時間:2023-05-30 09:12:44
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇網絡法律,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
[摘要]隨著互聯網時代的興起,網絡為公民言論提供了一個新的更廣闊的平臺,公民可以利用網絡自由地表達自己的思想和對事物的看法、觀點,公民網絡言論自由在一定范圍內受到法律的保護。可隨著網絡運用的增多,網絡言論帶來的問題屢見不鮮,比如網絡誹謗、造謠。
[關鍵詞]網絡;法律;沖突
中圖分類號:D92 文獻標識碼:A 文章編號:1006-0278(2014)01-098-01
由于法律的滯后性,在網絡言論現象出現之初,幾乎沒有針對網絡言論的專門立法,這也是導致各種逾越法律和道德的網絡言論出現的原因之一。人們對言論自由權的錯誤認知導致了言論自由與其他權利之間的沖突,因此必須要解決網絡言論自由權和其他權利沖突時的一個權衡問題,即如何對網絡言論權進行限制?
網絡言論自由的迅速性、匿名性、開放性等特點決定了網絡言論有很大的自由空間,且匿名性決定了任何人都可以在網絡上發表觀點,這就為一些道德低下的人提供了一個平臺,迅速性更加大了網絡言論的傳播速度,可以讓消息在短短的時間在國內甚至國外傳播開來。這樣的特點暴露出網絡言論的弊端可能會產生很多違法行為,以及與其他權利產生不可避免的沖突,比如與人格權、隱私權等。
沒有無權利的義務,也沒有無義務的權利,權利的行使不能侵犯到他人的合法權益,行使言論自由權的過程中損害到他人的權利要承擔法律責任,因此應當對網絡自由言論權進行必要地限制,同時言論自由權并不能在所有的基本權利中具有絕對的優勢地位,公民所有的基本權利都應該得到平等的保護,因此在對言論自由進行限制的前提一定是為了更好的保障言論自由權,而不是過分的限制,從而損害了公民的言論自由權利。
基于限制網絡言論自由的問題,我國現行的法律、法規和相關司法解釋規定的較少,但從各國的做法來看,我們可以適當進行借鑒,再在司法實踐中進行不斷完善,以形成適合我國國情的做法。下面介紹國外關于限制網絡言論自由權的做法:
美國對網絡言論的管理以言論自由為基礎,公眾也認為政府對網絡的管理不能以犧牲公民的言論自由為代價,因此美國不得不通過變通的做法對網絡違規行為進行限制。英國則是通過頒布網絡監管行業性法規來鼓勵網絡服務商和廣大用戶的積極參與,加上政府的適當介入,以提高網絡監管的效率。新加坡對網絡服務提供者和互聯網內容提供者采取有特色的分類許可制度,該制度使網絡服務提供者和互聯網內容提供者進行自我監督,同時通過立法明確了網絡違法行為,為司法實踐提供了方便指導。
我國目前已經出臺了一系列有關網絡管理的規定,但存在以下問題:一、這些規定大都從方便管理的角度出發,少有涉及言論自由限制的內容;二、過分地對自由言論權進行限制,規定了太多的義務;三、很少涉及公民的基本權利受到侵害時該如何進行救濟;四、規定的內容在實踐中落實不到位,久而久之喪失了法律的威信力。
對網絡自由權的限制應從以下幾個方面著手:一、應提高網絡立法的效力等級,通過制定法律來實現。我國《立法法》規定,對公民政治權利的剝奪只能通過制定法律來實現。我國目前關于規范網絡行為的立法多是行政法規、規章等其他規范性文件,效力等級低。二、在立法限制的同時要考慮到是否會限制到有利于社會進步的言論,比如對科學、醫學等領域有價值的言論的限制,在立法的時候要顧及到這一方面言論對社會的促進作用,如進行嚴格管制,可能會阻礙言論自由的權利行使。三、對因網絡言論侵害他人合法權益及危害國家安全利益的行為,應嚴格按相關法律的規定追究其法律責任。四、加大對網絡服務提供者和互聯網內容提供者的行業自律規范和自我監督機制,從而使互聯網的從業者能夠自我規范。五、加大對廣大網民的教育,規范網民文明上網的行為。
總之,言論自由是憲法賦予公民的一項基本權利,以國家不干預為主,但權利的行使是相對的,在行使權利的同時要履行相應的義務,法律保障權利自由地實現,同時也應對權利自由地行使加以限制,但注意過分地限制會阻礙權利的行使,最終不能達到保障權利行使的目的。因此,立法者在對網絡言論自由的限制問題上應采取審慎的態度,限制網絡言論自由權的目的是為了更好地保障網絡自由權的行使。
(訊)無錫發生一起某招商城業主為表達訴求而聚集的非法游行。無錫兩位網民發帖稱有人在游行事件中死亡,隨后,警方展開偵查工作,查明兩人身份,兩人都承認自己是編造內容發帖。警方對兩人作出拘留10日的決定(8月31日《中國新聞網》)。
近年來愈演愈烈的網絡謠言,不僅對網絡公信力產生沉重的打擊,給互聯網發展帶來巨大的負面影響和危害,也引起了不必要的恐慌,嚴重干擾了社會秩序,給社會生活帶來巨大的困惑。諸如此類的各式謠言在網絡上發酵、流傳。如何遏制、打擊網絡謠言,鏟除網絡謠言滋生的土壤,是擺在我們面前一個重要課題。
網絡謠言的滋生,源于網上道德意識的缺失。網絡是個相對特殊的地方,是一個虛擬空間,“在網上沒人知道你是一只狗”充分說明了網絡的特殊性。這導致長期以來,許多網民在網上發表言論的過程中存在著“互聯網本來就是瞎講講的,并不當真”或者“惡搞在互聯網上很流行,不算什么”的想法,因此,在發表言論時,往往不辨真偽,只圖一時之快,僅以能否引發轟動效應為其判斷標準,導致網上信息、言論混亂的局面。
網絡謠言的滋生,源于法律制度的滯后。與我國互聯網的迅猛發展、網民數量的快速增加相比,我們的法律和政策管理并沒有相應跟上,導致一些管理部門在互聯網的管理上無所適從。比如,我國法律將利用互聯網捏造、散布虛假信息、言論,擾亂社會秩序的行為規定為違法,但對何為散布虛假信息、何為虛假信息,并沒有進一步的明確規定。這不僅不利于互聯網的管理,而且不利于網民把握網上言論的度。
鏟除網絡謠言需要“自律”與“法律”的結合。一方面,需要網民的“自律”。畢竟,互聯網并不是道德的墓地,更不是法律的盲區。公民的網上行為同樣受我國法律的約束和調整。網民雖有言論的自由,但這種自由是相對的而不是絕對的,任何國家都不允許公民散布一些足以影響公共秩序、危及公共安全和國家利益的言論。如果以引起社會的恐慌和混亂為目的,實際上也造成了這樣的影響,顯然為法律所禁止。因此,要加強網上文明與道德的教育,教育廣大網民做一個文明的網上公民。另一方面,要加強互聯網法律制度的建設,織密互聯網的法律保護之網,厘清網上言論的邊界,嚴懲網絡謠言的傳播者。(文/陳英
編選:
來源:《法制日報》
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網絡資源;法律教學;中職
1.網絡資源的利弊
隨著網絡信息及多媒體時代的到來,信息的傳遞及獲取突破了時間及空間的限制,各種豐富多彩的信息通過網絡得以快速流動,人們可通過網絡方便快捷靈活并高效地擴寬自己的知識面,實現信息、視野及社交的擴大。然而隨著互聯網的迅猛發展,及人們網絡參與度的提高,網絡占據社會生活的方方面面,各類消費觀念及各種社會思潮滲透到人們的人們日常思想行為中,加之網絡無序、虛擬、隱蔽的特性和網上不良信息不斷地沖擊著人們的情感理念、價值取向、道德標準、思維方式、行為習慣,特別是對于身心發育尚不成熟,學習壓力輕,行為偏差較多,認知力和自控力不強的中職學生,網絡文化影響并沖擊著中職學生的思想道德和價值觀念,如不加以合理地引導,使網絡讓青少年更加健康成長服務,中職學生很容易被迅猛發展的網絡文化所困,沉迷于各種網絡游戲、網戀、各種不良網絡信息等,導致學生出現網絡成癮、道德感弱化、思想混亂、責任感下降等問題,從而直接影響其日后成長。
2.中職法律教學的意義
中職學生年齡段在15~18歲之間,處在生理和心理迅速發展的年齡段,他們的自我意識較強,但自控能力不足,情緒容易失控,且多數中職學生在基礎教育階段成績不佳,是經常被忽視的弱勢群體,久而久之造就他們自卑抑郁的心理,容易表現出怪異、反抗等過激行為,諸如逃課、打架斗毆等,如不進行及時有效地引導,這些中職學生容易走上犯罪的道路。據相關數據顯示,由于法律意識淡薄、社會不良風氣及網絡資源的濫用而引發的中職學生犯罪呈上升增長的趨勢,可見在中職學校開設法律教學課程,對樹立學生正確的權利義務觀念,及其正義、公平、平等的意識,增強學生法律意識,提高學生法制觀念,提高其思想政治覺悟和他們遵守法律的自覺性,進而深化中職政治思想道德教育及其職業道德教育具有重要的意義。
3.如何使網絡資源服務于法律教學
目前計算機網絡已走入校園,以其強大的信息容量,集圖像、文字、聲音、色彩、動畫等多種信息于一體的生動形式,人機互動的交流模式給法律教學注入了新的活力,能給予學生多層次、多角度、多渠道的感官刺激,吸引學生的注意,使學生更易于接受知識,具有其它教學手段不可比擬的優勢。
首先,在課堂教學中,將網絡資源與法律學科的整合,創造條件營造良好的法制思維氛圍,營造一個寬松的學習環境,給予學生廣闊的思維空間,充分調動學生學習的興趣和思維的積極性,并適當給予啟發和引導,加強學生正面輿論宣傳引導,提高法律意識,使學生通過主動參與、積極探索,獲取法律知識。例如,開創法制宣傳欄,要求學生輪流運用網絡資源查詢法律條文及相關案例,運用多媒體定期給學生播放法制專題節目,使學生受到法制教育的熏陶,在課堂上充分發揮法律教學功效,利用網絡優勢倡導優秀的文化價值取向,普及網絡道德知識,加強網絡安全教育,健全學生網絡道德行為規范,進行網絡道德教育,使學生用法律和道德來規范網絡行為,有效地引導學生充分利用網絡,積極尋找各種有利的網絡資源,自覺瀏覽那些文化層次較高的網站,為自身的成長發展服務讓學生明確網絡真實價值所在,培養他們獲取法律信息的能力,在法律資源共享中提升自我教育的能力。
其次,教師可充分利用網絡資源,在課堂上創設豐富多彩的情景,模擬真實的法制情景,將書本上缺失的信息呈現給學生,使教材中難以用言語表述的內容及學生因缺少感性認識而難以領悟的地方進行深入淺出的處理,將復雜抽象的理論通過幻燈片等形式演示出來,使教學內容形象、生動、直觀展示在學生面前,幫助學生理解和掌握,使學生毛塞頓開,起到畫龍點睛的效果,從而激發學生的學習興趣,豐富學生的學習資源,促進學生自主學習和積極探索,從而提高教與學的效率,改善教與學的效果。例如,通過網絡資源搜集符合教學內容、貼近生活的視聽、錄像資料案例,并運用多媒體技術呈現案例,增加案例的生動性和實踐性,引導學生盡快進入案例情景,了解掌握案例中提示的有關事實、情況,積極思考,通過研究、分析,獲得一些見解后組織學生進行討論,尋求案例中的各種法律關系,在討論中學生各抒己見、暢所欲言,尋找各種合理的法律解決,吸引學生對枯燥的法律條款、法律知識的探究欲望,使學生快速掌握抽象的法學基本原理和基本知識,提高學生運用法學理論知識處理實際案例的能力,達到詮釋法律理論、加強法制教育的目的。
再次,教師可根據教學內容收集整理一些相關具有代表性的法律判例,并作為教學資料在課前發給學生,讓學生仔細閱讀,認真分析判斷,并在課前給學生提供廣泛的參考文獻目錄,鼓勵學生運用網絡資源主動查找更多的相關判例,盡可能全面閱讀和比較分析,準確理解相關法律判例的精神,在課堂上組織引導學生讓學生經過一定思考后,闡述自己的觀點并進行辯論,對判例展開分析和討論,由此發現和理解判例中的法律觀點和法律規范,使學生充分感受到獲取法律知識的過程,體驗法律職業的思維方法和鍛煉解決實際問題的能力。教師還可借助諸如各種教育網站、多媒體學習系統等網絡平臺,將自己的教學意圖充分傳遞給學生,教師與學生可通過網絡論壇等形式就共同感興趣的領域相互提出問題、共同解決問題,學生將自己的結論設計成“帖子”在網絡論壇,學生可以不斷地點擊、發帖,并相互討論,師生之間進行網絡精神對話,以豐富法律教學的內容,甚至完成部分作業,達到師生、生生之間的有效互動。
一、隱私與網絡隱私權
隱私是一種與公共利益、群體利益無關,當事人不愿他人知道或他人不便知道的信息,當事人不愿他人干涉或他人不便干涉的個人私事,以及當事人不愿他人侵入或讓人不便侵入的個人領域。2009年,《中華人民共和國侵權責任法》頒布,在第二條明確規定公民的民事權利包括隱私權。這意味著我國法律已將其納為人格權的一種,成為現今社會中每個人都無條件享有的權利。
而作為二十世紀最偉大的發明之一,網絡在打破了阻礙人類發展的時間以及空間的界限,給人類的交往帶來便利的同時,使得束縛人類交流的時間、空間因素的影響逐漸減小,傳統隱私權所賴以存在的屏障也在很大程度上失去意義,正如美國學者A.斯皮內洛所言我們已經生活在一個透明的社會里、社會中每個人擁有的個人隱私正在消失。在這種情況下,網絡隱私權的說法應運而生。
網絡隱私權與隱私權有異曲同工之處,指的是自然人在網絡中享有的私人生活安寧和私人信息依法受到保護,不被他人非法侵犯、知悉、收集、復制、利用和公開的一種人格權;也指禁止在網上泄露某些個人相關的敏感信息,包括事實、圖像以及誹謗的意見。筆者認為,這個定義基本涵蓋了網絡隱私權的概念,包括內涵與外延,本文即以此展開闡述。
二、國外對于網絡隱私的保護方法辨析
從世界各國對網絡隱私權的保護制度來看,占主導地位的分別為行業自律模式和法律規制模式。下面筆者將對于這兩種模式的概念,特點,利弊分而述之。
(一)行業自律模式
網絡中的行業自律指的是由網絡業者(從事網絡服務和提供網絡產品的主體)制定的與之相關的標準規范,用來表明它們在網絡隱私上的立場、態度和具體的保護措施,通過這些行為規范或標準來約束網絡業者的行為,從而實現對網絡用戶個人隱私的保護。
這種模式最大優勢為互聯網和電子商務的發展提供了一個比較寬松的環境;其次,它避免了傳統法律過于僵化,只具有穩定性而缺乏自由裁量空間的弊病,更加適應網絡發展的需要,制定出高于法律規范的保護水平,更好地為社會和網絡發展服務。
但由其特性所限,也導致此種模式缺乏有力的執行措施和保障手段,即無國家強制力作為基本的支撐手段,其公信力以及公示力都較法律大打折扣;另外,行業自律僅僅局限那些加入了該計劃的團體或個人,而對沒有加入此種計劃的團體或個人來說,無任何約束和規范作用,因此,其實施范圍又較法律規制要小很多;另外,行業自律模式成立的前提在于假設網絡隱私權保護所追求的所有價值,都可以通過市場機制解決,然而,這卻忽視了網絡隱私權作為一項基本人權的意義。
(二)法律規制模式
較之網絡自律模式,法律規制模式更注重于保護公民網絡隱私權。這種模式通過法律手段對個人數據進行保護,給數據的收集,儲存,處理,傳輸和使用從立法、執法、守法到監督建立一套完整的行業規范,從而有效地遏制數據庫的使用者越權存取個人隱私數據的違法行為,為信息過渡提供良好的環境,在信息管理中實現有法可依,有法必依,執法必嚴,違法必究這一法治的根本要求。
當然,法律規制模式也有很多需要改進的地方,首先,法律具有滯后性,眾所周知,社會是不斷發展與變化的。社會生活的復雜性決定了法律不可能窮盡社會生活的各個方面,因此法律的相對滯后性是必然的。因此法律界有一句名言法律從制定之日起就已經過時,而這與網絡發展的一日千里形成了鮮明的對比;其次,法律具有極強的僵化性,采用高標準法律規范,雖然可以達到保護個人網絡隱私權的目的,但這種做法增加了以網絡服務商為代表的整個信息產業的成本,可能會損害信息產業的利益并阻礙網絡經濟和電子商務的發展。
上述分析我們可以看出,兩種保護模式各有利弊,故我們應該理性地看待這兩種保護模式,做到取其精華,去其糟粕,將二者的優點吸收為我國所用,營造一個完善的法律保護環境。
三、我國目前網絡隱私權的保護現狀以及對我國保護模式的構想
隨著近些年來,我國互聯網及電子商務事業的發展和公民維權意識的提高,網絡隱私權越來越受到人們的關注。相對于我國網絡應用的飛速發展,侵權事件頻繁發生,沒有形成有規模的行業自律組織,立法也嚴重滯后,在《侵權責任法》頒布之前的時間里,網絡隱私權的規定只是散見于一些部門法中,例如,《互聯網電子公告服務管理規定》第12條規定:電子公告服務提供者應當對上網用戶的個人信息保密,未經上網用戶同意不得向他人泄露,但法律另有規定的除外。由此可見,立法目的在于規范整個計算機行業的管理,是粗線條的籠統概括式規定,并沒有特別針對隱私權的保護。而且只是規定了不得怎么樣,卻沒有相應的救濟方法和救濟程度,一旦發生網絡隱私侵權,其隱私權內容范疇的界定,以及規則原則,侵權責任都是沒有法律依據的。
筆者認為,要做到全面保護網絡隱私權,僅僅做到這些還遠遠不夠,對于網絡隱私權的法律保護,應做到如下幾點:
(一)制定除《侵權責任法》之外的其他關于保護網絡隱私權的法律法規
作為民法典的重要組成部分,《侵權責任法》將于2010年7月1日起實施。正如上述中所提到的,這部法律中正式確認了隱私權屬于公民人格權的一種,并且涉及到了網絡隱私權的保護規范。但是,只有這一步規范性法律是遠遠不夠的,在出臺原則性的基本法律之后,相應的法規規章也應該相繼出臺來具體規范我國網絡現狀。
(二)行業自律模式與法律規制模式相結合,推進技術保護措施在網絡中的應用
由前文可知,行業自律模式和法律規制的模式對隱私權保護的側重點不一樣,前者在于保護網絡隱私權,增加人們從事電子商務的信心以促進互聯網產業的持續發展;后者注重保護個人隱私、遏制網絡中的侵權行為。本文建議采用行業自律模式與法律規制模式相結合的模式,推進技術保護在網絡使用者中的應用。
第一,起草統一個人隱私權保護的《個人信息保護法》,在敏感領域實施專門的立法。
【關鍵詞】新媒體;網絡直播;法律風險;防范策略
近年來,各類新媒體平臺不斷涌現與發展,推動了網絡直播領域的迅速發展,但隨之而來的法律問題亦愈發突顯,多數網絡直播利用不正當行為吸引受眾眼球,這已經對整個行業良性發展產生嚴重威脅。面對這一新興媒體形態,剖析其法律法規存在的問題以及違法行為的主要表現,構建行之有效的管理與規范體系對違法行為進行有效治理,這不論是對網絡直播的健康發展,還是建設健康積極的網絡文化環境均有著積極意義。
一、網絡直播法律規制存在的問題
(一)立法不完善在內容層面,我國現行法律規章的專業性較強,但是各自適用、能夠調整各個階段以及不同主體間存在的法律關系,內容較為零碎且欠缺協調性、聯系性與銜接性,立法內容亦存在反復出現的問題。我國法律位階一般關系體現在:憲法、法律、行政法規、地方法規以及行政規章。誠然,在這一序列當中,法律位階是依次遞減關系。基于部門規章實施規范當下網絡直播主體行為的立法與中執法工作,法律位階、層次與效力整體偏低,缺乏相關的基本法律,對于法律自身規范作用造成嚴重影響,也致使其威懾力有所降低。
(二)規制機制失衡從相應法律規定當中可看出,多數現行部門規章當中,重點強調的通常是網絡直播行為監管與控制。其中,法律條例多數是強制化規范以及違背法律法規之后所必須承擔的法律責任,進而忽略了對于網絡直播主體共同維護行業健康和諧發展的有關推動手段與促進機制。所以,為進一步促進我國網絡直播行業趨于規范化方向發展,立法要順應新媒體環境下網絡直播領域發展的客觀規律,鼓勵各參與主體均要遵守相應法律法規,并筑牢個體道德防線,創設出契合核心價值觀與積極向上的直播平臺環境,共建安全、健康與和諧的新媒體網絡大環境。
(三)法律制度欠缺體系性網絡直播相關法律規定制度所觸及的內容較為繁雜,跨越的部門法過多,而且大部門法律規定通常都是針對部分特定環節與特定問題而分散規定的。這一現象致使現行部門較多,規章也較多,法律制度欠缺體系性。另外,相應監管部門的工作權責劃分模糊,各部門和地方所出臺的部門規章與地方性法規管理指標不甚相同,且在某些方面存在互相沖突的問題。具體來說,不僅存在部分監管部門在權力層面的互相重合,亦存在監管層面的空白區域,導致監管難度較大以及可操作性差。
二、新媒體下網絡直播存在的違法行為表現
(一)傳播消極內容的風險網絡直播平臺從誕生到發展至今,一直面臨著平臺傳播內容是否合法的爭議。最早引起爭議的便是內容“涉黃”問題。有些主播為吸引受眾群體,從中謀取利益,存在故意傳播“涉黃”內容的現象。因各網絡直播平臺主要憑借主播吸引受眾,因此對于主播通常會采取姑息與容忍的處理態度,在管理制度層面并未達到嚴格標準。在此環境下,主播出位與大膽的言行成為該行業的營銷手段之一,直播平臺涉黃問題愈發嚴重,網絡直播平臺的多數主播言辭與衣著暴露現象愈發普遍,而受眾群體以低俗不堪的彈幕內容和主播展開互動的現象也較為常見。除“涉黃”內容外,低俗內容亦是我國網絡直播領域的一大危害,某些網絡主播在平臺中傳播暴力與賭博等低俗內容,比如運用與相似的方法,吸引受眾進行資金下注比賽,此類行為實際上已經構成犯罪。
(二)知識產權風險防范知識產權風險亦是新媒體時代下我國網絡直播需要重點關注的內容。某些主播以吸引受眾注意力及利益謀取為目的,在直播中傳播侵害他人版權的違法內容。唯有經過版權所有方明確授權的內容與節目才可在網路平臺中進行傳遞與直播,否則便是侵害了版權所有者的合法權益。如果網絡直播平臺中某些主播長時間傳播尚未明確版權的作品與內容,且相應管理人士沒有及時發現與制止,便會被確定為主觀層面存在放縱行為。若產生版權糾紛問題,相應直播平臺需承擔法律責任。同時,如果主播并未經過版權所有方同意的狀況下,利用錄像與錄音設備傳播表演、演唱會等內容,亦隸屬侵害知識版權行為。
(三)侵犯他人隱私權與肖像權的風險新媒體環境下,網絡直播形式靈活且種類豐富,部分真人秀直播獲得了受眾群體的光感關注。在本質上,真人秀亦屬于一種游戲,將特定情境生存狀態展示作為賣點,直播主要內容涵蓋吃飯、健身、戶外探險、睡覺與購物等日常活動。與演藝類直播、游戲類直播不同,真人秀直播場地并不局限在室內空間,同時涉及的主要人物也并非僅有主播自己,直播內容在一定程度上容易侵害他人隱私權與肖像權。隱私權與肖像權均屬于人格權管理范圍,隱私權自2009年正式被納入成文法,隨后諸多法律法規特別是觸及網絡的立法均觸及隱私權保護。另外,在公共場所進行網絡紙直播,如長時間直播主播身處健身房的情境,健身房內其他人會長期出現在鏡頭當中,在此情形下其他肖像主體沒有被淡化,而且直播行為特別是簽約主播具體直播行為可被視作以獲取利益為目的,如此一來便會產生糾紛,最終發生法律風險。
三、新媒體下網絡直播法律風險防范策略
(一)建設完善的網絡直播管控機制在新媒體日益發展的形勢下,國家立法機關要基于一個重點、多元層次維度出發,建設針對網絡直播領域的專項法律法規。其中,一個重點指的是針對建設網絡直播媒體相應法律機制,要整體適應行業企業發展規律,在確保網絡直播實現自由發展的基礎上,以推動網絡直播媒體行業的健康、良性發展作為做重點,將政府有關執法部門的管制和監督作為輔助。而多元層次指的是:一方面,應按照經濟法、憲法、刑法與行政法等部門法,堅守實際原則,以網絡直播領域發展實際出發,擬定合理科學的法律條例,在維護網絡信息安全的同時,帶領網絡直播產業持續健康的發展。另一方面,要采取合理的立法方式。因網絡直播觸及內容有著廣泛性特點,直播內容觸及的質量層次和理論深度存在差異,僅憑借擬定一部法律并不現實。
(二)構建行業企業自律機制新媒體不斷發展進步,其輻射力度愈發強大,所以國家也不斷加強監管力度。若網絡直播平臺無法強化自我管制,在較大程度上面臨著被強制關閉與懲戒的風險。因此,網絡直播平臺要完善舉報機制,在審核主播違法與不文明行為過程中,應以事件發展的具體經過為依托展開,若經核實,應終身禁止該主播進駐,對于嚴重者必須給予追責。切實凈化當今網絡環境,與直播平臺自我嚴格監管以及網民群體自覺抵制緊密關聯,網民和主播間的互動市場充斥著消極語言,直播平臺可針對此現象,利用敏感詞匯設置最大程度杜絕該現象的蔓延,為打造積極健康、充滿正能量的直播環境奠定基礎。
(三)提高網民與主播媒介素養新時代下,不但應在制度層面約束網絡直播行為,還應提高主播與網民媒介素養,使其一共創造健康積極的媒介環境。與網絡直播平臺相同,主播應強化自律,形成積極的價值觀,網民應提高對于直播內容的品味。在較大限度上,傳統內容會受到市場發展約束,媒介環境不但取決于信息傳播者,而且也受到網民需求與使用動機影響。網民批判能力與審美水平決定著網絡主播的傳播內容。社會各方要共同努力塑造健康積極的媒介環境,在此方面,不但需要各媒體平臺積極呼吁,還需要中等教育與高等教育體系中媒介類、信息類與思政類課程強化媒介素養教育,令廣大網民群體自覺遠離層次較低的文化內容以及水平較低的文化消費,使低俗與違法內容沒有生存空間。
網絡銀行又稱為網上銀行,是指利用互聯網作為其產品、服務和信息的業務渠道,向其公司客戶提供服務的銀行。巴塞爾銀行監管委員會曾定義:網絡銀行是指那些通過電子通道,提供零售與小額產品和服務的銀行。
這些產品和服務包括:存貸、賬戶管理、金融顧問、電子賬務支付、以及其他一些諸如電子貨幣等支付的產品與服務。網絡銀行的出現,極大地改變了人們的生活方式和思維方式,同時也對建立在傳統社會制度上的現行法律制度提出了許多新的挑戰。
一般意義上的網絡銀行都包括三個要素:一是因特網或其他電子通訊技術;二是基于電子通訊的金融服務提供者;三是基于電子通訊的金融服務的消費者。由于網絡銀行具有成本低廉、效率提高、服務范圍廣、信息來源大等特點,自全球第一家網絡銀行“安全第一網絡銀行”(SecurityFirstNetworkBank,簡稱SFNB)于1995年在美國誕生以來,網絡銀行在短短幾年內幾乎席卷了全球的每個角落,對傳統銀行造成了前所未有的沖擊,以致比爾蓋茨斷言,傳統銀行猶如龐大的恐龍將會在下一世紀滅絕。根據美國研究機構調查,2000年元月有16%的家庭使用因特網上的銀行業務。在歐洲,網絡銀行的份額也在急劇擴大據統計,到2000年2月歐洲已有網絡銀行122家,網絡銀行的滲透力不斷增強,已有1/3金額約為1580億歐元的儲蓄通過互聯網來進行。
目前,中國已有20多家銀行的200多個分支機構擁有網址和主頁,其中開展網絡銀行業務的分支機構達50多家。隨著網絡銀行這一新生事物的迅猛發展,產生了許多新的亟待解決的法律問題,這些問題如果解決得不好,不僅會妨礙網絡銀行的發展,而且會影響我國社會整體化的信息水平。而我國現行的法律普遍對電子商務業務缺乏必要的規定,在網絡經濟面前往往顯得捉襟見肘。不斷健全和完善相關的法律法規,對網絡銀行實施有效的監管是我國網絡銀行發展不可或缺的重要方面。
二、網絡銀行的法律性質
網絡銀行存在兩種模式:一種是完全依賴于Internet發展起來的全新電子銀行,這類銀行幾乎所有的業務交易都依靠Internet進行;另一種發展模式是目前的傳統銀行運用Internet,實現傳統的銀行業務的網上延伸,既為其他非網上分支機構提供輔助服務,也單獨開展業務。目前,我國的網絡銀行大多屬于這種模式。這種模式雖然是通過互聯網開展存貸等銀行業務,但其基礎是傳統銀行,其法人資格、組織機構等都屬于傳統銀行,可以說,這種模式的網絡銀行在本質上是傳統銀行利用Internet開展“網上銀行業務”。其法律性質和傳統銀行完全一致。
另一種模式以“安全第一網絡銀行”的成立為標志,常常被稱為“純網絡銀行”,這種模式下的網絡銀行與傳統銀行相比有了很大的區別,如其組織結構扁平化、業務經營虛擬化、無國界性等,但其以下的幾點還是比較容易理解和掌握的:(1)有獨立的組織結構、資本金和業務經營的物質條件,并以其財產獨立對外承擔有限責任。(2)以營利為目的,實行自主經營、自負盈虧。(3)以吸收存款、發放貸款等傳統的商業銀行業務為其主要業務。由此可以明確,“純網絡銀行”具有以下法律特征:第一,是法人企業;第二,是商業銀行。也就是說,網絡銀行是經營商業銀行業務的法人企業。
三、網絡銀行相關法律問題探討
(一)網絡銀行的市場準入、市場退出法律問題
銀行業是一個經營風險性極高的行業,世界各國對銀行業的進出問題都規定了嚴格的許可制度,我國也不例外。從2004年2月1日起實施的《銀行業監督管理法》規定,在中國境內設立商業銀行的,應當經過國務院銀行業監督管理機構審查批準。《商業銀行法》同時規定了設立商業銀行應當具備的5個條件。這種嚴格的市場準入制度,對我國這種銀行業發展不很完善的國家來說是必要的。但是,在互聯網技術和信息革命的推動下,網絡銀行市場進入成本大大降低,削弱了傳統商業銀行所享有的競爭優勢,這種相對公平的競爭可能會吸引更多的非銀行機構進入這個領域。嚴格的市場準入制度顯然與網絡銀行靈活、便捷的設立方式相矛盾。而任何一家銀行的倒閉或者破產,都可能引發“多米諾”連鎖反應,引起整個社會的金融動蕩。為此,《銀行業監督管理法》和《商業銀行法》都對銀行業的市場退出問題做出了明確的規定。但與傳統銀行相比,網絡銀行更容易受突發事件的影響并發生經營風險。因此,如何解決網絡銀行的退出問題對銀行業的穩健發展至關重要。
(二)網絡銀行的賠償責任問題
無論合同責任還是侵權責任,網上銀行只要承擔責任,最終都會面臨賠償問題,從另一個角度來說,就是客戶能夠獲得的救濟問題。(1)可以考慮采用兩套并行的賠償機制:以有限責任為主,兼采完全責任原則。網上銀行因疏忽遲送、誤發支付信息的,其賠償責任限于傳遞費或支付命令金額加利息,除非它事先預見到會發生這種損失。如果銀行故意或欺詐性地泄漏客戶的商業秘密或更改、毀損客戶交易數據的,其賠償額應為客戶的全部損失。(2)有必要制定一項有關賠償責任的強制性法規以解決網上銀行與客戶責任問題。(3)在目前尚無法律規范的情況下,客戶與網上銀行需就相關問題達成協議,明確雙方法律責任,這屬于約定的賠償責任。(4)客戶可對一些重大交易指示投保,以便在遭到損害時從保險公司處獲得補償。
【關鍵詞】網絡廣告 監督管理 法律問題
一 網絡廣告監督管理的困境
目前,網絡廣告的相關立法、行政法規或部門規章是相對缺失的,遠遠跟不上網絡廣告發展的要求。雖然網絡廣告在表現形式、功能與傳統的廣告沒有本質的差異,但是由于網絡廣告所依托的互聯網所特有的虛擬性、超地域性、實時性、互動性、開放性、發散性等特點,導致網絡廣告在實際運作過程中與現行廣告法產生了許多矛盾和沖突,使網絡廣告相關主體包括監管主體無所適從,消費者的利益也無法得到有效的保證。具體來說,網絡廣告監管的困境主要體現在以下幾個方面:
第一,管轄權與法律規定的沖突。網絡的無地域性特點,使確定網絡廣告的違法行為發生地就很困難,在行政處罰或法律訴訟時確定管轄地較為困難。
第二,現行《廣告法》調整范圍不明確。網絡廣告的性質和調整方式無法通過現有規范進行解釋和適用。
第三,廣告活動主體界限模糊。網絡本身兼有者和經營者的角色,傳統的三分法很難適用于網絡廣告的狀況。
第四,廣告內容審查困難。網絡的自由度很高,網絡廣告的隨意性大,這就導致網絡廣告審查比較困難。廣告法規定的審查制度無法落實,自然無法保證網絡廣告的真實性和合法性。
第五,行政監管體系滯后。各地工商行政管理部門對傳統廣告的管理都應接不暇,對數量巨大、來源復雜、互動性強、管理權限不清的網絡廣告進行監管,基本上是力不從心。
二 網絡廣告違法的主要表現形式
1.虛假廣告問題
虛假廣告是指經營者利用廣告的方法,對產品的質量、制作成分、性能、用途、產地、生產者、有效期限等進行引人誤解的虛假宣傳。不僅傳統媒體中存在這樣的情形,網絡廣告同樣如此。網絡廣告中的虛假行為,較之于現實世界中的虛假廣告,危害性往往更大。原因主要有二:網絡廣告的瀏覽量巨大,潛在的受影響的受眾的數量同樣巨大;在網絡上虛假廣告的廣告主,其身份的認定和甄別的困難,往往也大大地超過了現實世界中同樣的類似行為。
2.通過網絡廣告進行不正當競爭的問題
網絡廣告中的不正當競爭問題,主要表現在如下幾個方面:掠奪定價。即經營者以擠垮競爭對手為目的,以低于成本的價格銷售商品的行為;詆毀競爭對手的商業信譽。經營者通過在網絡上廣告的方法,對競爭對手的商業信譽進行貶低;欺騙式有獎銷售行為,指以違反《反不正當競爭法》第13條規定的形式進行銷售的行為;假冒他人注冊商標;使用與知名商品相類似的商標或網頁設計來誤導消費者;通過超級鏈接技術擅自使用他人服務內容等。上述這些不正當競爭行為,如果沒有得到有效的法律監管和糾正,往往會產生很壞、范圍很廣泛的不良影響,會對守法企業產生不良的誘導和示范效應。
三 解決對策
所謂監管,主要含義就是制定法律和執行法律,為某一特定市場環境提供一個比較清楚、確定的法制背景。在對網絡廣告進行法律監管的環節中,就目前中國的現狀而言,起主要和主導作用的,主要是工商行政管理機關。而就工商行政管理機關的職責及可適用的法律而言,由于主要涉及到的是《廣告法》、《反不正當競爭法》和《消費者權益保護法》,因此,其針對網絡廣告的法律監管,應主要集中于如下幾個方面的問題:
1.應處理好行使自身監管職責與發揮行業自律之間的關系
工商行政管理機關在根據相關法律規定對網絡進行監管的時候,應同時注意到網絡自身的特色,應注重行業自律的作用。從各國對網絡進行監管的實踐做法來看,基本上都堅持以行業自律為主。我國在這方面也不應例外。
2.工商行政管理機關監管的重點問題
在對網絡廣告進行法律監管的過程中,工商行政管理機關應特別注意我國的現實國情和網絡本身的特點。由于網絡信息的繁雜和網絡廣告在我國的發展并不充分,因此,在對其進行監管的時候,就應抓住重點,而不是對所有信息進行監管。在目前階段,監管的重點宜限于最重要、最嚴重、最突出的問題;對于一般的違法行為,如果通過行業自律即可糾正,則應堅持行業自律。
隨著網絡游戲產業的快速發展,關于網絡虛擬財產的糾紛不斷出現,國內外關于網絡虛擬財產的案例層出不窮。而對網絡虛擬財產,至今仍然沒有一個明確統一的定義。目前我國已經頒布和實施的《關于維護互聯網安全的決定》《計算機信息系統安全保護條例》等法律法規和行政規章當中,對網絡虛擬財產的保護仍是一片空白。
網絡虛擬空間里含有多種虛擬財產,主要包括游戲賬號等級、虛擬金幣、虛擬裝備(武器、裝甲、藥劑等)、虛擬動植物、虛擬ID賬號及角色屬性等。筆者認為,隨著網絡事業的發展以及關于網絡虛擬財產糾紛的不斷增加,各種形式的糾紛不斷出現,網絡虛擬財產已經不再完全“虛擬”,侵犯虛擬財產已經突破虛擬空間而向現實空間過渡。具有一定的現實性虛擬財產不只是虛擬的或者獨立存在于虛擬社會中的,而是逐漸與現實社會的真實財產建立了對應或者換算關系。因此,虛擬財產已經具備了現實社會中真實財產的價值,理應受到法律的保護,只是在保護的方式以及手段方面做出不同的規定而已。網絡虛擬財產是隨著網絡的發展而發展起來的,它具有以下特點:
一、無形性
虛擬財產在本質上只是一組保存在服務器上的數字信息,臺灣的相關立法稱作“電磁記錄”,其以電磁記錄形式存儲于游戲服務器上。
二、可轉讓性
虛擬財產既可以通過買賣的方式在玩家和游戲服務商之間轉讓,也可以通過離線交易的方式在玩家間轉讓,現實中也存在很多網站進行這種交易活動。
三、有價值性
網絡虛擬財產也是有價值的,網絡虛擬財產的價值包括使用價值與交換價值。
四、時限性
網絡虛擬財產只存在于游戲運營階段,游戲一旦停止運營,虛擬財產也會隨之消失,因而具有明顯的時限性。
五、依附性
虛擬財產基于特定的虛擬社區空間而存在,基于特定的網絡游戲而存在。
同時,筆者認為之所以在概念中使用“虛擬”二字,不是指這種財產的價值是虛幻的,更不是指此種財產的法律性質是虛幻的,而是為了與傳統的財產形態區分,表明虛擬財產因網絡虛擬空間而存在。虛擬財產與傳統形態財產的價值來源存在著巨大差別,存
在于不同的形態領域。
虛擬物品的交易,直接表現出了虛擬物品在現實世界中的價值,我們應該承認虛擬財產的價值并予以保護。財產的核心在于其價值屬性,同時我們主張虛擬財產又是具有價值的,因而虛擬財產也具有財產屬性。虛擬財產之所以具有財產屬性是由于:①虛擬財產是有價值的,虛擬裝備、賬號以及其他虛擬財產在網絡世界中都是具有價值的,能夠滿足虛擬人物在虛擬空間的發展,同時獲得這些財產也需要耗費一定的勞動;②虛擬財產是可以進行交易的,法律并未禁止虛擬財產的買賣,現實生活中進行網絡財產交易非常普遍,各大網站也都有專門的欄目進行網上交易。
【關鍵詞】網絡著作權;立法現狀;完善建議
中圖分類號:D92 文獻標識碼:A 文章編號:1006-0278(2013)04-102-01
一、網絡著作權的概述及侵權類型
(一)網絡著作權的概述
網絡著作權是著作權人對受著作權法保護的作品在網絡環境下所享有的著作權權利。網絡作品,從廣義上看,所有的在計算機網絡上發表的作品都是其所屬范圍。更加準確的說,網絡作品是借助于網絡載體,經過復制,處理傳統作品后通過網絡傳播的具有獨創性和可復制性的作品集合。網絡著作權,是指著作權人對受著作權法保護的作品在網絡環境下所享有的著作權權利。相對于傳統著作權來說,在網絡環境下,著作者還享有“信息網絡傳播權”。
(二)網絡著作權的侵權行為類型
依據我國目前所實施的著作權法、相關的司法解釋還有案例訴訟來看,典型的侵犯網絡著作權的行為有以下幾類:1.未經著作權人授權就實施一定行為。例如將著作權人作品數字化后在互聯網上進行傳播、將他人網絡作品單獨或者匯編出版、惡意轉載或者轉帖他人作品。2.超越著作人授予的權限,實施上述行為的。3.圖文框鏈接或者不經授權的深層鏈接,造成用戶無法識別鏈接網頁出處或者直接進入深層網頁而侵犯被鏈接網頁著作權人的利益,例如廣告利益。4.網絡服務提供者明知用戶通過網絡實施侵犯著作權的行為或者其提供的服務使侵權行為得以擴大和延伸,在接到權利人有證據的警告仍不采取措施的。5.網絡用戶利用P2P(peer-to-peer,對等互聯網絡)技術下載傳播他人著作權作品,用戶和P2P軟件提供商共同侵權。6.一些網絡用戶實施的網頁抄襲行為,也侵犯了著作權人的合法權益。
二、網絡著作權保護的立法現狀
我國在網絡立法方面相對滯后,目前對于網絡環境下著作權保護的法律主要有:WTO規則涉及知識產權保護的Trips協議、《中華人民共和國著作權法》、《計算機軟件保護條例》、《關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《關于審理著作權糾紛案件適用法律若干問題的規定》、《關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱“解釋”)的修正、《互聯網著作權行政保護辦法》(簡稱《辦法》)。其中《辦法》作為我國第一部真正意義上的互聯網內容著作權保護法規,填補了國內關于網上著作權行政保護的法律空白。但其屬部委規章,位階性、效力性都較低,且其主題只是圍繞互聯網信息網絡傳播權的行政保護,并未涉及網絡著作權的其它權力保護。因而,如何更為有效地保護網絡著作權,是當前立法和司法上的一大難題。
三、網絡著作權法律保護制度的完善
(一)加快網絡著作權保護的立法
國家通過立法賦予民事主體對網絡知識財產和相關的精神產品享有著作權,明確侵權范圍、行為種類、賠償標準及侵權主體承擔的法律責任,這是當前網絡文化和網絡經濟健康發展迫切需要解決的問題。從長遠看,要加快對《著作權法》的修改、完善,并制定保護網絡著作權的專項法律或行政法規。
(二)加強對網絡作品的人身權利保護
《著作權法》中的有關權利的保護基本適用于網絡環境,但有必要強調一下網絡環境下的人身權利保護。這是為了作者表演者的利益,更是為了公眾的利益。首先,應明確規定對網絡作品作者身份確認的方法及程序;其次,立法加強對違法行為的行政處罰;第三,建立網絡著作權集體管理組織的程序與條件。
(三)擴大網絡著作權中合理使用的范圍
對于這一問題,我國可以參考美國的判斷標準,構成網絡環境下的合理使用必須具備四個條件:1.作品必須是已經公開發表的;2.使用作品的目的和性質必須體現公共利益和特殊弱者利益,不得用于商業營利的目的;3.使用他人作品的方法和范圍必須合理;4.使用作品的行為必須尊重該作品作者的精神權利。
(四)完善對技術措施的法律保護制度
1.應當對受保護的“技術措施”作出法律界定。.應當規定破解技術措施裝置的制造者、銷售者的法律責任。
關鍵詞 隱私 隱私權 網絡隱私權 法律保護
中圖分類號:D922.7 文獻標識碼:A
隨著社會的發展,互聯網的普及大大提高了人們的工作效率、豐富了人們的業余生活,但是人們在享受網上沖浪的同時,卻也危機四伏,私人信息正一點一滴的從身邊流走,人們或是毫無察覺,或是無法避免。個人隱私被侵害越來越威脅到人們生活的安寧、個人的生活自由以及人格的尊嚴。目前。許多國家和地區都非常重視網絡隱私權的保護,有些國家和地區還專門建立了自己的網絡隱私權保護制度。但是由于我國網絡技術相對比較落后,國家對網絡隱私權保護力度不夠,導致在現實生活中,侵犯網絡隱私權的現象頻發。因此,為了更好地保護公民的隱私權,本文從網絡隱私權的涵義入手,分析我國網絡隱私權的保護現狀,參照國外有關網絡隱私權的立法規定,對我國網絡隱私權的法律保護提出一些建議。以期對我國的司法實踐有一定的幫助。
1 隱私、隱私權與網絡隱私權的界定
1.1 隱私與隱私權
“隱私”一詞,來源于美國,意指與他人無關的私人生活范圍。在我國隱私一般又稱為私人生活秘密,是指私人生活安寧不受他人非法干擾,私人信息保密不受他人非法搜集和公開。隱私權就是指公民對其個人秘密的自由決定權,它劃定了個人空間與公共空間的界限,保障了個人內心世界的安寧,維護了個人的人格獨立、人格自由和人格力量。隱私權包含私生活秘密權、空間隱私權、私生活安寧權。
1.2 網絡隱私權
網絡隱私權,作為隱私權發展到網絡時代的產物,并不是一種新型的權利,只不過是傳統的隱私權在網絡環境中的一種延伸,有與傳統隱私權相同的地方,但主要加入了網絡元素,是對網上個人資料進行保護的權利。網絡隱私權是指:“網絡使用者不愿被他人知悉的個人網絡數據、不愿被他人干涉的個人網絡行為和不愿被他人侵入的個人網絡領域。”網絡隱私權涉及的范圍包括個人網絡數據、個人網絡行為、個人網絡領域。網絡隱私權的內容指公民對自己的網絡隱私信息及隱私空間和網絡隱私活動享有的權利。
2 我國對網絡隱私權的保護現狀
2011年1月19日,中國互聯網絡信息中心(CNNIC)了《第27次中國互聯網絡發展狀況統計報告》。報告顯示,截至2010年底,我國網民數達到4.57億,寬帶普及率提升到98.3%,手機網民達3.03億,三項指標繼續穩居世界排名第一。但目前我國對網絡隱私權的保護令人擔憂,存在的問題主要表現在以下幾個方面:
2.1 人們對網絡隱私權的防范意識和維權意識比較薄弱
在日常生活中人們都或多或少地接觸到網絡,但防范意識比較薄弱,很多人很隨意地將個人的聯系電話、家庭地址、身份證號碼等等公布在網上,還有登陸的密碼過于簡單等,這些都給一些犯罪分子可乘之機。使他們很容易地侵犯到別人的隱私權;另外很多人根本沒想到如何去保護自己網絡的隱私權。例如在網上的隱私被他人竊取時,有的人根本沒有發覺,即使有人感覺自己最近受到他人的騷擾增多,也沒有思考太多,一方面,有的人感覺是件小事,不愿將時間和精力花在這方面,另一方面,即使有人真的想維權,但發現收集證據特別困難,就知難而退,自動放棄了。
2.2 對隱私權以及網絡隱私權立法嚴重滯后
目前我國法律沒有一部法律直接將隱私權這個詞寫進法律條款中,也并沒有具體規定隱私權的內容和侵犯隱私權行為的方式。在《民法通則》中,沒有直接規定隱私權為公民的人格權,而只是簡單地規定了與公民的隱私權有關的權利。隱私權保護的立法缺失直接導致了網絡隱私權法律保護的缺陷。我國立法更多是在憲法、訴訟法、刑法中做原則性的規定,具體的規定則散見于一些相關法律法規,甚至是部門規章和地方政府規章。例如2006年3月30日開始實施的《互聯網電子郵件服務管理辦法》第9條亦就互聯網電子郵件服務提供者對用戶的個人注冊信息和互聯網電子郵件地址,負有的保密義務做出規定。但是立法的效力層次比較低,導致在司法實踐中的實際操作性不強,對網絡隱私權的保護手段比較脆弱,司法實務中法官經常處于無所適從的尷尬境地,受害人在其隱私權受到侵害時難以獲得及時有效的救濟。
2.3 對防范網絡隱私遭到侵害的技術比較薄弱
目前針對黑客的入侵,普通的網民主要采用的是病毒防殺軟件和防火墻技術,而這些技術對于一些高級黑客來說不成問題,隱私一樣會被竊取。另外當網絡隱私權受到侵害的時候,偵查機關由于技術上比較薄弱也很難收集到證據,從而使罪犯分子逍遙法外。
3 如何完善立法以保護我國的網絡隱私權
網絡隱私權是公民一項重要的人格權,每個人都享有此項權利不被他人侵犯的權利。因此,我國應在完善民事基本法立法的基礎上,借鑒其他國家和地區保護網絡隱私權的相關立法,盡快制定保護網絡隱私權的法律規范體系,以期今后更好地開展我國網絡隱私權保護的立法工作。
3.1 制定行業標準,綜合多種模式保護
目前,世界范圍內對網絡隱私權的保護模式有代表性的主要有美國所采用的以行業自律為主的保護模式和歐盟采用的以立法規制為主的保護模式。美國為了維護網絡信息產業的健康發展,傾向于主張行業自律模式;而歐盟則注重個人隱私權益的充分保護和尊重,采用立法規制模式。兩種模式各有利弊。單純的立法模式的缺陷是靈活度不夠,可能會束縛網絡經濟的快速發展。而單純的行業自律有會缺乏有效的執行手段,難以制止網絡侵權行為的發生。因此,我國在立法模式的選擇上,不能照搬美國或歐盟的模式,應結合我國的國情,注意國家利益、行業利益和個人隱私利益之間的合理平衡。可先由行業自律組織制定一些行業標準,然后再上升到立法層次,綜合多種保護模式。例如中國互聯網協會2006年4月19日已經了《文明上網自律公約》,這一公約規范了網絡經營者的行為,為建立網絡隱私權立法保護體系開了一個好頭。各大網站也大多了自己的隱私權保護條款,對網民隱私的保護具有一定的作用。但僅僅依靠公約的自律性約束是不夠的,還必須制定一些相關的法律、法規來彌補行業自律約束力較弱的缺陷。
3.2 加快立法步伐,制定網絡隱私叔保護的專門法律
首先,在立法中明確規定隱私權為一項獨立的人格權,對隱私權實行直接保護。我國現有的民事立法中是將隱私納入名譽權的保護范圍內,公民不能單獨以自己的隱私權受到侵犯為由進行。目前在2002年制定的民法典草案中,已將人格權單設一編,增加了隱私權。草案規定自然人享有隱私 權,隱私的范圍包括私人信息、私人活動和私人空間。禁止以窺視、竊聽、刺探、披露等方式侵害他人隱私,期望這部法典將來能夠在人大審議的時候順利通過,以明確隱私權的獨立地位。此外,《個人信息保護法》專家建議稿2005年初已經完成,國務院有關部門已經啟動了立法程序。
其次,制定保護公民的網絡隱私權的專門法律。我國目前缺少一部全國性的針對網絡隱私權保護的專門立法,針對“網絡黑手”的違法行為,我國2010年7月1日頒布的《侵權責任法》第三十六條規定了網絡侵權責任的基本規則,網絡用戶和網絡服務提供者對自己實施的侵權行為應當承擔責任,這一規定對于依法制裁網絡侵權行為,保護互聯網事業的健康發展有很大的促進作用。但是這一法律并沒有對網絡隱私權方面進行特別的規定,只是籠統的規定了網絡侵權責任的問題,因此法律尚有待細化,制定出網絡隱私權保護的專門法律,這樣可以實現網絡隱私權的專門保護,對于凈化網絡環境,促進互聯網健康發展起著非常重要的作用。
3.3 完善相關配套措施,使網絡隱私權的保護切實可行
關鍵詞:網絡銀行;市場出入機制;電子合同
中圖分類號:D9文獻標識碼:A 文章編號:1672-3198(2012)03-0226-01
1 網略銀行的界定
網絡銀行又可稱為網上銀行,是基于因特網或其他電子通訊網絡手段提供各種金融服務的銀行機構或虛擬網站。根據巴塞爾銀行監管委員會的定義,網絡銀行是指那些通過電子通道,提供零售與小額產品與服務的銀行。這些產品和服務包括:存貸、賬戶管理、金融顧問、電子賬務支付,以及其他一些諸如電子貨幣等電子支付的產品與服務(BCBS,1998)。
2 我國網絡銀行面臨的法律困境
2.1 市場出入機制不健全
銀行業是一個經營風險性極高的行業,世界各國對銀行業的出入問題都做了嚴格的規定。在互聯網技術和信息革命的推動下,網絡銀行市場進入成本大大降低,削弱了傳統商業銀行所享有的競爭優勢,這種相對公平的競爭可能會吸引更多的非銀行機構進入這個領域。
2.2 電子合同觸發法律問題
電子合同即是以電子數據交換方式擬定的合同。電子合同作為一種新型的合同已經被我國《合同法》明文規定列入合同之列。但是還有一些適用普通合同之規定無法解決的情形:我國現行法律沒有對電子合同中格式條款的效力進行規定,在簽訂合同的過程中由于機器原因造成的合同錯誤的合同效力問題以及合同產生糾紛的管轄權歸屬問題等有待解決。與此同時,“網絡服務協議”也成為電子格式合同的常見形式。一旦客戶開始正式申請網絡銀行服務,就被視作接受了服務協議的所有內容。由客戶領取的服務協議經客戶和銀行簽字確認生效。該格式合同變相強制性的迫使顧客無條件接受,與平等自愿的民法基本原則相違背,忽視了消費者的異議權。
3 解決網絡銀行法律困境的對策
3.1 規范網絡銀行的市場準入、退出制度
3.1.1 嚴格規范市場準入制度
從事網絡業務的金融機構,在辦理網絡業務前,應當到金融監管部門辦理業務登記,并提供有關網絡材料。同時,金融監管機關也應做好從事網絡業務金融機構登記,通過與稅務機關、財政機關等專門機構的密切配合,深入了解金融機構的網絡業務活動,確保金融機構在批準的網絡業務范圍內從事網絡業務活動。2002年出臺的關于落實《網上銀行業務管理暫行辦法》有關規定的通知,對網絡銀行準入審查業務開展及內部控制等作了補充規定。
3.1.2 嚴格規范市場退出制度
網絡銀行處在日益紛繁復雜的金融環境中,當然也同樣受到經濟規律的制約,一旦其不符合經營條件的,也應當適時退出。對此,可以通過建立、完善網絡銀行預警、接管、緊急救助、最后貸款人制度、存款保險制度等規定,把網絡銀行退出造成的負面影響降低到最小。
3.1.3 建立網絡銀行的全面防御和保護機制
在網絡銀行技術安全方面,可以采取以下防御機制:(1)完善“防火墻”技術,建立良好的數據備份和恢復機制。(2)規范系統的設計結構,完善功能支持,建立網絡安全防護體系。(3)加快發展網絡加密技術。應學習和借鑒西方發達國家的先進技術和經驗,加快網絡加密技術的創新、開發和應用,包括亂碼加密處理、系統自動簽退技術、網絡使用記錄檢查評定等。(4)完善系統安全掃描技術和病毒入侵檢測技術。
3.2 完善網絡電子合同法律規定
3.2.1 關于格式條款及效力
美國《 統一計算機信息交易法》 第112 條(e)款規定了格式條款審查機會規則:“應在顯著位置以顯著的方式向消費者展示格式條款,為消費者提供對合同條款進行審查的機會,如消費者要求時,應為其提供格式條款的復制件”。“如果沒有履行為消費者提供審查機會的義務時,即使消費者已經訂立了合同,如其在獲得審查機會后對該許可合同不同意時,則可行使返還請求權,并可要求賠償相應的損失”。筆者認為在網上銀行交易中,提請注意和說明義務的履行可參照美國《統一計算機信息交易法》 中所規定的標準。對于一切條款,客戶應當有充分的審查機會。而網絡銀行在擬定服務協議后,也應提請銀監會審查,方才有效。對于免責條款、與客戶利益密切相關的其他條款,網上銀行應當以顯著的方式明確表示,承擔《合同法》第41條規定的“對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。
3.2.2 規范合同糾紛管轄權
在協調各國和地區有關確定網絡交易管轄權問題上,海牙國際私法會議起了重要作用。在當代國際社會,依信息收到地來確定網絡銀行交易管轄權,盡管在一定程度上不符合信息輸出量大的國家或地區的利益,但也不被有關確定網絡銀行管轄權的國際立法所禁止。因此,當前在國際社會尚未就確定網絡銀行交易管轄權達成共識的情況下,依信息收到地確定網絡銀行交易管轄權不失為解決問題的一種方法。
論文關鍵詞:擬財產財產屬性權利關系救濟方法
論文摘要:隨著進入網絡時代,形式繁多的網絡服務充斥于市場,而風靡全球的網絡游戲就最具代表性。文章以網絡游戲裝備為例探討了網絡虛擬財產的法律性質、保護的必要性及方法。
2004年4月,法院維持了一審北京朝陽法院的判決,判令網絡游戲經營者北極冰公司恢復游戲玩家李宏晨丟失的虛擬武器裝備,并賠償原告因訴訟產生的經濟損失共計1140元。今年3月27日,繼中國首例網絡虛擬財產失竊案塵埃落定后,麗水市中級人民法院作出一審判決,以盜竊罪重判兩名“Q幣大盜”胥某與陳某。自此,關于虛擬世界“財產”保護的問題引發了人們廣泛的思考。
隨著網絡技術不斷發展,網絡游戲與各種虛擬空間日漸風行,玩家通過游戲獲勝或購買“Q幣”來獲取各式“武器”、“段位”、“飾品”,而這些又成為“網絡扒手”的目標。從而產生了一個全新的概念——虛擬財產。而由于缺乏相關管理制度,這類“虛擬財產”是否屬于玩家,是否受到法律保護,成為廣大網民和法律學者關注的焦點。
虛擬財產是否受物權法的規范,要看它是否為物權的客體。作為無權客體的物,必須存在于人身之外、能夠為人力所支配,并且能滿足人類某種需要的物體。民法上的物是一個不斷發展的概念。虛擬財產獨立于人身之外;游戲的啟動與關閉,也是由玩家用密碼等特定方式進行操控,屬能為人力控制;并且此種虛擬財產可以使玩家在參與游戲過程中獲得愉悅感和對“財產”占有的成就感,也可算為具有特殊的使用價值,滿足人類特殊需要,理論上應屬于物權客體。物權客體具有以下幾個特征:物權客體主要是有體物;物權客體是特定物;物權客體是獨立物。虛擬財產可被認為是特定物,那它是否屬于獨立物呢?雖然“虛擬財產”不能獨立于網絡之外而存在,但虛擬財物雖然產生于特定游戲運營商的服務器,并且通常只能存儲在該特定服務器上,由玩家自己操控,因此應認為具有相對獨立性;虛擬財產既不屬于有體物,也不是法律上所有權以外的其他權利,但隨著時展,人類生活方式和生存娛樂手段的多樣化,作為物權客體的物范圍也在擴展。物的概念之擴張就包括網絡虛擬財產。我國《民法通則》第七十一條和第七十五條都作出相關規定,公民、法人的合法財產受到法律保護。當今世界正處于知識經濟的時代,財富的概念已經發生了本質的變化,財產已經不再是僅僅局限于有體物,而更主要表現為無形財產。所以此“財產”既包括有形財產,也應當包括無形的財產。網絡世界中形成的虛擬財產具備許多與現實財產相同的屬性。就其來源看,主要有兩方面:一是用現實貨幣購買,二是花費大量時間、精力通過“闖關”等方式贏得。并且,虛擬財產耗費了玩家大量無差別人類勞動,應具有價值,因此,網絡空間等虛擬財產都應作為物權的標的,建立所有權等物權。
對于虛擬財產所有權的歸屬,一般認為所有者應該是玩家而非網絡游戲運行商。所有權,因一定法律事實而取得,其取得方式包括兩類,即原始取得和繼受取得。原始取得主要包括勞動生產和孳息等方式;繼受取得又稱傳來取得,主要為買賣、贈與、互易。在網絡世界中,玩家在通過買賣方式或付出勞動打游戲不斷升級虛擬角色的身份,以獲得虛擬財物,既有原始取得又有繼受取得。而且網絡游戲的另一個特點是虛擬身份和虛擬財物是可以持續保存,即玩家下線后,經營商仍在其服務器上保存玩家的數據資料,因此虛擬財物的產生和變化并不由運營商控制,而是玩家在接受運營商服務時特定行為的結果,具體虛擬角色和財物的種類和數量則是完全取決于玩家自身的活動。運營商只是在玩家游戲時提供相應的服務,并無對其任意修改的權利。由此來看,虛擬財物的所有權應當歸屬于玩家,這樣規定也有利于規范運營商的行為和保證玩家的合法權益不受損害。
對于虛擬財產可否進行交易,亦存在較大爭議。玩家對虛擬財產擁有所有權。所有權謂以全面的物之權能為內容之權利,所有人于法令限制之范圍內得自由占有、使用、收益、處分其所有物,并排除他人之干涉。由此可見,作為物權客體的虛擬財產,可由權利人進行處分,其中“處分”有指事實的處分和法律的處分。其中法律的處分而言者,謂變更、限制或消減對于物之權利。對虛擬財產進行買賣,屬物權之合法范疇。但在現實生活中,我國現行法律對網絡無形財產尚無具體的法律規定,使得網絡虛擬財產的交易十分混亂。在虛擬財產交易“繁榮”的背后,制造病毒——傳播病毒——盜取賬號——網上銷贓,這四個環節已構成了社會公認的盜號產業鏈!盜賣QQ號、游戲賬號、裝置十分猖獗,有的已形成團伙,涉案金額高達百萬元。但讓人尷尬的是,由于司法目前對該領域的案件還處于摸索階段,有些地方法院甚至將此類案件劃入暫時不予受理的范圍,嚴重損害了眾多網民的利益。網絡虛擬物品惡意非法交易的泛濫,急需進行根本上的整治。對此,中國政府日前出臺限制使用網絡游戲“虛擬貨幣”的規定,并警告稱,這些貨幣可能對現實世界的金融穩定構成威脅。也有人大代表提出,應立法禁止虛擬財產非法交易,他認為,禁止非法中介交易后,犯罪分子盜竊的虛擬財產將難以流通,再次盜竊的“動力”就大打折扣,而正常的虛擬財產交易讓物主自由選擇,能有效保護虛擬財產的被盜。此觀點不無道理,但在現有法律法規不完善一味的強行禁止并不能完全禁止非法交易。一旦立法強行禁止,很有可能促使原有的交易形式從地上轉入地下,從國內平臺轉向國外網絡交易平臺,不僅會對現今的網游產業造成巨大沖擊,而且會增加政府管理的成本。
對于虛擬財產交易的規范,存在以下問題:首先,對于虛擬財產與現實貨幣交易的比率如何確定。是應統一規定,還是由買賣雙方或者網絡公司自行決定?其次,網民的真實資料如何管理,一旦被盜后,盜竊者的資料是否可以公開,是否侵犯其隱私權?
韓國文化部已于不久前向國會提交提案,要求在《游戲產業振興法》中加入“禁止進行虛擬貨幣中介”的規定,并對虛擬物品也做了立法保護為前提。在當前網絡日益普及的情形下,我們也應當學習韓國,采取相關措施,對虛擬財產進交易進行約束。具體建議如下:
首先,我國應該加強對網絡的法律規制,通過立法對網絡游戲用戶和運營商之間的權利義務關系予以明確。網絡游戲作為一個新興事物,目前處于立法空白之中,對網絡游戲公司的規制不盡完善。因此,加強網絡方面的立法是很有必要了,來規制網絡公司玩家雙方的行為,這不僅對保護網絡虛擬財產具有重大的意義,還可以防治各種網絡犯罪和網絡民事糾紛。
其次,網絡游戲公司應該加強行業自律,例如成立行業協會,來制定本行業的各種行為規范。比如網絡游戲中的各種游戲裝備應該如何定價,各個公司之間應該有一個統一的認識,不能各自為戰,這種同業間的競爭會導致問題難以解決。
最后,網民應該規范自身的上網行為,不隨意點擊下載未知軟件,以免在不知不覺的過程中下載了盜號木馬。而且應該提高自身的法律意識,意識到自己在網絡上的有些行為是應該承擔法律責任的行為,并有可能承擔刑事責任。
只有綜合社會、法律和個人的力量對網絡虛擬財產進行保護,才能讓網絡時代的各種新型產物為社會的財富增長和滿足大眾需求,這是極具現實意義的。
參考文獻
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