過程可以分為四個階段
1.1998年12月以前為“缺少監(jiān)管階段”，《股票上市規(guī)則》中僅將這一行為列入企業(yè)重大事件中，要求各企業(yè)在發(fā)生這一行為的時候，需履行報告和公告的義務(wù)。在這一時期股票上公司的公司所持有的股票很不穩(wěn)定，破產(chǎn)的公司非常多，在此期間發(fā)生重大資產(chǎn)重組的公司寥寥無幾。
2.1998年12月到2000年6月為“嚴(yán)查嚴(yán)審階段”，上市公司需要通過中國證監(jiān)會的審批，許多企業(yè)想通過改變企業(yè)主管的形式避免證監(jiān)會的審查，在這一時期，只有為數(shù)不多的企業(yè)是通過審查的。
3.2000年6月到2001年12月為“制度放松階段，”在這一階段由于市場體制和轉(zhuǎn)讓股份的制度的不完善，大量的公司退市后導(dǎo)致了無交易場所，造成了市場的嚴(yán)重混亂，一度威脅到了社會安全問題和治安問題，證監(jiān)會了《關(guān)于規(guī)范上市公司重大購買或出售資產(chǎn)行為的通知》規(guī)定了上市公司資產(chǎn)重組的總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、利潤總量占50%以上需要股東大會決議通過決定。
4.2002年至今為“監(jiān)管監(jiān)察階段”，中國銀監(jiān)會了《上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知》。其中規(guī)定在公司發(fā)生資產(chǎn)50%以上的重組時，需要先召開董事大會，在董事大會通過后，需要報到中國證監(jiān)會審查，審查通過的上市公司方可召開股東大會，由股東大會做出最后的決議。這一方法比較有效的減少了上市公司的資產(chǎn)重組對市場的影響，有效的控制了經(jīng)濟的脈搏，提高了市場經(jīng)濟的穩(wěn)定性。
二、上市公司的資產(chǎn)重組動因
1.企業(yè)重組的動因是充分的利用市場上的資源，謀求穩(wěn)固和擴大充自身資產(chǎn)價值和企業(yè)聲譽等目的。利用市場效應(yīng)來彌補企業(yè)中存在的不足，所以企業(yè)的資產(chǎn)重組有其內(nèi)在的動因。企業(yè)的運營不單單是機器，操作人員，廠房，財務(wù)運轉(zhuǎn)，它是一個有機的整體。一個企業(yè)想在大風(fēng)大浪中求生存、求發(fā)展，它就需要不斷的去適應(yīng)市場經(jīng)濟為它帶來的新環(huán)境，不進則退的道路是企業(yè)所追求的發(fā)展，企業(yè)重組的動因有：（1）通過資產(chǎn)重組的方式，企業(yè)獲得核心技術(shù)，取得公司的專利等。（2）通過資產(chǎn)重組的方式達到企業(yè)價值核心的提升，達到企業(yè)的平衡，解決企業(yè)面臨的一些瓶頸問題。（3）通過資產(chǎn)重組的方式達到企業(yè)的降低成本目的和達到市場壟斷的效果。（4）實現(xiàn)公司內(nèi)部的高度整合，充分調(diào)節(jié)、分配以達到公司的發(fā)展需求。
2.進行資產(chǎn)重組還有以下好處：（1）提高資本利潤率。（2）避免同業(yè)競爭。（3）減少關(guān)聯(lián)交易。（4）把不宜進入上市公司的資產(chǎn)分離出來。通過這些，可以為企業(yè)帶來嶄新的效益，提高企業(yè)在市場中的地位進而擴大了企業(yè)在市場中的占有率，使企業(yè)在激烈的市場的角逐中，占領(lǐng)一定的市場，也保證了企業(yè)在運營中的穩(wěn)定性。
三、資產(chǎn)重組通常涉及的財務(wù)問題
資產(chǎn)的重新注入，還有資產(chǎn)或業(yè)務(wù)的出售問題，資產(chǎn)重新的整合，債務(wù)、資本比率的改變，新形式的資本、債務(wù)形式，借款期的改變等。重組可以以多種形式進行，包括：資產(chǎn)注入、兼并、股份化、破產(chǎn)、出售、建立核心子公司等。既然資產(chǎn)重組可以為不同企業(yè)提供較多可選擇模式，也就是我們在采用重組形式中有了更多的回旋余地。具體包括以下幾種模式：
1.所有權(quán)換位的資產(chǎn)重組，即資產(chǎn)的所有權(quán)在不同的產(chǎn)權(quán)主體之間發(fā)生轉(zhuǎn)換或?qū)崿F(xiàn)重新組合。如注入新資產(chǎn)、兼并、合并、收購。許多西方國家的公司就是通過收購取得對企業(yè)的所有權(quán)來擴大實力。這種重組方式也越來越多地被我國的上市公司所采用。
2.非所有權(quán)換位的資產(chǎn)重組，即資產(chǎn)的最終所有權(quán)不變，僅僅是資產(chǎn)的使用權(quán)、收益權(quán)、處置權(quán)、讓渡權(quán)在不同的資產(chǎn)主體之間發(fā)生轉(zhuǎn)換或?qū)崿F(xiàn)重新組合。
3.根據(jù)市場法則進行的資產(chǎn)重組，即遵循市場經(jīng)濟法則，通過市場的公平交易將資產(chǎn)的所有權(quán)在不同的產(chǎn)權(quán)主體之間實現(xiàn)重新組合，如資產(chǎn)拍賣、證券市場的合法收購等。
4.非市場型資產(chǎn)重組，即利用行政及法律等超經(jīng)濟力，可不按市場經(jīng)濟法則，通過強制力將資產(chǎn)的所有權(quán)在不同的產(chǎn)權(quán)主體之間實現(xiàn)轉(zhuǎn)化或重新組合。
四、如何解決資產(chǎn)重組中存在的會計問題
1.重組的財務(wù)清算報表中，應(yīng)更加細致的分清類別的去披露，加深題的認識，明確其披露不準(zhǔn)確的嚴(yán)重度，加大公眾的審查力度。
2.確立在資產(chǎn)重組中的會計計量方式，在結(jié)算重組前的賬目時，應(yīng)該采用.承擔(dān)債務(wù)式的會計處理。在這種方式下，兼并企業(yè)一般不付給被兼并企業(yè)資金。此時，被兼并企業(yè)結(jié)束舊賬，即借記所有負債和所有者權(quán)益科目的余額，貸記所有資產(chǎn)科目的余額。
大力發(fā)展國有資本、集體資本和非公有資本等參股的混合所有制經(jīng)濟，實現(xiàn)投資主體多元化，使股份制成為公有制的主要形式，已成為國有企業(yè)特別是國有大中型企業(yè)改革的方向。混合所有制企業(yè)以國內(nèi)外企業(yè)資本入股，企業(yè)管理者和員工參股等形式，明確了責(zé)權(quán)利關(guān)系，增強了各方面對企業(yè)的監(jiān)督和制衡，是實現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)管理的有效途徑。這種資本組織形式引進了先進的管理經(jīng)驗和技術(shù)，調(diào)動了勞動者和經(jīng)營者的積極性，確保了企業(yè)效率的提高和競爭力的增強。國有企業(yè)在通過出讓股權(quán)實現(xiàn)產(chǎn)權(quán)主體多元化后，為了實現(xiàn)各產(chǎn)權(quán)主體利益最大化，須建立完善的內(nèi)部財務(wù)控制機制，以提升管理水平和盈利能力，增強企業(yè)的綜合競爭力。因此，著眼于不同產(chǎn)權(quán)主體財務(wù)目標(biāo)取向的差異性，探討國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)多元化基礎(chǔ)上的內(nèi)部財務(wù)控制，構(gòu)建適合產(chǎn)權(quán)多元化國有企業(yè)的內(nèi)部財務(wù)控制機制，已成為產(chǎn)權(quán)多元化國有企業(yè)必須面對和解決的問題。
一、產(chǎn)權(quán)多元化國有企業(yè)內(nèi)部財務(wù)控制的主要特點及面臨的問題
筆者認為，產(chǎn)權(quán)多元化的國有企業(yè)具有以下特征：
（一）產(chǎn)權(quán)多元化的國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)表現(xiàn)為各方權(quán)力相互制衡的控制關(guān)系
國有企業(yè)是國家以出資人的形式向企業(yè)投資，即“全民所有”，由政府委任經(jīng)理人負責(zé)企業(yè)經(jīng)營事項，經(jīng)理人必須完全服從政府意志，企業(yè)的全部剩余索取權(quán)歸屬國家。產(chǎn)權(quán)多元化的國有企業(yè)所有權(quán)結(jié)構(gòu)由原來的國有股一股獨大到現(xiàn)在的股權(quán)分散化，形成了國有資本、民營資本和外資等相互制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)。國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)多元化極大地緩解了因所有者缺位而產(chǎn)生的內(nèi)部人控制問題，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)在這一法人組織中完全分離，股東作為委托人可以委托職業(yè)經(jīng)理作為人負責(zé)經(jīng)營，同時又設(shè)置了一個有序的治理結(jié)構(gòu)：股東大會是股東組成的最高權(quán)力機構(gòu)，選舉產(chǎn)生董事會和監(jiān)事會；再由董事會委托經(jīng)理人經(jīng)營企業(yè)，由監(jiān)事會對董事會和經(jīng)理人實施監(jiān)督。
（二）不同產(chǎn)權(quán)主體的財務(wù)目標(biāo)取向呈現(xiàn)出明顯的差異性
大股東掌握著企業(yè)治理的主動權(quán)，有時大股東為了自身利益，可能會操縱股東大會，使有利于自身而不利于中小股東的議案得以通過，還可以利用企業(yè)內(nèi)部財務(wù)信息的生成和呈報機制來尋求自身利益的最大化。由于經(jīng)濟利益取向，企業(yè)控股股東存在利用自己的主動地位謀取利益而損害其他產(chǎn)權(quán)主體利益的動機，這就形成了不同產(chǎn)權(quán)主體之間利益取向的差異，進而形成不同產(chǎn)權(quán)主體之間的矛盾。
針對上述特點，產(chǎn)權(quán)多元化的國有企業(yè)就會面臨如下問題：不同產(chǎn)權(quán)主體的權(quán)益如何保證，如何保證國有資產(chǎn)的保值增值，不同產(chǎn)權(quán)主體的利益關(guān)系如何協(xié)調(diào)，如何突破原有的思維定式或者管理定式以適應(yīng)環(huán)境的變化等等。為了使產(chǎn)權(quán)多元化的國有企業(yè)保持持續(xù)、健康和全面的發(fā)展，就必須解決上述問題，而要解決上述問題的關(guān)鍵是強化企業(yè)內(nèi)部控制，尤其是要建立有效的企業(yè)內(nèi)部財務(wù)控制機制。
二、產(chǎn)權(quán)多元化國有企業(yè)內(nèi)部財務(wù)控制機制的構(gòu)建
（一）建立良好的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，夯實內(nèi)部財務(wù)控制的基礎(chǔ)
產(chǎn)權(quán)多元化國有企業(yè)在治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計上要注重體現(xiàn)各種權(quán)利之間的制衡，股東會、董事會、監(jiān)事會要各司其職，相互牽制。公司的高層和中層，中層和基層之間要通過各種契約形成委托關(guān)系，由契約形成內(nèi)部權(quán)力分配，以保證企業(yè)內(nèi)部控制各級層權(quán)力的實施。企業(yè)內(nèi)部要圍繞企業(yè)的戰(zhàn)略目標(biāo)，通過層層授權(quán)分解目標(biāo)，內(nèi)部員工要各司其職，相互制衡，互相監(jiān)督，要自上而下包括企業(yè)的高層在內(nèi)，納入到整個控制體系當(dāng)中，通過強化對企業(yè)高層的內(nèi)部監(jiān)督，使企業(yè)高層的權(quán)力受到合理約束。在治理結(jié)構(gòu)上要從董事會一級開始展開控制活動，包括將財務(wù)總監(jiān)列席董事會會議參與重大決策、約束董事會的行為、設(shè)立預(yù)算管理委員會等，對企業(yè)的財務(wù)活動進行監(jiān)督。因此，全方位、全過程、全員參與的一個公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，是構(gòu)成企業(yè)內(nèi)部財務(wù)控制的基礎(chǔ)。
（二）構(gòu)建縱向橫向互動的共同治理模式，形成內(nèi)部財務(wù)控制系統(tǒng)
首先，內(nèi)部財務(wù)控制的實質(zhì)是財務(wù)權(quán)限的劃分，按照財權(quán)統(tǒng)一和權(quán)責(zé)利對應(yīng)的原則配置財務(wù)權(quán)力，從而形成具有相互制衡關(guān)系的財務(wù)制度安排。
其次，賦予傳統(tǒng)的財務(wù)控制對象以相應(yīng)的財務(wù)主體地位，要重視一般員工的參與和積極性的調(diào)動，充分發(fā)揮一般財務(wù)主體在公司內(nèi)部財務(wù)控制中的作用。
再次，構(gòu)建高效的財務(wù)決策、執(zhí)行與監(jiān)督機制。要在公司內(nèi)部建立統(tǒng)分結(jié)合的財務(wù)決策機制，讓公司內(nèi)各財務(wù)主體掌握與其自身的財務(wù)利益與財務(wù)責(zé)任相對應(yīng)的財務(wù)決策權(quán)力，并承擔(dān)財務(wù)決策的后果，以此來有效激勵和約束各財務(wù)主體的財務(wù)決策行為，促使其努力提高財務(wù)決策的水平；在財務(wù)執(zhí)行機制上，要結(jié)合公司的特點和實際情況，主要應(yīng)用財務(wù)目標(biāo)管理、成本控制、風(fēng)險和收益對等等機制，對各財務(wù)主體的財務(wù)行為進行協(xié)調(diào)與控制；在財務(wù)監(jiān)督機制上，要力求避免事后補救式的監(jiān)督，通過引入財務(wù)主體的財務(wù)行為自我監(jiān)督機制，促使各財務(wù)主體自覺地開展積極的財務(wù)活動，積極修正和向上級財務(wù)治理主體呈報經(jīng)濟活動中出現(xiàn)的財務(wù)偏差，同時也承擔(dān)其財務(wù)行為的經(jīng)濟后果。
按照上述財務(wù)主體財務(wù)權(quán)力配置模式，意味著傳統(tǒng)公司財務(wù)治理系統(tǒng)中以強調(diào)財務(wù)權(quán)力制衡為目的的財權(quán)橫向分割模式，將轉(zhuǎn)向以注重財務(wù)治理效率為目的、以財務(wù)主體的財務(wù)權(quán)、責(zé)、利相統(tǒng)一為基礎(chǔ)的財權(quán)橫向與縱向分配相結(jié)合模式，使財務(wù)權(quán)力配置模式比傳統(tǒng)模式具有更多的優(yōu)越性。
（三）實行全面預(yù)算管理，加強財務(wù)預(yù)算控制
目前，預(yù)算控制(包括財務(wù)預(yù)算控制)在我國的一些大中型企業(yè)中已得到不同程度的應(yīng)用，預(yù)算控制是將企業(yè)的決策目標(biāo)及其資源配置規(guī)劃加以量化，并使之得以實現(xiàn)的內(nèi)部管理活動或過程，它不僅是一種單純的控制方法，而且是一種具有戰(zhàn)略性的、全員參與的、帶有激勵約束性質(zhì)的、以人為本的控制機制。企業(yè)預(yù)算一般包括日常業(yè)務(wù)預(yù)算、特種決策預(yù)算和財務(wù)預(yù)算三部分。
全面預(yù)算管理要采用事先預(yù)算、事中監(jiān)控、事后分析的方法，細化落實企業(yè)的財務(wù)目標(biāo)。全面預(yù)算管理是一個系統(tǒng)工程，要統(tǒng)籌規(guī)劃和細心組織。預(yù)算的編制要以企業(yè)的方針、目標(biāo)、利潤為前提，以先急后緩、統(tǒng)籌兼顧、量入為出為原則，采取自上而下、自下而上、上下結(jié)合的程序進行編制，并且預(yù)算的編制必須有重點，不同的企業(yè)要根據(jù)自身情況選擇重點。預(yù)算的編制是一種預(yù)期，是一個靜態(tài)的過程，而在實際經(jīng)營過程中會發(fā)生各種各樣的情況，預(yù)算與實際情況之間會有一定差異。預(yù)算執(zhí)行過程中，應(yīng)根據(jù)實際執(zhí)行情況隨時調(diào)整偏差，保證預(yù)算目標(biāo)的實現(xiàn)。預(yù)算控制是全面預(yù)算管理的核心，對實際發(fā)生值與預(yù)算控制計劃之間差異的管理權(quán)限，要由董事會掌握。
（四）建立完善的企業(yè)內(nèi)部財務(wù)監(jiān)督體系，預(yù)防財務(wù)風(fēng)險
根據(jù)產(chǎn)權(quán)多元化國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)“股東大會－董事會－經(jīng)理層”的委托鏈，要在每個關(guān)系中依次設(shè)置監(jiān)事會、財務(wù)總監(jiān)、內(nèi)部審計三個監(jiān)督機構(gòu)，并在監(jiān)事會下設(shè)立審計委員會，形成以監(jiān)事會為中心，三位一體的內(nèi)部財務(wù)監(jiān)督體系，從而降低企業(yè)內(nèi)部財務(wù)風(fēng)險。
監(jiān)事會是公司按公司法的要求設(shè)立的內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)，是股東大會領(lǐng)導(dǎo)下的常設(shè)監(jiān)控機構(gòu)，在公司監(jiān)督體系中居核心地位，層次最高，對公司實施全方位監(jiān)督。財務(wù)監(jiān)督是其中重要的內(nèi)容，執(zhí)行對董事會和經(jīng)營者的監(jiān)控職能。監(jiān)事會成員應(yīng)包括公司各主要相關(guān)利益主體的代表，同時要考慮吸收公司職工和中小股東加入，以增強監(jiān)控的力度，同時監(jiān)事會成員中要有一定數(shù)量的有關(guān)專家，以提高監(jiān)事會的行權(quán)能力。
公司應(yīng)該將內(nèi)部審計的權(quán)力賦予監(jiān)事會。監(jiān)事會可以采取外聘內(nèi)部審計人員的方法，并決定內(nèi)部審計人員的薪酬和去留。內(nèi)部審計人員向?qū)徲嬑瘑T會負責(zé)，審計委員會由內(nèi)部監(jiān)事和外部監(jiān)事組成。審計委員會對經(jīng)營中內(nèi)部控制體系的有效性、公司經(jīng)營策略的合理性、風(fēng)險性以及董事會運作的有效性進行評估，并由監(jiān)事會通知、督促董事會及時采取措施或在股東大會上提出方案。
11月24日，公司公告稱，原計劃募集資金總規(guī)模為13.2億元的非公開發(fā)行股票的申請未能獲得中國證監(jiān)會通過。受這一利空消息影響，當(dāng)天公司股價盤中一度跌停。雖然后來有所反彈，但到收盤時跌幅仍然達到6.17%。
亨通光電內(nèi)部人士12月1日對《投資者報》表示，目前證監(jiān)會還沒有發(fā)回具體否決方案的理由。而募投方案被否對募投項目的影響比較大，但因為公司內(nèi)部還沒有開會討論增發(fā)方案被否的事情，所以募投項目未來如何進行還不清楚。
此前的4月29日，亨通光電定向增發(fā)預(yù)案在股東大會上獲得通過，公司準(zhǔn)備向不超過10名符合要求的特定投資者以非公開發(fā)行的方式增發(fā)股份，發(fā)行規(guī)模不超過4450萬股，募集資金總額不超過13.2億元。
4月13日亨通光電的收盤價為31.93元/股，公司基于此得出的發(fā)行底價為29.59元/股，而后公司股價隨著大市一路走低，到8月31日收盤，公司股票價格已經(jīng)跌至26.44元。
因為亨通光電二級市場現(xiàn)價長期低于增發(fā)底價，這顯然很難吸引投資者，公司9月1日通過董事會決議，將定價基準(zhǔn)日由此前的4月13日變更為9月1日，發(fā)行底價相應(yīng)調(diào)整為24.39元/股。亨通光電內(nèi)部人士表示，此舉是希望能順利定向增發(fā)。
但即使如此，仍然難改二級市場股價持續(xù)走低的態(tài)勢。至10月21日，公司股價盤中創(chuàng)下20.01元的年內(nèi)低點。最終在11月23日，收到了證監(jiān)會否決亨通光電的定發(fā)增發(fā)方案的公告。
讓市場人士悲觀的是，這次增發(fā)的募投項目亨通光電已經(jīng)先期投入了4億多元，大部分是銀行貸款。
就公司目前的狀態(tài)，募投項目是否能夠進行下去是個問題：進行下去，缺口超過5億元的資金怎么解決；不進行下去，已經(jīng)先期投入超過4億元的現(xiàn)金怎么辦。這是個進退兩難的選擇。
顯然定增被否徹底打亂了亨通光電的經(jīng)營步伐，也讓公司緊繃的資金鏈陷入困境。
公司今年三季報顯示，實現(xiàn)主營收入45.92億元，同比增長22%；凈利潤為1.87億元，同比僅增長3%。
雖然業(yè)績差強人意，但是公司的前三季應(yīng)收賬款、存貨、管理費用的增長均大幅高于主營收入和凈利潤的增幅。尤其值得關(guān)注的是，每股經(jīng)營現(xiàn)金流量已經(jīng)從2010年末的0.6元，下降到到今年三季度末的-2.5元。
此外三季報數(shù)據(jù)顯示，公司短期借款額達33.88億元，與2010年三季報的6.9億元相比，增長幅度接近400%。根據(jù)募投項目所需資金額度上看，公司的資金缺口超過5億元。
關(guān)鍵詞:股東;利益沖突;上市公司
中圖分類號:F830.9文獻標(biāo)識碼:A文章編號:1672-3198(2009)23-0185-01
1股東之間利益沖突產(chǎn)生的原因
1.1“一股獨大”,國有股東成為實際控制人
據(jù)統(tǒng)計,在我國上市公司中有54%的股權(quán)屬于國家所有和國家法人所有,而且在上市公司的全部董事中,有73.3%的董事有國有股(27.9%)和國有法人股(45.4%)的背景;另外,2005年4月的調(diào)查顯示,我國1102家上市公司中,第一大股東的持股比例平均高達44.86%,其中超過50%以上的達890家,由此可知,我國上市公司中“一股獨大”和國有非流通股比例很高的現(xiàn)象十分嚴(yán)重。王菁(2003)認為:從剩余收益的分配過程來看,政府股東可以獲取的非共享收益為直接的稅收收益,但是政府還是銀行的所有者,同事也是很多固定合約支付利益方的股東;而保證雇員的收入以及就業(yè)率是社會安定的保證,同樣是政府追求的目標(biāo)。于是,政府股東在分享任何一方非共享收益的同時,也分擔(dān)了任何一方受到的利益侵害。相對而言,其他性質(zhì)的控制性股東所獲取的非共享收益更直接。因此與其他性質(zhì)的控制性股東相比,政府股東具有不同的控制動力”這段話也恰好說明了再中國社會經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)狀中,國有股和其他性質(zhì)的股東利益沖突的獨特之處。隨著股權(quán)分置改革的進行,上述情形雖有所緩解,但由于政策實施效應(yīng)的滯后性,并未從根本上鏟除“一股獨大”。
1.2公司治理結(jié)構(gòu)存在的缺陷
由于我國股權(quán)結(jié)構(gòu)的特殊性形成了上市公司“一股獨大”的現(xiàn)象,上市公司的大股東在控制股東大會的基礎(chǔ)上,進一步掌握著董事會和監(jiān)事會的“話語權(quán)”。具體說來:由于控股大股東以自身母公司的利益最大化為目標(biāo),必然會介入上市公司的日常生產(chǎn)經(jīng)營管理活動中。為了減少介入成本,大股東就會利用股東大會的聘任制度,在上市公司的經(jīng)營層安插符合自己意向的董事會、監(jiān)事會成員。
此外,公司外部治理的缺陷表現(xiàn)在兩個方面:一是在我國,上市公司的中小股東“用腳投票”功能的喪失。所謂“用腳投票”是指假如上市公司的股東對經(jīng)營者的管理狀況和策略不滿時,可以采取拋出股票的行為,使股價下跌,從而股東可以聯(lián)合起來導(dǎo)致管理層下臺的一種手段,這種機制在理論上有利于保證上市公司股東意志的實現(xiàn),確保股東的資源安全。然而,我國上市公司的管理層是控股大股東選出的,所以管理層在經(jīng)營的策略方面必然站在大股東利益的一方。由于大股東的股權(quán)是非流通的,比例也很高,所以其經(jīng)濟利益不受股價下跌的影響,也無法使中小股東形成可以與之抗衡的股權(quán)力量。這樣,中小股東“用腳投票”就無法改變上市公司的管理層。二是無效的上市公司退出機制。我國很多虧損嚴(yán)重的上市公司仍然在持續(xù)經(jīng)營,究其原因主要是存在上市額度管理現(xiàn)象,使得公司上市的成本很大,所以很多公司會通過購買殼資源,間接取得上市的資格。同時,那些嚴(yán)重虧損的上市公司同樣需要資金,只能出售殼資源。在這種交易的過程中,大股東會繼續(xù)利用所謂“利好”消息蒙蔽中小投資者,以達到自己圈錢的目的。
1.3股東之間的信息不對稱,上市公司會計信息披露制度不完善
股東之間的信息不對稱主要表現(xiàn)為道德風(fēng)險。在我國,關(guān)于上市公司會計信息披露制度和證券管理信息規(guī)則之于證券市場的發(fā)展相對滯后,而且大股東控制下的上市公司也不會真正地為中小股東的利益著想,所以也就不會為其提供真實可靠、全面準(zhǔn)確的投資信息。其中,最為中小股東關(guān)心的關(guān)聯(lián)方交易披露制度極不完善,很多公司對其關(guān)聯(lián)方交易的政策以及交易后對公司財務(wù)狀況的影響沒有做出相應(yīng)的披露說明,這樣中小股東就無法通過有效途徑了解上市公司真實的財務(wù)情況,而且很容易被大股東提供的虛假財務(wù)信息所欺騙,繼續(xù)盲目向上市公司投入資源。
我國的《公司法》和《證券法》存在以下不足:一是對上市公司的強制審計未予以規(guī)定,審計的程度也僅限于年度審計報告;二是對于非法信息披露行為在處罰方面未予以規(guī)定。以上兩個方面就給大股東編制虛假財務(wù)信息,隱瞞財務(wù)報告和重要信息的不披露行為創(chuàng)造了制度上的條件。上市公司信息披露質(zhì)量低下的另一個重要原因是資本市場發(fā)展不完善,因為資本市場是市場經(jīng)濟運作的中心,但是在資本市運行體系不規(guī)范不健全的情況下,中小股東的利益自然難以得到保護。
2股東之間利益沖突的現(xiàn)實手段
2.1大股東利用業(yè)務(wù)往來、資產(chǎn)重組、關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移資源和利潤操縱
理論上講,上市公司的資產(chǎn)是由所有股東共同擁有,并且都有盡力保護的責(zé)任,然而我國的現(xiàn)實狀況卻不是這樣,在控制了上市公司“話語權(quán)”的基礎(chǔ)上,大股東很容易將上市公司作為他們的“提款機”,通過低價購買上市公司資產(chǎn)和高價出售資產(chǎn)給上市公司的方式,利用關(guān)聯(lián)交易的價差以達到自身利潤最大化的目的。同時,由于我國在會計信息披露制度和法規(guī)體系建設(shè)方面存在缺陷,使得中小股東無法了解上市公司真實的財務(wù)運行狀況,無法及時意識到利益的受損,難以通過證券市場制度和法律的手段維護自身的權(quán)益。
2.2大股東強迫上市公司為其進行擔(dān)保或質(zhì)押
上市公司的違規(guī)擔(dān)保主要有兩種類型,關(guān)聯(lián)擔(dān)保和相互擔(dān)保。大股東通常利用其控股股權(quán)的優(yōu)勢地位,強迫上市公司為其母公司提供高風(fēng)險的違規(guī)擔(dān)保,這一類型的擔(dān)保數(shù)額巨大,使得上市公司成為其控股大股東的“提款機”。面對此現(xiàn)象,我國證監(jiān)會已經(jīng)了《關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保相關(guān)問題的通知》,但是現(xiàn)在看來執(zhí)行情況不是很理想。第二種類型的相互擔(dān)保則是和大股東存在相關(guān)性的上市公司與大股東控股的上市公司之間的債務(wù)擔(dān)保關(guān)系,在這種擔(dān)保模式中,大股東將上市公司扯入并不相關(guān)的行業(yè)中去,大大增加了控股股東所在上市公司的財務(wù)風(fēng)險,嚴(yán)重損害了中小流通股股東的權(quán)益。
2.3通過股利分配,掠奪中小股東的既得利益
上市公司的利潤分配極不規(guī)范,分紅派息率很低。大股東控制下的上市公司更喜歡高價配股,因為這可以進一步攫取中小股東的資金。另一方面,大股東不分紅既可以保證上市公司擁有很多的現(xiàn)金,而且更重要的原因是未分配的利潤會在下一年度攤?cè)胭Y本公積,增加上市公司的每股凈資產(chǎn),并不斷轉(zhuǎn)增股本,以提高非流通股在總股權(quán)中的比重。
3解決股東之間利益沖突的對策建議
3.1積極優(yōu)化上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)
對于維護中小股東的權(quán)益,最直接的方式莫過于優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)。筆者認為,對于我國的上市公司來說,要優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)必須實現(xiàn)產(chǎn)權(quán)的多元化,避免“一股獨大”局面的出現(xiàn)。優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)可以通過國有股回購、國有股轉(zhuǎn)換為優(yōu)先股、國有股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券、定向轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)重組等手段,降低國有非流通股權(quán)的比例,在國有股減持的過程中引入機構(gòu)投資者和戰(zhàn)略投資者,形成相對控股的股權(quán)結(jié)構(gòu),以股東利益為中心,以達到維護中小股東權(quán)益的目的。
3.2完善上市公司的內(nèi)外部治理
中小股東“搭便車”行為導(dǎo)致大股東利用治理制度的缺陷濫用股權(quán),為此上市公司應(yīng)該利用社會分工和集約經(jīng)營的原則,引入高效的商務(wù)管理信托機制,由受托機構(gòu)代表中小股東出席股東大會,增加參與審查和投票表決的專業(yè)性,使中小股東的權(quán)益得到維護。同時,商務(wù)管理信托在兩方面影響著上市公司的外部治理結(jié)構(gòu):一是引入專業(yè)化的管理,促使公司資產(chǎn)的優(yōu)化組合,改善經(jīng)營,增加和維護中小股東的利益;二是商務(wù)管理信托將股東的收益權(quán)和表決權(quán)分離,由信托機構(gòu)代表中小股東行使表決權(quán),這樣信托機構(gòu)的專業(yè)性和外部性可以保證中小股東的利益不受侵害。
3.3完善上市公司信息披露制度,強化信息披露的監(jiān)管力度
完整性是指所有影響投資者做出進入或退出決定的信息均應(yīng)得到披露;真實性是指公開的信息應(yīng)該如實反映上市公司運營的客觀狀況;及時性是指公開的信息傳遞速度要盡可能的快,以利于投資者能夠迅速做出決策。同時,還要完善會計準(zhǔn)則體系和信息披露規(guī)則,加大對信息披露違規(guī)行為的處罰力度,對信息披露的監(jiān)管也要有所加強。
