時間:2023-01-20 11:17:02
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇委托公證書,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
論文關鍵詞 委托 委托合同 不可撤銷
不可單方撤銷的委托書公證書,目前在我國還不是專業的法律術語,只是存在于學者的觀點和公證實踐中,還沒形成比較權威性的定義。筆者認為,不可單方撤銷的委托書公證書是指在申請辦理公證的委托書中含有不可撤銷、不可單方撤銷等內容的公證文書。此類公證書在我國公證界目前存在著兩種普遍的觀點,一種是不能辦理的否定說,另一種是認為可以辦理的肯定說。筆者認為能否辦理此類公證書應根據具體的情況,采取靈活的方式進行折衷處理,即公證處不可一味片面地采納不能辦理的否定說或可以辦理的肯定說,關鍵是如何發揮公證員的專業優勢及特長,把這類公證書辦好,讓這類公證書發揮應有的用處,同時降低公證風險。筆者將這種觀點歸納為折衷的肯定說。筆者借助本文,結合本處辦理此類公證書的實踐經驗,在闡述否定說及其理由、肯定說及其理由基礎上,提出和闡述折衷的肯定說,以期拋磚引玉。
一、否定說及其理由
我國《民法通則》第63條規定:“公民、法人可以通過人實施民事法律行為。”同時,該法第69條第2項規定:“被人取消委托的,委托終止”。持否定說的學者同行據此認為,委托書作為一種單方授權行為,委托人有權選擇自己信賴的人授權給他,讓他為自己的利益從事某種法律行為,同時,當自己改變授權意愿時,也可以將授權予以收回,從而終止委托。可見,委托人在委托書中的不可撤銷承諾同樣具有單方性,這種單方承諾隨時會隨委托人取消委托而失效,因為它并不能產生限制委托人行使撤銷權的實際效果,因此,該單方承諾不具有實際的法律意義。對于沒有任何法律意義的條款,公證員可建議委托人刪除。委托人堅持要求寫上的,公證員可建議其與受托人一起申請辦理委托合同公證。若其拒不刪除也不愿意辦理委托合同公證的,可拒絕受理公證申請。
二、肯定說及其理由
持肯定說的學者同行認為,當事人之所以約定“此委托不可撤銷”,往往是因為受托人已經支付了“對價”,如委托人可以隨意撤銷委托書將損害受托人利益,因此,規定委托書不可撤銷是合理的,公證機構是可以辦理的。
三、折衷的肯定說及其理由
筆者認為否定說、肯定說有一定的合理性,但同時具有一定的片面性。無論采納哪種觀點,將對我國公證事業會產生不良影響。筆者在吸收了否定說、肯定說它們的合理性,擯棄了它們的片面性基礎上,提出折衷的肯定說。筆者認為折衷的肯定說有法律依據、約定依據、理論依據、現實依據,具有相對的科學性。
(一)法律依據
我國《民法通則》第63條規定:“公民、法人可以通過人實施民事法律行為。”同時,該法第69條第2項規定:“被人取消委托的,委托終止”。我國《合同法》第410條規定:“委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責于該當事人的事由以外,應當賠償損失”。從上面的法條可以看出,委托書可以單方取消的,委托合同也可以隨時解除的。委托合同公證也如同委托書公證也存在著隨時被解除的風險,根據持否定說同行的邏輯,辦理委托合同公證同樣沒有意義。持否定說的同行卻認為不可單方撤銷的委托書公證不可以辦,不可單方撤銷的委托合同公證可以辦,這不符法理,邏輯矛盾。再說不可單方撤銷的委托合同公證可不可以撤銷,也并不是委托合同雙方當事人在合同上有約定了不可單方撤銷的規定或條款,當事人因此就不會單方解除委托合同。根據持否定說同行的邏輯,既然不可單方撤銷的委托合同公證可以辦理,那么不可單方撤銷的委托書公證也照樣可以辦理。況且從上面的法條看,我們同樣也可以理解為當事人也可以不行使單方取消權或單方解除權,對自己的權利可以進行自我限制或放棄。民商法關于民事權利與義務的規定一般采取任意主義,不像行政法、刑事法規定的權利與義務采取法定主義,不可以隨意放棄或不履行。何況從目前的立法趨勢和司法實踐上看,行政法、刑事法在涉及較輕微的違法、犯罪方面的處理手段也越來越趨同于民商事法,如勞動法中工傷賠償當事人在得到工傷賠償后自愿放棄訴權,刑事法中的認罪協商,侵害人與受害人通過和解而免于刑事處罰等。筆者認為,上述法條正是折衷的肯定說存在著法律上依據。
(二)約定依據
正如持肯定說的學者同行認為,當事人之所以約定“此委托不可撤銷”,往往是因為受托人已經支付了“對價”。在公證實踐中,確有不少委托人與受托人或指定受托人的人在申請辦理此類公證書前,已經在他們之間的買賣、抵押等合同中明確約定了辦理不可撤銷的委托書公證書或不可單方撤銷的委托合同公證作為雙方的權利義務之一,作為違約責任條款之一。筆者認為,這是公證處辦理此類公證書的合同上的依據。
(三)理論依據
中國公證協會關于《辦理房屋委托公證的指導意見》、中國公證協會關于對《辦理房屋委托書公證的指導意見(送審稿)》的說明均未對載明“此委托不可撤銷”內容的委托書能否辦理公證的問題未進行明確的規定。中國公證協會認為,目前確實存在著上述筆者所述的兩種觀點。一種觀點認為,傳統民法理論認為委托是基于信任而產生的民事法律行為,委托人有權隨時撤銷委托,《合同法》也明確規定了委托人和受托人可以隨時解除委托合同,因此,對載明“此委托不可撤銷”內容的委托書不予辦理公證。另一種觀點認為,當事人之所以約定“此委托不可撤銷”,往往是因為受托人已經支付了“對價”,如委托人可以隨意撤銷委托書將損害受托人利益,因此,規定委托書不可撤銷是合理的,公證機構是可以辦理的。中國公證協會認為,現在公證實務中遇到的委托確與傳統民法中的委托有著顯著區別,規定辦與不辦均缺乏充分依據,因此本《指導意見》暫不作規定。筆者認為這正是給此類公證書的在理論上留有余地,也是折衷的肯定說的理論依據。
(四)現實依據
目前委托書公證書數量在整個公證處業務量所占相當大的比重,數量多、種類多。中國公證協會認為,現在公證實務中遇到的委托確與傳統民法中的委托有著顯著區別。如出現抵押擔保式委托書公證,即某些公證同行所稱的異化的委托書公證書,這反映了公證的新需求。就不可單方撤銷的委托書公證與不可單方撤銷的委托合同公證比較而言,當事人更愿意接受辦理不可單方撤銷的委托書公證,究其有如下原因:一是當事人為單方,數量少,辦證效率高;二是可以避開涉及不動產的委托合同公證的公證執業區域的限制;三是公證收費低。這大大提高了當事人的辦事效率,節約了當事人的辦事成本,受到當事人的極大青睞。目前,不可單方撤銷的委托書公證書有很大的市場,作為公證處無法回避這現實的需要。
四、如何做好不可單方撤銷的委托書的公證書
近年來,委托書公證書種類、委托事項越來越多,涉及面越來越廣,適用的法律法規法條也越來越多。因此,如何做好委托書的公證書,特別是如何做好不可單方撤銷的委托書公證書,反映出公證員綜合理論水平和業務能力。筆者根據自己多年的辦證經驗,體會如下。
(一)在思想上有超前的風險意識
不可單方撤銷的委托書公證書或委托合同公證,不是因為含有不可撤銷、不可單方撤銷的內容,就完全排除了委托人提出單方解除委托的可能性。如同協議類公證,當然也包括不可單方撤銷的委托合同公證,訂立協議的當事人并不是因為辦理了協議公證,就不存在不履行合同約定義務情況的發生。既然經過公證了的協議都有可能存在違約的可能,那么辦理協議公證也就沒有必要辦理了,協議類公證就沒有存在的意義。我們不能這樣理解辦理協議類公證的法律意義,同樣,我們也沒有必要認為辦理不可單方撤銷的委托書公證書或委托合同公證毫無意義。公證處能不能辦理此類公證書與委托人會不會單方提出解除委托書或委托合同是兩個不同的概念。公證處能不能辦理此類公證書是我們公證處根據相關的法律法規規章以及公證員對相關的法律法規規章理解來定,委托人會不會單方提出解除委托書或委托合同是委托人根據自己的實際情況而定,兩者不能混為一談,我們不能因為委托人有可能單方提出解除委托書或委托合同,所以我們公證處就拒絕辦理此類公證書。這首先于法無據,還違反法律法規規章的規定,人為擴大了拒絕辦證的范圍。《公證法》第31條和《公證程序規則》第48條都規定了公證機構可拒絕公證申請的九種情形,其立法本意應是限制公證處及其公證員將拒絕公證的范圍進行人為擴大。所以我們公證員在辦理此類公證書時,不是考慮能不能受理及辦理的事情,而是要考慮如何辦理的事情,考慮遇上委托人提出單方解除委托時,怎么應對及處理的問題。委托人提出單方解除委托的方式和途徑一般有三種,一是自己以書面形式聲明提出,二是委托律師以發律師函提出,三是以聲明公證形式提出,這又可分兩種情況,一種是向辦理委托書的公證處提出,另一種是向其他公證處提出。從法律效力及效果上看,委托人一般會傾向于向曾辦理委托書的公證處以聲明公證書形式提出,所以我們公證處在辦理不可單方撤銷的委托書公證書時,就是要考慮到如何盡量避免當事人辦理了不可單方撤銷的委托書公證書,而后又來辦理聲明取消委托公證的情況發生,以維護公證書的權威性。至于委托人以何種方式和途徑解除委托,我們公證處除了依法依程序辦證,做好文字校對工作外,其余的都不是我們公證處主觀意志所能決定的。
(二)在委托書內容上進行風險把控
在辦理委托書公證過程中,委托書一般都是先由我們公證員代書,然后交由委托人進行核對確定委托書的最終內容,我們公證處可以利用代書的主動權,在委托書的文字表述上下功夫,根據具體情況,靈活機動進行風險控制。筆者認為,應重點把握以下幾方面的內容表述。
1.科學嚴謹地表述“不可單方撤銷”。目前常見對不可單方撤銷的表述有“本委托書為不可撤銷的委托書”、“本委托書為不可撤銷的”、“本委托書在委托期限內不可撤銷”、“本委托書在委托期限內不可單方撤銷”等。以上表述顯得不夠嚴謹科學,如遇上委托人單方要解除委托或受托人也同意委托人解除委托時,以上表述又顯得操作性不夠強,不夠嚴肅性。筆者認為,借鑒不可單方撤銷委托合同公證的表述,表述為“本委托書在委托期限內未經受托人書面同意不可單方撤銷”。相比之下,這種表述,相對科學嚴謹和具有操作性。
2.在辦理出售(轉讓)不動產的不可單方撤銷的委托書公證書中,要求委托人提供二手房買賣合同,將“出售(轉讓)他人”表述為“出售(轉讓)給某某某”,即體現委托書存在著“對價”,又防止受托人從中漁利。
3.盡量避免受托人同時享有委托人的不可單方撤銷權和有轉委托權。有轉委托權雖在法律上有明確的規定,但這產生的風險絕不亞于設立或行使不可單方撤銷權所產生的風險,若二者同時存在一委托書中,則此類公證書產生的風險更大,更不易于掌控。
4.設定合理的委托期限,盡量避免委托書使用期限為無限期。公證書使用期限越長,風險存在的機會越多、時間越長。
(三)在程序上進行風險把關
在所有辦證程序中,最能發揮風險把控的環節就是制作談話筆錄,辦理不可撤銷的委托書公證書亦是如此。在談話筆錄上除了根據規定告知當事人(委托人、受托人、指定受托人的人)關于委托書公證書(含不可單方撤銷內容的委托書公證書)的法律意義及法律后果,還應重點告知如下內容:
1.告知委托人如需撤銷委托書公證書,應將全部委托書公證書收回才能以聲明書公證方式撤銷該委托書公證書,而且根據委托人自己的承諾還需經過受托人的書面同意。
2.告知受托人、指定受托人的人,含有不可單方撤銷的委托書公證書,并不意味著委托人不能再行使單方取消委托的權利,也不意味著委托人通過非公證方式或通過其他公證處的聲明公證方式不能達到單方取消委托的目的。
關鍵詞:定式公證書格式 加注 公證風險 防范
中圖分類號:D923 文獻標識碼:A
文章編號:1004-4914(2012)10-066-02
公證書是公證機構按照法定程序和格式制作的,具有特殊法律效力的法律證明文書。在我國,公證文書的規范化一直受到充分的重視,《公證法》第32條規定:公證書應當按照國務院司法行政部門規定的格式制作;《公證程序規則》第42條規定:公證書應當按照司法部規定的格式制作。可見公證書格式歷來是作為公證證明方式的具體承載而在我國公證制度的構建中占有重要位置,其具體體現便是書寫格式的規范化。目前,我國公證活動中使用的公證書格式分為定式公證書格式與要素式公證書格式,定式公證書格式與要素式公證書格式二者的區別不同主要在公證證詞部分,定式公證書格式固定化,使用時主要對涉及的當事人名稱、時間、地點等進行填充,其他證詞內容基本不做變化;要素式公證書格式則針對公證事項的不同法律特性規定了其公證證詞應包含的各項必備要素與選擇要素,具體內容則需公證員根據辦證的實際情況充分撰寫,能夠比較充分地滿足對復雜公證事項的證明需求。
司法部1981年制定的24式、1992年制定的56式、2011年制定的35式公證書格式都屬于定式公證書格式。在要素式公證書格式中加“注”是普遍方式,本文所談的公證文書加注,是特指35式公證書格式的加“注”。
一、定式公證書格式加“注”的發展過程
定式公證書格式加注,早見于上世紀90年代,司法部《涉臺公證工作座談會會議紀要》(司發(1990)015號)中載明:“由于親屬關系公證書既可用于探親,又可用于繼承在臺遺產,為防止遺漏法定繼承人,對凡用于赴臺探親的親屬關系公證書的證詞中增加使用目的的內容”,即后來《涉臺親屬關系公證書》中在定式公證詞后附加上的“本證書用于赴臺探親、本證書用于赴臺繼承”等等內容的“注”。
2003年,司法部在關于公證處辦理居民身份證復印件與原件相符公證的批復司復[2003]15號中載明:申辦此類公證,必須由當事人親自申請并提交證明其符合上述申辦用途的材料。在公證書證詞中,應當明確限定公證書只用于該項公證申辦事由,用于其他事由無效。即在定式格式證詞后另起一行加注“本公證書僅限用于XX,用于其他事由無效。”
2011年10月1日起實行的司法部(2011年版)《公證書格式》定式公證書格式中載明:根據需要,可以另起一行注明公證書用途,如“本公證書用于辦理繼承XXX在臺灣的遺產手續”。以下各格式相同,不再另行加注。
可見,“注”從原來特別規定的定式單項證詞中才能加特定的“注”,已發展到在新35式定式格式公證書中根據需要可在任何一種定式證詞中使用,加注從特定格式使用到這次新定式中越來越廣泛的使用,說明了靈活使用加“注”的重要性,原有定式格式的簡單、零散在發展時代的實踐中越來越凸現出公證書在使用中的不足和實用上的缺陷,而加“注”正可以彌補其不足和缺陷。
二、定式公證書格式靈活使用加“注”的重要意義
所謂公證文書格式中的“注”,是對格式中相關內容的說明或者解釋,是對格式內容的必要補充,是需要貫徹執行的內容。正確領會“注”的內容,是對正確適用格式,解決實踐中的常見問題具有指導意義(見司法部律師公主工作指導司編《定式公證書格式使用指南》)。
在公證工作個人實踐中,感覺靈活使用加“注”,對拓寬定式公證書格式的使用、方便當事人以及保護公證員自己等具有重大的意義。例如有一哈爾濱人在福建XX工作,東北老家一處不動產要轉讓,本人無法回去,欲委托家里人代辦,而到公證處申辦委托公證。在此份委托書公證中,公證處對委托書中涉及的“婚姻事實、不動產產權是否真實存在,是否存在產權共有關系”等的審查有二種方式:一是形式審查,公證員通過審核當事人提供的結婚證、產權證影印件來證實“婚姻事實、不動產產權人等”,程序比較簡單,可以在較短的時間內出證;二是實質審查,即按民法通則第55條規定做審查,對其婚姻關系和不動產的真實性、合法性進行審查,此類審查,要么是公證員外調,遠赴千里到實地耗時耗力的核實,要么是由公證處發函后,漫長的等待同行復函,二種途徑的核查都會大大增加當事人的辦證費用和等待的時間。考慮到辦理此類公證要求的“快捷、方便”、使用的“及時性”等因素,為此,公證處就建議按照第34式定式公證書格式加“注”方式,對當事人提供的委托書內容做形式審查,按簽名類予以公證。征得當事人同意,公證處當天就可辦結該項公證發給當事人使用。這個例子說明,靈活使用定式公證書格式中的加注,能解決許多實際問題:一是解決了因公證調查難度大,導致出證時間長;二是相當減輕了公證員承擔的風險責任;三是避免了因調查取證導致的公證成本提高,從而達到公證機構、當事人、證書使用單位三方共贏的局面。
三、如何靈活使用定式公證書格式加“注”
如何靈活使用定式公證書格式加“注”,需要公證員結合實際,認真分析,加以運用。作者根據自己的工作實踐,總結出加“注”的幾個原則,以供參考。
2006年1月5日,曾某以原告黃某的人的身份與第三人賴某簽訂了一份房地產買賣合同,約定將登記在原告名下的房屋轉讓給第三人賴某。同日,買賣雙方向被告申請前述房屋的房屋權屬轉移登記,并提交了轉讓及權屬登記申請表、身份證、房地產買賣合同、委托公證書、完稅憑證、原土地房屋權證等申請材料。登記機構在對申請材料進行審查的基礎上,辦理了該房屋的權屬登記,主要內容如下:權屬人賴某,房屋產權來源為2006年1月5日購買,房屋價值270578元,建筑面積95.26平方米。2006年1月18日,賴某領取了土地房屋權證。原告黃某不服遂向法院提起行政訴訟。
二、法院審理查明情況
該房產系原告黃某于1997年購買,于2000年取得土地房屋權證,該權證上登記的房屋價值為270578元。2004年9月16日,公證處作出公證書,證明黃某于2004年9月16日在公證員面前,在委托書上簽名。該委托書的主要內容是黃某委托曾某代為處理上述房產部分事宜,有權出售上述房產。2006年1月5日,曾某以黃某名義,與第三人賴某簽訂房地產買賣合同,將上述房產出售給第三人,售價270578元。同日,曾某和第三人向被告登記機構提交房地產轉讓及權屬登記申請表及房地產買賣合同、委托公證書等相關材料。嗣后,被告作出上述房產的土地房屋權屬登記。2006年1月18日,第三人領取了土地房屋權證。2008年9月8日,原告向公證處申請撤銷委托公證書。2008年11月27日,公證處決定撤銷委托公證書。
三、審判
法院認為,被告于2006年1月作出土地房屋權屬登記時,對當時合法有效的申請材料進行審核,并給予登記發證,其行為并無違法之處。然而,在被告作出被訴行政登記行為后,因委托公證書被公證機構撤銷,該登記行為的合法性基礎已經不存在,故依法應予撤銷。雖然被告提出第三人系善意取得問題,但被告和第三人均未就此問題提供證據或提出令人信服的理由。而且,本案還存在第三人2006年支付的購房款與原告2000年登記的房屋價值完全一致這一不合常理的情形。因此,對被告關于善意取得的意見,法院不予采納。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第(二)項規定,判決如下:撤銷被告作出的土地房屋權屬登記。
第三人不服提起上訴,二審法院認為,原審判決認定事實清楚,證據充分,適用法律法規正確,程序合法。判決駁回上訴,維持原判。
四、評析
就本案而言,登記機構根據公證委托書及對合法有效的申請材料進行審核,并給予登記發證,登記行為并無不妥之處。登記機構于2006年1月18日登記發證后,公證處于2008年11月27日撤銷委托公證書,導致登記行為的合法基礎不存在。根據《公證程序規則》規定,公證書的基本內容違法或者與事實不符的,應該作出撤銷公證書的處理決定。公證書的內容合法、正確,但在辦理過程中有違反程序規定、缺乏必要手續的情形,應當補辦缺漏的程序和手續;無法補辦或者嚴重違反公證程序的,應當撤銷公證書。被撤銷的公證書自始無效。因此,本案的委托公證書為何被撤銷,我們不得而知,但可以推斷出應該是存在實體或者程序上的問題導致被公證機構撤銷。委托公證書被公證機構撤銷。委托公證書被撤銷,并不必然導致買賣行為被撤銷,若受讓人為善意第三人,其合法權益仍能得到法律的保護。
《物權法》第一百零六條規定:“無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的,所有權人有權追回;除法律另有規定外,符合下列情形的,受讓人取得該不動產或者動產的所有權:
“(一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的;
“(二)以合理的價格轉讓;
“(三)轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記,不需要登記的已經交付給受讓人。
“受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的,原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。”
本條是對善意取得的規定,所謂善意是相對于惡意而言,是指第三人不知道或者不應該知道轉讓人為非法轉讓。
[關鍵詞]公證核實含義;公證核實方式;公證核實目的
公證是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請,依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。近年克隆技術、假證水平明顯提高,這對公證行業也是一次沖擊。質量是公證的生命線,為確保公證質量,公證核實顯得尤為重要。筆者根據法律法規并結合工作實際,淺談一下公證核實在公證中的作用。
一、公證核實含義
公證核實從字面上理解核,審核;實,查實;核實即審核查實,公證核實即在公證工作中對其所辦公證的真偽審核查實。《公證法》第二十九條明確規定:“公證機構對申請公證的事項以及當事人提供的證明材料,按照有關辦證規則需要核實或者對其有疑義的,應當進行核實,或者委托異地公證機構代為核實,有關單位或者個人應當依法予以協助” 。《公證程序規則》第三十三條規定:公證機構委托異地公證機構核實公證事項及其有關證明材料的,應當出具委托核實函,對需要核實的事項及內容提出明確的要求。受委托的公證機構收到委托函后,應當在一個月內完成核實。因故不能完成或者無法核實的,應當在上述期限內函告委托核實的公證機構。
由此可見,公證核實是指公證機構對申請公證的事項以及當事人提供的證明材料的真實性和合法性進行核查確認的活動,核實權即是公證機構進行核查確認活動的權利。按照《公證法》第二十九條的規定,公證核實的主體可以是承辦公證事項的公證機構,也可以是由該公證機構委托代為核實的異地公證機構。鑒于公證核實的重要性和特殊性,公證機構應設專人專門負責。
二、什么情況需要公證核實
《公證法》第二十九條規定:公證機構對申請公證的事項以及當事人提供的證明材料,按照有關辦證規則需要核實或者對其有疑義的,應當進行核實,或者委托異地公證機構代為核實,有關單位或者個人應當依法予以協助。《公證程序規則》第十五條規定:公證機構在審查中,對申請公證的事項的真實性、合法性有疑義的,認為當事人的情況說明或者提供的證明材料不充分、不完備或者有疑義的,可以要求當事人作出說明或者補充證明材料(節錄)。
由此可見,并不是每件公證都需要我們去核實,按照現行的公證收費標準我們沒有那么多的人力、物力、財力每件公證都一一進行核實。
三、公證核實方式
《公證程序規則》規定公證機構可以采用下列方式,核實公證事項的有關情況以及證明材料:
(一)通過詢問當事人、公證事項的利害關系人核實;
(二)通過詢問證人核實,詢問的內容應當制作筆錄;
(三)向有關單位或者個人了解相關情況或者核實、收集相關書證、物證、視聽資料等證明材料,需要摘抄、復印時,摘抄、復印的資料應當與原件相符,并由相關資料所有人或保管人對記載核對后簽名或者加蓋復印件與原件相符章;
(四)通過現場勘驗核實,應當制作勘驗筆錄,由核實人員及見證人簽名,同時也可以采用繪圖、照相、錄像等方式予以記載;
(五)委托專業機構或者專業人員鑒定、檢驗檢測、翻譯;
(六)委托異地機構代為核實;
(七)公證機構派員外出核實的,應當由二人進行,但核實、收集書證的除外。特殊情況下只有一人外出核實的,應當有一名見證人在場。
四、公證核實的重要性
如果當事人認為公證書有錯誤,依照《公證法》第三十九條之規定,“可以向出具錯誤公證書的公證機構提出復查,公證書內容違法或者與事實不符的,公證機構應當撤銷公證書并予以公告,該公證書自始無效”。公證書如果無效,公證員和公證機構還要承擔相當嚴重的法律責任。《公證法》第四十二條第二項規定,為不真實、不合法的事項出具公證書的,“由省、自治區、直轄市或設區的市的人民政府司法行政部門對公證機構予以警告,并處二萬元以上十萬元以下罰款,并可以給予一個月以上三個月以下停業整頓的處罰;對公證員給予警告,并處二千元以上一萬元以下罰款,并可以給予三個月以上十二個月以下停止執業的處罰;有違法所得的,沒收違法所得;情節嚴重的,由省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門吊銷公證員執業證書;構成犯罪的,依法追究刑事責任。”第四十三條還規定,“公證機構及其公證員因過錯給當事人、公證事項利害關系人造成損失的,由公證機構承擔相應的賠償責任;公證機構賠償后,可以向有故意或者重大過失的公證員追償”。
由此可見,公證機構和公證員如果不重視公證核實工作,都將面臨承擔嚴重的法律責任和法律后果。況且在公證實踐中,當事人為達到某種不法目的,采取欺瞞、虛構、變造、甚至偽造證據材料等手段騙取公證書的事情時有發生。
公證的公信力更要求公證機構重視公證核實。公證的公信力,體現在法律規定上,就是公證書的三大效力--證據效力、強制執行效力和生效效力。《公證法》第三十六條規定,“經公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書,應當作為認定事實的根據,但有相反證據足以該項公證的除外”。《民事訴訟法》第六十九條規定,“ 經過法定程序公證證明的法律事實和文書,人民法院應當作為認定事實的根據,但有相反證據足以公證證明的除外。”這就是公證書的證據效力。
《公證法》第三十七條對強制執行效力的規定,“對經公證的以給付為內容并載明債務人愿意接受強制執行承諾的債權文書,債務人不履行或者履行不適當的,債權人可以依法向有管轄權的人民法院申請執行”。
《公證法》第三十八條關于公證的生效效力規定,“法律、法規規定未經公證的事項不具有法律效力的,依照其規定”;當事人在協議中約定公證生效條款的,該協議經公證后生效。
五、公證核實最終所要達到目的
公證核實在公證審查中占有重要地位,是出具公證書或者不予辦理公證和終止公證的最后關口,用八個字可以概括公證核實的目的:去粗取精、去偽存真。
公證核實是國家賦予公證機構的一項重要職權,也是確保公證質量的一重要關口,充分發揮公證核實的重要作用,為和諧社會,市場經濟保駕護航。
參考文獻:
[1]王勝明,段正坤.《中華人民共和國公證
法釋義》.法律出版社,2005版,第107-
110頁.
[2]趙大程. 《公證程序規則釋義》. 法律出
版社,2006版,第94-96頁.
[3]趙大程. 《公證員辦證參考》.法律出版
社,2005版,第334頁.
1、我國沒有未婚證這項東西,但可以開未婚證明來起到未婚證的效果。
2、公民辦理未婚證明時,需要本人親自攜帶身份證和戶口簿到所在城區民政局婚姻登記處辦理。
3、若不能親自辦理,委托人則需寫委托書到公證處辦理公證,再將公證書及委托人的身份證復印件寄給受托人,由受托人拿著公證書和委托人的身份證復印件,以及受托人的身份證原件,到委托人所在城區民政局婚姻登記處辦理。
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【關鍵詞】公證;證明力;公信力;路徑;策略
公證作為預防和解決民事糾紛的功能不可或缺,但是在司法實踐中公證文書的證明力時常遭到質疑,社會上對于公證行業是否有存在的必要性甚至都產生懷疑,這當中有著我國公證制度本身的問題,也與復雜的司法外部環境的影響不無關系。如何提升公證書的證明力是一個很漫長的系統工程,需要各方面的努力。筆者認為我們要從多方入手,重點放在內部治理和制度完善上。
一、公證書證明力的相關概念
“證據能力是指證據是否可以作為認定構成嚴格證明對象的事實資料而使用,是證據的資格問題[1]”。證明力是指證據在證明案件事實時所起的作用的大小,反映的是證據的可信程度問題。公證書的證明力是指公證書作為書證對案件事實的證明強度。對于證據能力與證明力誰為先的問題,學界看法不一。有人主張,證據能力優先,即“證據必須先有證據能力,即先為適格之證據或可受容許之證據,而后始生證據力之問題[2]”有人持相反觀點,認為:“證據證明力是證據能力的前提,沒有證明力的證據就沒有證據能力。[3]”還有的學者認為:“證據能力和證據證明力是互為前提的,并不存在孰先孰后的問題,二者辯證地統一于證據之中。[4]”筆者認為,我們所談證據的證明力必將是在談證據在訴訟過程中的證明力問題,那么證據只有具備證據的能力,才能被準入訴訟中作為證明案件事實的證據,也才有可談其有無證明力以及證明力大小的問題。
二、公證書的特點及證明力
公證書的特點在于:首先它具有國家公信力;其次它是嚴格按照法律程序出具的法律文書;第三,它證明的內容必須遵循“真實、合法”的原則;第四,它公證書具有法定的證明力。從公證書的這些特點可以看出:公證書是國家公文書,具有國家司法機關公文的確定力和執行力。此外,公證書還具有對抗第三人和不可撤銷的效力。[5]公證書是一種特殊的書證,能夠自證其淵。在訴訟過程中,公證書是一種書證,但是公證書又區別于一般的書證,在民事訴訟過程中,對于法官需要認定的案件事實,如果當事人提供的是公證機構出具的公證書,則該公證書就是最有力的證據。《民事訴訟法》第69條規定:“經過法定程序公證證明的法律事實和文書,人民法院應當作為認定事實的根據,但有相反證據足以推翻公證證明的除外。”這是因為,公證機構是國家的司法證明機關,公證過程中,公證機構已經對公證對象的真實性、合法性進行審查確認了,故公證書有著無可爭議的法律證明力,可以直接作為認定事實的依據。公證書因其制作的特殊性,本身就具有訴訟證據的客觀性、關聯性和合法性的特點,因此不需要再用其他證據對其形式和內容進行證明。
三、實踐中某些公證書證明力不強的原因
實踐中某些公證書證明力不強,有著公證制度的原因,也有其他社會外部原因。
總體來說目前影響公證書證明力的內部原因有:我國現存的公證機構組織形式復雜,有行政體制、事業單位體制、合伙制,出具的公證文書質量也是良莠不齊;我國現有公證機構和公證人員總量過大,局域分布不均勻;公證的法律地位不高;公證機構沒有調查權力。
影響公證書證明力除了以上內部原因以外,還有一些外部原因如司法權力對公證的保障不夠、社會對于公證的認同感不強。
四、提升公證書證明力的路徑與策略
如何提升公證書的證明力是一個很漫長的系統工程,需要各方面的努力。筆者認為要解決公證地位不高,公證書證明力不強的現實狀況,我們要從多方入手,重點放在內部治理和制度完善上。
(一)建立健全公證制度,提升公證法律地位
我國現存公證機構組織形式復雜,法律沒有充分肯定公證機構的非營利性和公益性,一些公證機構沒有明確自己的社會責任,片面追逐利益,加之惡性競爭等現象造成其出具的公證書質量良莠不齊。
公證機構要獨立自主行使國家公證職權,進行公證證明活動,首先要解決多種體制并存的問題,逐漸使公證機構模式一體化。可以從我國的基本國情出發,借鑒先進國家公證制度設計理念,如在制定和修改民、商事法律中,將涉及國計民生的重要事項確定為必須公證事項。在立法中明確公證機構的公益性和非營利性質,在收費和稅收方面充分體現公證的公益性。 其次我國現有公證機構和公證人員總量過大,局域分布不均勻。部分公證機構為了不當競爭在利益驅動下辦理了一些錯案被不良媒體大肆宣傳,給公眾造成不良影響,使公證行業的公眾形象發生錯位。
第三,無論公證處的法律地位還是公證員的法律地位均不高。我國法律對公證機構和公證員法律地位規定相當模糊。對于公證事項范圍也沒有上位法的強制規定,致使公證機構這個承擔社會公益性證明角色的機構對自己的社會地位發生錯覺,為了生存,不得不“開發”業務范
圍。社會對整個行業的認知度不夠,信任度不高。一個沒有社會影響力的機構,生產出來的“產品”其社會知名度可想而知。
所以合理調整公證機構布局、公證執業人員總量控制、嚴格把關行業準入環節。借鑒發達國家成熟的經驗,按照經濟發展的需要設置公證機構和公證執業人員數量,避免因人員過于臃腫而造成不良競爭。公證行業并非像律師行業那樣,需要競爭來振興行業,我們要立足公證的公益性質,不能一味追求經濟效益。
(二)提高執業人員職業素養,從源頭把好質量關
公證法規定公證員的任職條件:(1)具有中華人民共和國國籍;(2)年齡二十五周歲以上六十五周歲以下;(3)公道正派,遵紀守法,品行良好;(4)通過國家司法考試;(5)在公證機構實年以上或者具有三年以上其他法律職業經歷并在公證機構實習一年以上,經考核合格。
雖然相關規定對公證員的要求比較高,但是實踐中,由于體制改革,以及歷史原因。基層公證機構現有公證員中,一般都是非法律專業出身,沒有系統受過高等教育,通過專業轉行的比較常見。公證員本身素質不高,法律素養不夠,沒有形成“崇尚法律”的職業素養。近些年來隨著越來越多的受過專業法律教育和通過國家司法考試的公證員的加入,情況有些好轉。不過一個行業的發展是一項系統工程們,需要幾代人的努力建構。作為新一代公證執業人員,要在思想上崇尚法律、崇尚自己的職業,只有崇尚法律,才能尊重法律,工作中才能嚴格依法辦理案件。同時在辦理案件過程中要嚴格按照實質審查這個標準審查相關資料,并且要根據實際情況,靈活把握。公證機構對申請人提供的證明是“合理懷疑”的,均要派專門的調查人員實地調查核實相關信息。再者,在整個公證書的制作過程中都是按照嚴格的公證程序進行的。如對于放棄繼承權聲明都需要公證處的公證書佐證。其中對于六十歲以上的老人辦理放棄繼承權聲明的,都是全程錄音錄像,不斷提醒當事人要表達自己的真實意思,必要時用通俗易懂的語言解釋法律術語,指導當事人做出真實的決定,以保證維護當事人的合法權益,確保當事人是完全自愿、考慮完全后、神志清醒時做出的決定。同樣諸如親屬關系的公證,公證機構也是需要實地調查,核實申請人提供的資料屬實,才出具親屬關系公證書。
(三)明確執業人員身份,收入與風險相匹配
從我國公證員的任職以及公證處機構設置我們可以得出我國的公證員身份因為執業公證處組織模式的不同而不同,收入也是因為執業地區的不同而不同,可以說公證員的職業性質也是不明確的。既不是像律師一樣的自由職業者又不是純粹的國家公務人員也不是其他職業者。公證員因為執業身份和執業環境的不同,承擔的執業風險也不同,這促使了一些公證員鋌而走險,辦理一些不合規定的公證,給公證行業造成了不良印象。我國公證管理機構應該根據不同身份設置不同的風險承擔機制,不能一刀切,造成執業收入和執業風險不等的現狀。
(四)賦予公證機構調查權力、提升公證公信力
在公證法律服務中,要保證公證結果的公信力,確保公證員的調查權力是必不可少的。公證實踐中,對于實質審查類的公證項目,公證機構為了確保公證結果的合法真實,調查核實是必要環節也是必須環節。但是在公證實踐中,現有社會法制環境之下,公證機構的調查人員身份尷尬,因為沒有合法的權力來源,調查常常陷入困境。相近職業的律師就有其調查取證的權利。《律師法》第40條規定:“受委托的律師自案件審查起訴之日起,有權查閱、摘抄和復制與案件有關的訴訟文書及案卷材料。受委托的律師自案件被人民法院受理之日起,有權查閱、摘抄和復制與案件有關的所有材料。”《律師法》第35條規定:“受委托的律師根據案情的需要,可以申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據或者申請人民法院通知證人出庭作證。律師自行調查取證的,憑律師執業證書和律師事務所證明,可以向有關單位或者個人調查與承辦法律事務有關的情況。”而《公證法》根本沒有提及公證員的調查權力,《公證程序規則》第26條規定,公證機構在審查中,對申請公證的事項以及當事人提供的證明材料,按照有關辦證規則需要核實或者對其有疑義的,應當進行核實,或者委托異地公證機構代為核實。有關單位或者個人應當予以協助。我們仔細揣摩《公證程序規則》第26條的規定,文中用詞是“核實”而非“調查”或者“調查核實”。閱讀此規定,更多的是賦予公證人員的義務而非權力。確保公證機構或者說是將公證員的調查權力落到實處,是提升公證公信力的必修課。筆者建議,除了完善相關法律以外,必須制定切實可行的公證調查實施細則。
(五)加強宣傳、提升公眾對公證的認同感
社會公眾對公證的認同感不夠,尤其是基層公眾對于公證的價值認知不夠,加之對于現有公證收費過高不滿,覺得辦理公證時多此一舉。公證行業要充分利用現代網絡科技技術,做好正面宣傳工作,擴大公證事業的影響力,提升公眾對公證行業的熟知度和信任度。作為行業人員,能做到的就是讓你接待的當事人在辦理公證過程中充分感受到你的專業性,服務的必要性,切實解決好當事人的問題,達到他們的期望,讓他們感知到你工作的價值所在。
(六)加強對于公證的司法保障
長期以來,由于公證機構沒有像法院那樣的司法權,機制司法對公證的保障力度不夠,從而使公證文書的證明力缺乏公共信任。隨著我國法治建設的步伐加快,公證的司法保障問題已經成為法律界尤其是法院必須直面的現實。司法保障是國家機關即法院基于法律規定以及職責對公證文書證明力的實現給予的保障,是依據國家強制力為基礎的對于公證文書證明力的實現所實施的司法支持。訴訟過程中,對于公證文書的證明力是通過法官的自覺行為實現的。如果法官不按規則辦事,則任何完美的公證文書都是一紙空文。因此必須在訴訟程序設計和法院內部管理制度兩方面建立對于法官的機制。對于法官藐視公證文書的行為,當事人有權提出控告。一旦當事人控告,就應當啟動監督機制,對法官的行為進行調查,如查證屬實,應予糾正并對失職的法官予以懲戒。
綜上所述公證機構作為非訴方式解決民事糾紛的司法制度的一部分,不僅僅是簡單的“證明”活動,在公證實踐過程中,滲入調解糾紛、解釋法律、化解和預防矛盾升級的功能。公證機構和法院的良好銜接,是非訴訟機制與訴訟機制的良好銜接,訴訟階段對于公證書證明力的
“法定化”以及對公證書的高度認可,不但是對非訴解決民事糾紛功能的認可,也是減少法院環節案件量激增的有效方式。公證制度利用自己的專業優勢,在證據保全,電子證據固定等方面,均可以為民事訴訟過程的快捷,訴訟的高效解決提供有力的支持。筆者認為,諸如公證這類非訴糾紛解決的結果應該得到法院的尊重,得到其司法強制力的保障。非訴與訴訟的完美結合應該是“雙贏”的結果。
參考文獻:
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(一)建立健全公證制度,提升公證法律地位
我國現存公證機構組織形式復雜,法律沒有充分肯定公證機構的非營利性和公益性,一些公證機構沒有明確自己的社會責任,片面追逐利益,加之惡性競爭等現象造成其出具的公證書質量良莠不齊。公證機構要獨立自主行使國家公證職權,進行公證證明活動,首先要解決多種體制并存的問題,逐漸使公證機構模式一體化。可以從我國的基本國情出發,借鑒先進國家公證制度設計理念,如在制定和修改民、商事法律中,將涉及國計民生的重要事項確定為必須公證事項。在立法中明確公證機構的公益性和非營利性質,在收費和稅收方面充分體現公證的公益性。其次我國現有公證機構和公證人員總量過大,局域分布不均勻。部分公證機構為了不當競爭在利益驅動下辦理了一些錯案被不良媒體大肆宣傳,給公眾造成不良影響,使公證行業的公眾形象發生錯位。第三,無論公證處的法律地位還是公證員的法律地位均不高。我國法律對公證機構和公證員法律地位規定相當模糊。對于公證事項范圍也沒有上位法的強制規定,致使公證機構這個承擔社會公益性證明角色的機構對自己的社會地位發生錯覺,為了生存,不得不“開發”業務范圍。社會對整個行業的認知度不夠,信任度不高。一個沒有社會影響力的機構,生產出來的“產品”其社會知名度可想而知。所以合理調整公證機構布局、公證執業人員總量控制、嚴格把關行業準入環節。借鑒發達國家成熟的經驗,按照經濟發展的需要設置公證機構和公證執業人員數量,避免因人員過于臃腫而造成不良競爭。公證行業并非像律師行業那樣,需要競爭來振興行業,我們要立足公證的公益性質,不能一味追求經濟效益。
(二)提高執業人員職業素養,從源頭把好質量關
公證法規定公證員的任職條件:(1)具有中華人民共和國國籍;(2)年齡二十五周歲以上六十五周歲以下;(3)公道正派,遵紀守法,品行良好;(4)通過國家司法考試;(5)在公證機構實年以上或者具有三年以上其他法律職業經歷并在公證機構實習一年以上,經考核合格。雖然相關規定對公證員的要求比較高,但是實踐中,由于體制改革,以及歷史原因。基層公證機構現有公證員中,一般都是非法律專業出身,沒有系統受過高等教育,通過專業轉行的比較常見。公證員本身素質不高,法律素養不夠,沒有形成“崇尚法律”的職業素養。近些年來隨著越來越多的受過專業法律教育和通過國家司法考試的公證員的加入,情況有些好轉。不過一個行業的發展是一項系統工程們,需要幾代人的努力建構。作為新一代公證執業人員,要在思想上崇尚法律、崇尚自己的職業,只有崇尚法律,才能尊重法律,工作中才能嚴格依法辦理案件。同時在辦理案件過程中要嚴格按照實質審查這個標準審查相關資料,并且要根據實際情況,靈活把握。公證機構對申請人提供的證明是“合理懷疑”的,均要派專門的調查人員實地調查核實相關信息。再者,在整個公證書的制作過程中都是按照嚴格的公證程序進行的。如對于放棄繼承權聲明都需要公證處的公證書佐證。其中對于六十歲以上的老人辦理放棄繼承權聲明的,都是全程錄音錄像,不斷提醒當事人要表達自己的真實意思,必要時用通俗易懂的語言解釋法律術語,指導當事人做出真實的決定,以保證維護當事人的合法權益,確保當事人是完全自愿、考慮完全后、神志清醒時做出的決定。同樣諸如親屬關系的公證,公證機構也是需要實地調查,核實申請人提供的資料屬實,才出具親屬關系公證書。
(三)明確執業人員身份,收入與風險相匹配
從我國公證員的任職以及公證處機構設置我們可以得出我國的公證員身份因為執業公證處組織模式的不同而不同,收入也是因為執業地區的不同而不同,可以說公證員的職業性質也是不明確的。既不是像律師一樣的自由職業者又不是純粹的國家公務人員也不是其他職業者。公證員因為執業身份和執業環境的不同,承擔的執業風險也不同,這促使了一些公證員鋌而走險,辦理一些不合規定的公證,給公證行業造成了不良印象。我國公證管理機構應該根據不同身份設置不同的風險承擔機制,不能一刀切,造成執業收入和執業風險不等的現狀。
(四)賦予公證機構調查權力、提升公證公信力
在公證法律服務中,要保證公證結果的公信力,確保公證員的調查權力是必不可少的。公證實踐中,對于實質審查類的公證項目,公證機構為了確保公證結果的合法真實,調查核實是必要環節也是必須環節。但是在公證實踐中,現有社會法制環境之下,公證機構的調查人員身份尷尬,因為沒有合法的權力來源,調查常常陷入困境。相近職業的律師就有其調查取證的權利。《律師法》第40條規定:“受委托的律師自案件審查之日起,有權查閱、摘抄和復制與案件有關的訴訟文書及案卷材料。受委托的律師自案件被人民法院受理之日起,有權查閱、摘抄和復制與案件有關的所有材料。”《律師法》第35條規定:“受委托的律師根據案情的需要,可以申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據或者申請人民法院通知證人出庭作證。律師自行調查取證的,憑律師執業證書和律師事務所證明,可以向有關單位或者個人調查與承辦法律事務有關的情況。”而《公證法》根本沒有提及公證員的調查權力,《公證程序規則》第26條規定,公證機構在審查中,對申請公證的事項以及當事人提供的證明材料,按照有關辦證規則需要核實或者對其有疑義的,應當進行核實,或者委托異地公證機構代為核實。有關單位或者個人應當予以協助。我們仔細揣摩《公證程序規則》第26條的規定,文中用詞是“核實”而非“調查”或者“調查核實”。閱讀此規定,更多的是賦予公證人員的義務而非權力。確保公證機構或者說是將公證員的調查權力落到實處,是提升公證公信力的必修課。筆者建議,除了完善相關法律以外,必須制定切實可行的公證調查實施細則。
(五)加強宣傳、提升公眾對公證的認同感
社會公眾對公證的認同感不夠,尤其是基層公眾對于公證的價值認知不夠,加之對于現有公證收費過高不滿,覺得辦理公證時多此一舉。公證行業要充分利用現代網絡科技技術,做好正面宣傳工作,擴大公證事業的影響力,提升公眾對公證行業的熟知度和信任度。作為行業人員,能做到的就是讓你接待的當事人在辦理公證過程中充分感受到你的專業性,服務的必要性,切實解決好當事人的問題,達到他們的期望,讓他們感知到你工作的價值所在。
(六)加強對于公證的司法保障
長期以來,由于公證機構沒有像法院那樣的司法權,機制司法對公證的保障力度不夠,從而使公證文書的證明力缺乏公共信任。隨著我國法治建設的步伐加快,公證的司法保障問題已經成為法律界尤其是法院必須直面的現實。司法保障是國家機關即法院基于法律規定以及職責對公證文書證明力的實現給予的保障,是依據國家強制力為基礎的對于公證文書證明力的實現所實施的司法支持。訴訟過程中,對于公證文書的證明力是通過法官的自覺行為實現的。如果法官不按規則辦事,則任何完美的公證文書都是一紙空文。因此必須在訴訟程序設計和法院內部管理制度兩方面建立對于法官的機制。對于法官藐視公證文書的行為,當事人有權提出控告。一旦當事人控告,就應當啟動監督機制,對法官的行為進行調查,如查證屬實,應予糾正并對失職的法官予以懲戒。
公證書就是國家公證機關對當事人申請公證的法律行為、有法律意義的文書和事實,依照公證法規的規定,經審查無疑義后,依法確認其真實性、合法性的證明文書。
《公證暫行條例》第二十條:“公證員應當按照司法部規定或批準的格式制作公證文書。”《公證程序規則(試行)第三十八條規定:“公證書按司法部規定或批準的格式制作。公證書中應包括以下內容:(一)公證書編號;(二)當事人的基本情況;(三)公證證詞;(四)承辦公證員的簽名(簽名章)、公證處印章和鋼印;(五)公證日期。有強制執行效力的公證書應在公證證詞中注明,并注明債務人履行債務的期限、強制執行標的名稱、種類、數量等。公證詞中注明的文件是公證書的組成部分。公證書不得涂改、挖補,必須修改的應加蓋公證處校對章。”以上是制作公證文書的法律依據。
公證書是國家公證機關辦理公證的最后結論,當事人申請公證的最終目的,就在于取得公證機關的公證書。公證書與人民法院的民事判決以及仲裁機構的裁決書不同。人民法院和仲裁機構都是對已經發生的民事權益糾紛進行裁決,而公證書則是公證機關根據當事人的申請,依法證明申請公證事項的真實性和合法性,目的在于預防糾紛,減少訴訟。
二、格式、內容及寫作方法
公證書由首部、正文(證詞)、尾部三部分組成。
(一)首部
1.文書名稱在文書的上部正中寫“公證書”
2.文書編號在“公證書”的右下方用阿拉伯數字寫年度的全稱。接著寫公證機關簡稱和編號。如:“(1 99×)×公證字第×號。
在首部,一般不寫當事人的身份和基本情況;但是,繼承、收養親屬關系的公證書的首部應寫明當事人的姓名、性別、出生年月日、住址等身份事項。
(二)正文
正文也叫證詞,是公證書的核心部分和主要內容。證詞應根據證明事項來寫,當事人申請公證的事項不同,因而其證詞的寫法也不盡相同。但不論公證何種事項,都應寫得清楚、準確,真實、合法。
公證證明事項的具體內容,有些全部體現在公證書的證詞里,如:出生、生存、死亡、收養、婚姻關系、親屬關系公證等。至于法律行為公證,公證書的公證詞文字只是寥寥數語。例如:“茲證明×××于××××年×月×日來到我處,在我的面前,在前面的贈予書上簽名(或蓋章)。”因此,這類公證可以印成填空式的文書用紙。但收養子女、財產繼承等類公證書,則應根據具體情況,逐件制作。
成批的公證事項(內容同一),如供電局與農村鄉鎮全面簽訂《供用電合同》,可以把填空式的公證詞擬好,附印到合同(協議后)的后面,這樣辦證時就大大簡化了手續。
(三)尾部
1.制作文書的機關名稱如寫“中華人民共和國××省××市(縣)公證處”,是哪個公證機關出具的公證書便落款該 公證機關,但必須冠以“中華人民共和國”字樣,因為它是代表國家公證。
2.文書簽署人的職務和簽名先寫“公證員”然后由公證員簽名或蓋章。
3.文書簽發的年月日,并加蓋公章。
三、注意事項
公證書一般應一事一證,其好處是既方便申請人使用,又方便公證員制作,同時,也避免了因公證事項過多而引起歧義。如果申請人申請公證證明的事項出于同一使用目的,也可以幾事一證。
當事人的姓名要寫準確,對曾用名、又名、別名等,根據需要,可用括號注明。對于當事人的親屬關系的稱謂,在公證書上應采用全國統一的稱謂即父、母、夫、妻、兒、女等。
機關、團體、企事業單位的名稱,在公證書上第一次出現時,應寫全稱,其后則可寫簡稱。
在公證書中,當事人的出生地一般只寫省(自治區、直轄市)、縣(市)的名稱。如名稱有變化,則應寫出生時的名稱。當事人的年齡,一律以出生年月日代替,出生日期一般采用公歷,必要時,可用括號注明農歷日期。
公證書均需編號。應當注意的是:一宗公證事務需辦幾種公證書的,應按順序每件編一個號;如果幾件內容辦成一份公證書的,應按件計,編一個號。
公證書分原本、正本、副本三種。簽發稿是原本。填空式的無簽發稿即無原本,只有正本和副本兩種。不論有無原本,均需制作一份正本存卷,以作備查。發給當事人的是正本,發給有關單位或個人存執的是副本。原本、正本、副本的內容必須完全一致。正本與副本在形式上也應一致。副本的份數,應根據當事人的需要制作。公證書的封面右上方,要加蓋“原本”、“正本”、“副本”的戳記,無封面的蓋在首頁。“原本”也可不蓋戳記。
對于經歷、學歷、結婚等公證書,應一律貼照片。照片一律用近期一寸半身免冠照片,照片貼在公證員簽名的左上方,貼照片后須加蓋鋼印。
公證文書按順序裝訂好后,應當將除封面、封底以外的所有各項頁合在一起,然后在左下角加蓋鋼印。
【 范 文 】
1.遺囑繼承公證書(第一式)
公證書
()××字第××號
繼承人 ×××,女,××××年×月×日出生,現住××省××市××縣××鄉××村。
被繼承人 ×××,男,(或女),生前住××省××市××街××號。
查×××于××××年××月×日在×××(地名)死亡,死亡后在×××(地名)留有遺產。死者生前立有遺囑。根據死者遺囑,死者×××的遺產應由×××繼承。 中華人民共和國××省××市公證處
公證員(簽名)
××××年××月××日
2.遺囑繼承公證書(第二式)
公證書
()××字第××號
茲證明×××(男或女,××××年×月×日出生)于××××年××月××日來到我處,在我的面前,在前面其本人所立遺囑上簽名(蓋章)。
附:立遺囑人遺囑
遺囑
我立本遺囑,對我所有的財產,作如下處理:
座落在××省××市××街×號的房產×棟×間遺留給我的妻子×××。
儲蓄在××省××市×儲蓄所的定期(或活期)存款××元遺留給我的女兒×××。
其余財產:××(財產名稱)全部遺留給我的兒子×××。
本遺囑委托×××(現住在××省××市××街××號)執行。
本遺囑制作一式三份,一份由我收執,一份交×××收執,一份由××××公證處保存。
立遺囑人(簽名或蓋章)
××××年××月××日
注:遺囑可由當事人擬寫,不拘于此格式。
3.收養人公證書(第一式)
公證書
()××字第××號
收養人 ×××,男,××××年×月×日出生,現居××省××市××街××號。
×××,女,××××年×月×日出生,現居××省××市××街××號。
被收養人 ×××(原名×××),男(或女),××××年×月×日出生,現住××省××市××街××號。
被收養人的生母:×××,××××年×月×日出生,現住××省××市××街××號。
茲證明×××、×××與×××、×××商定并征得被收養人×××的同意,×××、×××于××××年××月××日收養×××、×××之子(女)×××為養子(養女),×××、×××為×××的養父母。
中華人民共和國××省××市公證處
公證員(簽名)
××××年××月××日
4.收養人公證書(第二式)
公證書
(××××)××字第××號
收養人 ×××,男,××××年×月×日出生,現住××省××市××街××號。
×××,女,××××年×月×日出生,現住××省××市××街××號。
被收養人 ×××,男(或女),××××年×月×日出生。茲證明×××于××××年××月××日生于×××醫院,其父母愿將此嬰兒送養他人,并托醫院辦理。收養人×××、×××與該醫院協商,決定于××××年××月××日收養此嬰兒,并取名×××。
中華人民共和國××省××市公證處
公證員(簽名)
××××年××月××日
5.離婚公證書
公證書
(××××)××字第××號
茲證明×××,(男,××××年×月×日出生)與×××,(女,××××年×月×日出生)于××××年××月××日在××省××市××××(婚姻登記機關名稱)登記(或經×××人民法院判決)離婚。
中華人民共和國××省××市公證處
()ΧΧ字第ΧΧ號
根據ΧΧ單位證明(或經調查),茲證明ΧΧΧ(男或女,現住ΧΧ省ΧΧ市ΧΧ街ΧΧ號)至ΧΧ年Χ月Χ日(單位出具的證明或公證處查證的時間)未曾登記結婚。ΧΧΧ的父親是ΧΧΧ,ΧΧΧ的母親是ΧΧΧ。
中華人民共和國ΧΧ省ΧΧ市(縣)
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導讀:未婚公證是指具有涉外業務的公證機關根據當事人的申請,依法證明當事人未曾登記結婚這一法律事實的真實性、合法性的活動。未婚公證書的格式是怎樣的呢?
未婚公證書
(
)××字第××號
茲證明×××(男或者女,×年×月×日出生),現在××××(住址),至今未曾登記結婚。
中華人民共和國××市(縣)公證處
公證員:×××(簽名)
×年×月×日
相關法律常識:
辦理未婚公證有兩種情況:
一是達到我國法定結婚年齡 的未婚;
二是未達到我國法定結婚年齡的未婚。
申辦未婚公證,應由當事人親自向住所地的具有涉外業務的公證處申請辦理。如當事人不能親自前往,則可委托他人辦理。
辦理未婚公證提供的證明材料:
摘要:目前,全國的公證機構和公證員正按司法部《關于推行新的定式公證書格式的通知》(司發通[2011]32號)的要求,使用新的定式公證書格式出具公證書。通過幾個月的運行,筆者感到:新的定式公證書格式就其結構來說,增加了申請人基本情況、增加了公證事項,較之原公證證詞更加完整。但實際應用中似還存在若干不完備之處,并由此給公證員帶來了一些困惑。筆者將學習和實踐的心得體會概括為以下幾點建議,供公證同仁們商榷。
關鍵詞:公證書;實際應用
中圖分類號:D916.6 文獻標識碼:A 文章編號:1001-828X(2012)01-0-01
建議一、親屬關系公證書格式正文部分的表述應更加精煉。親屬關系公證書從用途上說,主要用于公證當事人赴外國或港澳臺定居、探親、留學等。或許編寫本格式的出發點是想讓使用方對公證書中的關系可以一目了然,所以格式正文部分在表述了申請人是關系人的xxx(稱謂)后,又反過來表述關系人是申請人的xxx(稱謂)。雖然注解4說明“此處表述由公證員根據具體情況確定”,除關系人系申請人父母雙方外,“此處可不做重復表述”,但我們知道,此項公證的主體是申請人,公證證明的也是申請人與關系人的關系,公證主體不應混淆,此其一。其二,既然已經證明申請人是關系人的兒子或女兒,那么即使是外國人也同樣應當知道此處表述的關系人與申請人的關系是非父既母。此處的表述明顯與中國人的語言習慣不符,屬于我們所說的嗦話,車轱轆話,因此,此處不應做重復表述。
建議二、《定式公證書格式使用指南》第24頁適用格式《承擔寄養責任聲明書》應表述為《承擔寄養保證書》。《公證規章匯編》2000年版第419頁-422頁收錄了《司法部公證律師司關于轉發公安部六局關于受理、審批寄養外籍兒童問題的通知》(【88】司公字第97號)和《司法部公證司關于寄養外籍兒童有關公證問題的復函》(【89】司公字第9號)兩份辦理該公證業務的指導性文件。文件一的表述是“承擔寄養者的保證書要經公證機關公證”。文件二的表述是“承擔寄養者的保證書的四項內容均應由承擔寄養者本人所寫,公證處只證明其簽字屬實即可”。因此正確的表述應為《承擔寄養保證書》,而非《承擔寄養責任聲明書》。
建議三、定式公證書第21式婚姻狀況部分應保留結婚、離婚公證書格式。第21式包括未婚、離婚或喪偶后未再婚、初婚、再婚四種格式,無離婚公證書格式。近日,筆者受理了一件到加拿大使用的離婚公證申請,出具公證書時無定式格式可以參照,只能按定式公證書結構,即申請人基本情況,公證事項:離婚,正文部分按原離婚公證證詞進行表述。除缺項外,將結婚更改為已婚,并進一步將已婚又細分為初婚、再婚,關于此處的更改,筆者認為不妥。一方面人為的增加了辦證的難度和風險,公證員辦證時是否需要判斷當事人是初婚或是再婚?又如何去判明?僅憑當事人提交的結婚證、離婚證和當事人的陳述顯然是不夠的,那么又如何去核實?另一方面現實生活中將已婚分為初婚和再婚并無不妥,但是在司法文書中如此表述顯然欠缺科學依據,公證實踐中更是缺少操作性。因此,增加離婚公證書格式,并將已婚重新變回為結婚顯得非常有必要。
建議四、定式公證書格式應當適當減輕公證機構、公證員的風險責任。新的定式公證書格式使得公證告知責任義務加大加重。主要表現在兩個方面:
一方面,定式公證書1-6式委托、聲明、贈與、受贈、遺囑、保證格式,在正文部分都做了相同的表述,既:“并表示知悉xx的法律意義和法律后果”。公證當事人知悉其所為的法律行為的法律意義和法律后果,無外乎兩種途徑:一種是公證當事人在申請辦理公證前自行知曉,另一種就是辦理公證時通過公證員告知知曉。我們知道,公證告知是《公證法》規定的公證機構、公證員的法定義務,那么是不是履行了告知義務,公證當事人就知悉了其法律行為的法律意義和法律后果了哪?顯然不是。因為這里還有一個告知是否充分、是否詳盡的問題,而這又恰恰是當事人可能糾結不清的問題,是公證當事人投訴、上訪的矛盾焦點所在。據筆者所知,為躲避風險,有的公證處將本應按實體出具的公證書轉為采用定式公證書三十四式,按證明簽字印鑒的方式辦理和出具公證書,這也是不得已而為之。公證員也是人,是人就有局限性,不可能做到全知全覺。過高的要求不僅不現實,而且嚴重脫離實際。
另一方面,定式公證書第3式贈與公證書格式正文部分表述:“愿意將本人所有的xxxx(財產或者權利名稱)贈與xxx(受贈人)”。第4式受贈公證書格式正文部分表述:“愿意接受xxx(贈與人)贈與的xxxx(財產或者權利名稱)”。第六式保證公證書格式正文部分做了如下表述:“自愿為xxx(被保證人)提供擔保,承擔連帶保證(或者一般保證)責任”。筆者認為上述表述不妥。我們知道,贈與、受贈及保證均屬民事法律行為范疇,民事法律行為是根據當事人的個人意愿形成的一種有意識的活動,簡言之就是公民在實施民事法律行為時就應當意識到并承擔設立、變更、終止民事權利和民事義務的法律責任和法律后果。具體到上述三種民事法律行為,實踐中,行為人基本上是采用贈與書、受贈書、保證書的方式來實施其法律行為,因此公證機構在辦理此類公證時只需重點審查:1.行為人是否具有相應的民事行為能力,2.意思表示是否真實,3.行為的內容和形式是否合法,是否違背社會公德即可。公證書也只需證明當事人在贈與書、受贈書、保證書上簽名和該民事法律行為是否符合法律規定。如果將當事人的在贈與書、受贈書和保證書中做出的意思表示也,再在公證書中進行表述的話,事實上是通過公證書的方式進行了法律上的確認,其實質是將應由實施法律行為的人承擔的法律責任轉移到公證機構,這種風險公證機構是否應當承擔?又是否有能力去承擔?這些非常現實的問題不容我們不做慎重的考慮。
作為公證行業的一項新生事物,新的定式公證書格式的實施,必然存在一個從熟悉、認識到接受的過程,當然也就存在一個通過公證實踐,不斷修改和完善的過程。公證書是公證機構、公證員的智力和勞動的成果,是公證證明活動最終結果的物質載體,體現著公證的法律權威和尊嚴,從這個意義上講,對定式公證書格式不斷修改和完善的過程,就是不斷追求完美的過程,其意義不言而喻,每一位公證從業人員都應當置身其中,因為這是我們大家共同的事情。
房子過戶是需要本人去的。但是在本人無法到達現場的情況下可以辦理去公證處辦理《委托公證書》,過程如下:
1、相關權利人及配偶需持本人身份證一同去公證處;
2、帶上身份證、戶口本、婚姻證明、產權證、委托公證事項等手續。
法律依據:
《民法典》第二百零九條
不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,經依法登記,發生效力;未經登記,不發生效力,但是法律另有規定的除外。
依法屬于國家所有的自然資源,所有權可以不登記。
第二百一十條
不動產登記,由不動產所在地的登記機構辦理。
國家對不動產實行統一登記制度。統一登記的范圍、登記機構和登記辦法,由法律、行政法規規定。
(來源:文章屋網 )
股權轉讓代辦委托書范本一
委托人:某某,男(女),某年某月某日出生,身份證號碼:
XXXXXXXXXXXXXX
受托人:某某,男(女),某年某月某日出生,身份證號碼:
XXXXXXXXXXXXXX
本人因擬以人民幣XXXX元的價格向XXX承讓XXXX公司X%的股權,茲委托XXX為本人的人,代表本人處理如下事項:
代表本人與XXX簽訂股權轉讓協議書,申請辦理公證及工商變更等有關手續。
委托期限:從某年某月某日至某年某月某日止。 受托人無轉委托權。
委托人:
二二年XX月XX日
(注:本委托書適用于準備承讓股權的準股東;并在其所在地就近辦理委托書公證書)
股權轉讓代辦委托書范本二
委托人:某某,男(女),某年某月某日出生,身份證號碼:
XXXXXXXXXXXXXX
受托人:某某,男(女),某年某月某日出生,身份證號碼:
XXXXXXXXXXXXXX
本人系XXXX公司的股東,本人占有該公司XX%的股權,因擬以人民幣XXX元轉讓上述公司的股權給XXX,茲委托XXX為本人的人,代表本人處理如下事項:
一、代表本人出席XXX公司股東大會,行使表決權;
二、與XXX簽訂股權轉讓協議書,并辦理公證手續;
三、辦理工商變更登記手續。
委托期限:從某年某月某日至某年某月某日止。 受托人無轉委托權。
委托人:
二二年XX月XX日
(注:本委托書適用于發生轉讓的股東;并在其所在地的公證處就近辦理委托書公證)
委托人:某某,男(女),某年某月某日出生,身份證號碼:
XXXXXXXXXXXXXX
受托人:某某,男(女),某年某月某日出生,身份證號碼:
XXXXXXXXXXXXXX
本人系XXX公司的股東,因故無法出席XXXX公司即將召開的股東大會,茲委托XXX為本人的人,代表本人處理如下事項:
一、代表本人出席XXX公司股東大會,行使表決權,并在有關文件上簽字。