時間：2023-05-29 18:23:13
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇違約責任條款，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
關鍵詞：違約責任《合同法》
目錄：
一、違約責任的內涵界定及其特點
二、違約責任的歸責原則
三、違約責任的樣態
四、免責事由
五、違約責任的承擔方式
六、責任競合和因第三人原因違約
七、結語
違約責任是我國《合同法》中的一項最重要的制度，《合同法》對以往的違約責任制度進行若干補充和完善，其最大的特點在于：第一，增加預期違約責任和加害給付責任，從而構筑了違約責任的真正內涵。第二，以嚴格責任作為違約責任的一般歸責原則，從而強化了違約責任的功能，順應了合同法的發展趨勢。第三，將預期違約制度和不安抗辯兼容并蓄，從而彌補了預期違約和不安抗辯權適用上的缺陷。第四，將完全賠償原則和可預見規則相結合，從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡。第五，允許違約責任與侵權責任競合，最大限度地保護了當事人的合法權益，并給當事人行使權利提供充分的空間。[1]本文擬結合我國現行《合同法》對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。
一、違約責任的內涵界定及其特點
違約責任，是指合同當事人因違反合同義務應承擔的責任。在英美法中違約責任通常被稱為違約的補救（remediesforbreachofcontract），而在大陸法中則被包括在債務不履行的責任之中，或者被視為債的效力的范疇。違約責任制度是保障債權實現及債務履行的重要措施，它與合同義務有密切聯系，合同義務是違約責任產生的前提，違約責任則是合同義務不履行的結果。[2]我國《合同法》第七章專設違約責任，規定了預期違約及實際違約等所應承擔的法律責任。
違約責任具有以下特點:第一,違約責任是合同當事人違反合同義務所產生的責任。這里包含兩層意思:其一,違約責任產生的基礎是雙方當事人之間存在合法有效的合同關系,若當事人之間不存在有效的合同關系,則無違約責任可言;其二,違約責任是以違反合同義務為前提,沒有違反合同義務的行為,便沒有違約責任。第二,違約責任具有相對性。違約責任的相對性,是指違約責任只能在特定的當事人之間發生,合同關系以外的第三人,不負違約責任。第三,違約責任具有補償性。違約責任,主要是一種財產責任。承擔違約責任的主要目的在于補償合同當事人因違約行為所遭受的損失。從合同法所確認的違約責任方式來看,無論是強制實際履行,還是支付違約賠償金,或者采用其他補救措施,無不體現出補償性。當然，在特定情況下并不排除處罰性。第四,違約責任的可約定性。根據合同自愿原則,合同當事人可以在合同中約定違約責任的方式,違約金的數額等,但這并不否定違約責任的強制性,因為這種約定應限制在法律許可的范圍內。[3]
二、違約責任的歸責原則
綜關各國立法實踐，對違約責任歸責原則的規定主要有過錯責任原則和嚴格責任原則。
我國《合同法》確定了嚴格責任原則。《合同法》第107條規定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行,采取外救措施或賠償損失等違約的責任。”這里所確定的即為嚴格責任原則。
所謂嚴格責任,又稱無過錯責任,是指違約發生以后,確定違約當事人的責任,應主要考慮違約的結果是否因違約方的行為造成,而不考慮違約方的故意或過失。《合同法》中把歸責原則確定嚴格責任的理由主要有:第一,嚴格責任的確立并非自《合同法》開始,在《民法通則》以及《涉外經濟合同法》、《技術合同法》中也有關于嚴格責任的規定。第二,嚴格責任具有方便裁判和增強合同責任感的優點。第三,嚴格責任原則符合違約責任的本質。因為違約責任在本質上是以合同義務轉化而來的,是當事人之間的約定。在一方不履行合同時追究其違約責任,是在執行當事人的意愿和約定,因而應該實行嚴格責任原則。第四,確立嚴格責任,有助于更好地同國際間經貿交往的規則接軌。如《聯合國國際貨物銷售合同公約》、《國際商事合同通則》都確立了嚴格責任原則。
三、違約責任的樣態
對于違約責任的樣態，又稱違約形態。綜合我國《合同法》及各國實踐，筆者認為主要有以下幾種：
第一，預期違約。這是從英美法的概念。其可分為兩種具體類型：[5]其一、預期拒絕履行，指合同有效成立后至合同約定的履行期屆至前，一方當事人以言辭或行為向另一方當事人表示其將不按約定履行合同義務。有明示和默示兩種表現形式。其二、預期不能履行，指在合同履行期屆至前，有情況表明或一方當事人根據客觀事實發現另一方當事人屆時不能履行合同義務。其亦有明示和默示兩種表現形式。我國《合同法》第108條對預期拒絕履行做了規定，而第68條關于不安抗辯權的規定，則兼含有以上兩種類型的具體表現行為。筆者認為，我國的立法分類不明確，實踐中的適用有一定困難。
第二，不履行。即完全不履行,指當事人根本未履行任何合同義務的違約情形。根據不履行的時間，有先期不履行（預期違約的一種）和實際違約兩種；根據當事人的主觀態度，又可分為拒絕履行和履行不能，拒絕履行的行為若發生在履行期屆至前，則為預期違約，若發生在履行期屆滿后，則可能構成履行遲延或履行不能（根據債務的具體性質確定）。為避免重復，筆者認為此處不履行主要包括債務人屆期不能履行債務和屆期拒絕履行債務兩種。
第三，遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務。包括債務人遲延履行和債權人遲延履行。債務人遲延履行是指合同履行期限屆滿,或者在合同未定履行期限時,在債權人指定的合理期限屆滿,債務人能履行債務而未履行。根據《合同法》的規定,債務人遲延履行的,應承擔遲延履行的違約責任,承擔對遲延后因不可抗力造成的損害的賠償責任。債權人遲延履行表現為債權人對于債務人的履行應當接受而無正當理由拒不接受,即遲延受領。若債權人遲延造成債務的損害,債權人應負損害賠償責任。
第四，不適當履行。即指雖有履行但履行質量不符合合同約定或法律規定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質量不合格的違約情形。債權人可依《合同法》第111條的規定,合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。加害給付,是指債務人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產損害的行為。根據《合同法》第112條,債務人由于交付的標的物內在缺陷而給債權人造成人身或合同標的物以外的其他財產的損害時,債務人還應承擔損害賠償責任。
第五，其它違約行為。指除瑕疵履行和加害給付之外的,債務人未按合同約定的標的、數量、履行方式和地點而履行債務的行為。主要包括:(1)部分履行行為;(2)履行方式不適當;(3)履行地點不適當;(4)其他違反附隨義務的行為。
四、免責事由
所謂免責事由，是指免除違反合同義務的債務人承擔違約責任的原因和理由。具體包括法定的免責事由和約定的免責事由。具體內容如下：
（一）不可抗力
根據我國《合同法》，不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。具體地說，不可抗力獨立于人的意志和行為之外，且其影響到合同的正常履行。構成不可抗力的事件繁多，一般而言，包括自然災害和社會事件兩種。
不可抗力的法律后果。對于因不可抗力導致的合同不能履行，應當根據不可抗力的影響程度，部分或全部免除有關當事人的責任。但在法律另有規定時，即使發生不可抗力也不能免除責任，主要有：其一、遲延履行后的責任。大陸法系民法典大都規定，一方遲延履行債務之后，應對在逾期履行期間發生的不可抗力所致的損害負責。我國《合同法》第117條對此有所規定。其二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責任。我國《合同法》第302條對承運人采取了特殊的嚴格責任原則[6]。我國《民用航空法》第124條及《鐵路法》第56條亦有相關規定。
此外，對于不可抗力免責，還有一些必要條件，即發生不可抗力導致履行不能之時，債務人須及時通知債權人，還須將經有關機關證實的文書作為有效證明提交債權人。
（二）債權人過錯
債權人的過錯致使債務人不履行合同，債務人不負違約責任，我國法律對此有明文規定的有《合同法》第311條（貨運合同）、第370條（保管合同）等。
（三）其他法定免責事由
主要有兩類：第一，對于標的物的自然損耗，債務人可免責。這一情形多發生在運輸合同中。第二，未違約一方未采取適當措施，導致損失擴大的，債務人對擴大的損失部分免責，我國《合同法》第119條對此有所規定。
（四）免責條款
免責條款，又稱約定免責事由，是當事人以協議排除或限制其未來責任的合同條款。分解開說，其一，免責條款是合同的組成部分，是一種合同條款，具有約定性；其二，免責條款的提出必須是明示的，不允許以默示方式作出，也不允許法官推定免責條款的存在；其三，免責條款旨在排除或限制未來的民事責任，具有免責功能。
我國《合同法》從反面對免責條款作了規定。《合同法》第53條規定了兩種無效免責條款：第一，造成對方人身傷害的；第二，因故意或者重大過失造成對方財產損失的。此外，格式合同或格式條款的提供方免除其責任的，該免責條款無效。
五、違約責任的承擔方式
《合同法》第107條規定的承擔違約責任的方式有繼續履行、采取補救措施、賠償損失和支付違約金。對這幾種方式進一步推敲，不難發現其中存在的問題：
第一，繼續履行與采取補救措施不屬于承擔違約責任的方式。繼續履行與采取補救措施是合同當事人的義務以及合同義務的延續，都是違反合同后的處理措施，但不是違約責任的承擔方式。違反合同的處理措施中可以包括支付違約金與違約損害賠償。繼續履行與采取補救措施是《合同法》規定的公平原則的體現，屬于合同當事人的義務，不具有違約責任的作用。從性質上看,繼續履行與采取補救措施只屬于合同當事人的義務,其中的繼續履行屬于典型的合同義務，采取補救措施則是合同義務的繼續。這兩者無論從實際作用上，還是從性質上，都不屬于承擔違約責任的方式。《合同法》將繼續履行與采取補救措施作為承擔違約責任的形式規定下來，是不準確的，混淆了合同義務與違約責任
第二，采取補救措施的規定也不恰當。“采取補救措施”是一個不具體的概念，含義不明確，到底什么樣的措施屬于補救措施,《合同法》并沒有明確規定。繼續履行是補救措施,修理、更換、重作也是補救措施。另外，《合同法》將繼續履行與采取補救措施并列規定下來，則又犯了一個邏輯錯誤。這兩個概念是包含與被包含的關系,不是并列關系,不能并列使用。
第三，支付價款或者酬金也不屬于承擔違約責任的方式。我國《合同法》把“支付價款或者報酬”規定在違約責任一章（第109條）中，把支付價款或者酬金作為一種違約責任，筆者認為，這種立法安排不恰當。支付價款或者酬金，這是合同當事人的義務，根本不是違約責任。無論合同當事人是否違約，都應當履行其支付價款或者酬金的義務。支付價款或者酬金與支付賠償金或者違約金的性質是不相同的,兩者不能混淆。
因此，筆者認為違約責任的承擔方式有支付違約金與違約損害賠償兩種。簡言之，違約金是指合同約定的，違約方向對方當事人支付的一定數額的金錢；違約損害賠償是指違約方就其給對方當事人造成的損失進行經濟補償。在數額的確定上，將完全賠償原則和可預見規則相結合，從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡。《合同法》第113條對此有所體現。
六、責任競合和因第三人原因違約
責任競合，是指某種行為同時具備兩種或兩種以上的法律責任構成要件，從而使該行為人有可能承擔兩種以上的法律責任的現象。《合同法》第122條規定：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。”可見，我國《合同法》允許違約責任與侵權責任競合。違約責任和侵權是民事責任的兩種主要方式,盡管二者存在著競合的情況,但二者之間有著重要差異：第一，二者產生的前提不同。違約責任是基于合同而產生的違反合同的責任；而侵權責任是基于行為人沒有履行法律上規定的或者認可的應盡的義務而產生的責任。第二，二者的歸責原則不同。違約責任奉行嚴格責任原則即無過錯責任原則；而侵權責任以過錯責任原則為主，只有在法律有明文規定的情況才可以實行無過錯責任原則或公平原則。第三，免責條件不同。在違約責任中，除了有法定的免責事由以外，還可以在合同中約定免責事由；而在侵權責任中，其免責事由只能是法定的。第四，責任形式不同。違約金、定金等責任形式只能適用于違約責任；而停止侵害、消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等只能適用于侵權責任。第五，賠償范圍不同。
至于當事人一方因第三人原因違約，從我國《合同法》第121條的規定可以看出，其堅持了合同的相當性。
七、結語
以上筆者結合我國《合同法》對違約責任制度的相關問題作粗略的論析。限于篇幅，筆者對諸如違約責任與其他責任（如締約過失責任）的區別、支付違約金與違約損害賠償的詳情等未能作深入的論述，這些都有待筆者今后的不懈努力。
作者：鄭坤山
[1]張莉，方傳安：《淺析合同法違約責任制度若干問題》，載《泉州師范學院學報（社會科學）》2001年9月，第19卷第5期。
[2]徐杰，趙景文主編：《合同法教程》，法律出版社2000年1月版，第247頁。
[3]趙明：《違約責任的研究》，載《遼寧金融學院學報》，2001年第1期。
[4]參見梁彗星：《從過錯責任到嚴格責任》，載《民商法論叢》（第八卷），法律出版社1997年版，第1—7頁。
[5]參見彭學龍：《預期違約及相關制度比較研究》，載《商法研究》（第四輯），徐學鹿主編，人民法院出版社2001年版。
[6]對“特殊的嚴格責任原則”，可參見王澤鑒《侵權行為法（第一冊）》（中國政法大學出版社，2001年7月版）中的相關內容。
[7]崔建遠主編：《合同法》，法律出版社2000年4月版，第256頁。
[8]參見孫春偉：《評合同法關于違約責任的規定》，載《學術交流》，2000年，第2期，第77—78頁。
[9]關于合同義務與違約責任的關系，可參見王小能：《中華人民共和國合同法中的違約責任制度》，載《河北省政法管理干部學院學報》1999年第3期，第10—11頁。
[10]同[3]。
參考書目：
《合同法教程》徐杰、趙景文主編，法律出版社2000年1月版。
《商法研究》（第四輯）徐學鹿主編，人民法院出版社2001年版。
在當今的經濟市場中，民事主體進行交往的最主要的形式就是合同。所謂合同，是平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。合同作為一種民事行為，其內容就是合同條款（意思表示的表現形式）；作為債的關系，其內容為合同權利義務，它是雙方當事人各方在平等、自愿的基礎上實施的民事行為。
筆者所服務的公司是總部設在英美法系國家的在華的全資商業子公司，在華開展業務已有三十余年的歷史，在筆者從事合同條款審核、談判的工作過程中，從實務的角度，對合同法中列舉的合同條款，對比在實際商業環境中的執行，以及從一個典型的商業公司的角度，在商務合同條款別關注點及筆者的一些觀點，在此做些闡述。
關鍵詞：合同、合同法、合同主要條款、違約責任、爭議解決
二、合同的訂立內容
這里所討論的合同的訂立，相對于締約各方接觸、洽商等動態行為而言的一種靜態協議，指當事人各方達成合意，合同條款已經確定。其中，合同的主要條款，有時是由法律直接規定，如當事人的名稱或者姓名和住所、標的物和數量為法律規定的合同的必備條款，缺少了合同將不成立。
當然，在日常的商業實踐中，合同的主要條款也是由合同的類型和性質決定，或由當事人根據所從事行業的習慣的約定產生。
（一）《合同法》 中列舉的合同條款
為了示范較完備的合同條款，《合同法》第12條規定了如下條款，由當事人約定：
1. 當事人的名稱或者姓名和住所
2. 標的
3. 數量
4. 質量
5. 價款或者報酬
6. 履行期限、地點和方式
7. 違約責任
8. 解決爭議的方法
當事人的名稱或者姓名和住所、標的、數量
作為一個商業公司的商務合同來說，無論是產品買賣合同，建設工程合同或技術合同等，當事人的名稱和住所一般為雙方企業的名稱及對應注冊地址。合同的標的、數量及質量，如果是對應一個產品買賣合同，其標的內容較多的話，往往會有一個產品清單作為合同附件，約定出賣人將按照合同附件X的產品清單向買受人提品。如果是對應一個建設工程合同或是技術合同來說，其合同標的、數量和履行期限、地點和方式則需一個特別的附件《工作說明書》來詳細約定，在這個《工作說明書》里，會約定在這個項目中，各自雙方的責任會是什么，項目的完工標準及驗收標準會是什么，項目的預估時間安排又會是什么…..以明確各方對這個項目實施各個方面在合同訂立時取得一致的認識及接受，避免以后在合同履行過程中對約定不明的條款產生爭議。
違約責任
違約責任是我國《合同法》中一項重要的制度，是指合同當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定時,依照規定或者合同的約定所應承擔的法律責任。根據《合同法》第107條規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”，承擔違約責任的具體方式應該包括：
1． 實際履行 2. 采取補救措施 3. 損害賠償金 4. 違約金 5. 定金
其中，損害賠償金，又稱“損害賠償”，是違約人補償、賠償受害人因違約所遭受的損失的責任承擔方式,它是一種最重要最常見的違約補救方法。損害賠償具有典型的補償性，它以違約行為造成對方財產損失的事實為基礎。沒有損害事實就談不上損害賠償。這是損害賠償不同于違約金的根本所在。賠償損失也有一定的限制，即損害賠償額應相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或應當預見到的因違反合同可能造成的損失，即合理預見規則。損害賠償直接關系到當事人雙方的物質利益分配,體現著違約責任的作用,是一種較普遍的責任方式,應當給予足夠的重視。
違約金，也分為懲罰性違約金和賠償性違約金。懲罰性違約金，又稱為固有意義上的違約金，是當事人對于違約所約定的一種私的制裁，故又稱為違約罰。此種違約金于違約是，債務人除須支付違約金外，其他因債之關系所應負的一切責任，均不因之而受影響，債權人除的請求違約金外，還可以請求債務履行或者不履行所生之損害賠償。賠償性違約金，是當事人雙方預先估計的損害賠償總額，又叫做損害賠償額的預定，此種違約金，如相當于履行之替代，則請求此種違約金之后，便不能夠再請求債務履行或者不履行的損害賠償。
在一個商務合同中，違約責任也是合同各方在訂立合同時要商定的核心內容。通常來說，采取損害賠償金和懲罰性違約金并用的方式。比如說，作為一個商業公司的出賣方或服務的提供方來說，就損害賠償金會約定一個限額(這個限額基本上是與合同金額掛鉤)。同時，又會就合同履行過程中的債務人的具體違約設置 懲罰性違約金，比較常見的是對履行期限的違約約定懲罰性違約金。例如，債務人延遲履行一天，承擔合同金額的X%的違約金，上限不超過合同金額的X%.。
從違約責任條款的實務訂立中，我們可以看到相關損害賠償金和懲罰性違約金內容的約定與《合同法》第113條和第114條是有一定的不同的，《合同法》第113條：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。在《合同法》第114條所規定的違約金高低的比較標準是因違約“造成的損失”。這些不同主要來源于兩方面的考慮：1）從一個商業公司商業運作風險控制的角度來說，在簽訂每一個業務合同前，他需要充分的預估因自身違約而對非違約方承擔的賠償責任是多少，把違約的損害賠償金限定在一個和合同金額掛鉤的范圍內。這樣，在公司內部對自身違約責任的判定上，包括從財務的角度對最大違約責任所需承擔賠償金額上有了具體風險金額的預估，為公司整體業務風險把握上提供了數據的支持。2）為合同雙方避免因債權人對對方于對方違約而請求損害賠償過程中產生的舉證困難及糾紛產生，預先約定損害賠償額或者其計算方法，對違約方來說，其責任承擔簡單明了，對債權人來說，也避免了花費大量的精力去舉證自己的損失。
解決爭議的方法
解決爭議的方法，是指有關解決爭議運用什么程序、適用何種法律等內容。他相當于合同條款訂立中對雙方權利義務不能窮盡的最后一道防線。從合同本身訂立的目的來說，應該是越詳盡越完善，但是再詳盡也不能避免爭議出現的可能。通過對爭議出現解決的約定，盡可能的展現民事法律行為的平等、公平原則。
從商務合同訂立的實踐來說，適用何種法律基本上不是雙方爭論的焦點，除非合同簽署雙方注冊于不同的國家。但對于解決爭議運用什么程序，往往體現了合同當事人各自的利益驅動。
通常來說，當事人雙方會約定仲裁條款或者訴訟法院的條款。對于仲裁條款，仲裁機構的選擇上是其關鍵。我們經常會看到一些地方仲裁機構的約定。但對于合同當事人雙方都有外資背景的公司來說，中國國際經濟貿易仲裁委員會以其專業及公正成了不二的選擇。對于訴訟法院的條款中法院的選擇上，提交被告方所在地具有管轄權的法院越來越多的被雙方當事人所采用。
（二）商務合同訂立中的其他條款
《合同法》第12條所列舉的上述條款只是示范一個合同條款應有的條款，以提示締約人，
從筆者的體會來說，一個成熟商業項目合同的主要必備條款根據項目不同的類型和性質除于上述內容，還有著自己的不同側重點：
合同主體與其附件之間的不同的優先次序約定。有時候，根據需要可以約定附件內容優先于合同主體條款，尤其是對一個框架性的合同而言。
債務人付款義務的時間限制。債務人通常被要求在多少天內履行他的付款義務，有時候，延遲支付還需就逾期未繳的部分支付滯納金。
合同的終止安排。根據合同不同的終止情形，如違約終止、任意終止、雙方同意終止等，就終止時的當事人的權利義務做安排、
違約方違約責任的免責聲明，比如說是不可抗力的因素，其他非違約方的因素。
買賣合同中的標的物的所有權在支付全部價金后轉移，標的物的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔
技術服務合同中的對交付作品的所有權的約定
三、總結
綜上所述，合同是當事人各方在平等、自愿的基礎上實施的民事行為。在民法上，當事人各方在訂立合同時的法律地位是平等的，所作的意思表示是自主自愿的。在日常商務行為的商務合同條款的制定中，盡管經常會充斥著雙方利益的一個博弈過程，不同的條款代表了當事人雙方的不同的利益主張，商務合同的最終簽訂卻無一不體現了平等主體之間的意思自治的原則。
參考資料：
【關鍵詞】：歸責原則
嚴格責任
免責事由
違約責任是合同法上的一項最重要的制度，是指合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定所應承擔的民事責任。而違約責任的歸責原則則是該制度的本質和核心內容。在我國合同法上違約責任究竟以“過錯責任”抑或“嚴格責任”作為歸責原則這一，在《合同法》頒布前后曾引起許多學者的關注，直至今天，學術界還在進行上的探討。筆者在此對我國合同法上的歸責原則作簡要。
民事責任的認定必須依循一定的歸責原則。縱觀各國民事立法，在合同責任的歸責方面，主要采納了過錯責任或嚴格責任原則。在合同法上，嚴格責任與過錯責任是相對立的歸責形式。一般認為，大陸法系沿襲了羅馬法后期的傳統過錯原則，強調要有可歸責于債務人的事由（即過錯）才能承擔合同責任，因不可歸責于債務人的事由導致債務不履行時，債務人可免除責任。這里有兩層含義：首先，過錯責任原則要求以過錯作為確定責任的構成要件。即確定違約當事人的責任，不僅要考查違約人的違約行為，而且要考察違約當事人的主觀上的過錯。若當事人沒有過錯（如違約是由于意外事故造成的），則雖有違約發生，當事人也不負責任。其次，過錯責任原則要求以過錯作為確定責任范圍的依據。即在已經確定違約當事人應承擔違約責任的情況下，還應當根據違約當事人的主觀過錯程度來確定違約當事人所應承擔的責任范圍。 而英美法系則奉行嚴格責任原則，認為在違約發生以后，確定違約當事人的責任，應主要考慮違約的結果是否是因被告的行為造成的，而不是被告的故意和過失。換言之，確定責任主要不考慮過錯問題。一般來說，嚴格責任都是由法律明確加以規定的，而非當事人約定的責任，法律設定嚴格責任的宗旨在于合理補償對債權人造成的損失，而不在于懲罰過錯行為。
我國《合同法》于1999年正式頒布，《合同法》第107條規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行，采取補救措施或者賠償損失等違約的責任”。該規定即是關于合同責任歸責原則的規定。從這一規定可以看出，我國《合同法》在違約責任歸責原則上采取了嚴格責任原則，清晰的表明了歸責原則的法定性本質。在合同法上，嚴格責任是與過錯責任相對立的一種歸責形式，是指在違約的情況下，只要不屬于法定或約定免責情形，違約這一客觀事實本身即決定違約者應承擔違約責任，而不必考慮違約者有沒有主觀上的過錯。
一、我國合同法中的歸責原則
嚴格責任原則在我國《合同法》的具體適用，在總則的107條予以明確規定，因此，嚴格責任原則應當是我國合同法中確定違約責任的唯一歸責原則，在法律無例外規定的情況下，普遍適用于合同領域。但是《合同法》分則中有不可抗力等免責事由及所規定的其他以過錯為承擔違約責任條件的條款等例外規定，這容易引起一部法律存在兩種歸責原則的模糊認識。
1．我國合同法上嚴格責任的內涵
在我國的合同法上，嚴格責任是與過錯責任相對立的一種歸責形式，是指在違約的情況下，只要不屬于法定或約定免責情形，違約這一客觀事實本身即決定違約者應承擔違約責任，而不必考慮違約者有沒有主觀上的過錯。我國學者雖大都認為《合同法》107條采用的是嚴格責任原則，但是對合同法整體上采用的是什么歸責原則及對歸責原則的理解上則見解不一，有的認為嚴格責任是一種無過錯責任，有的則認為是絕對責任。對嚴格責任認識的不統一，在一定程度上加深了人們對其的不理解甚至排斥心理，因而有必要厘清嚴格責任與其他相似概念的關系。依筆者淺見，嚴格責任是一種既不同于絕對責任又不同于無過錯責任的一種獨立的歸責形式。其一，嚴格責任雖不以債務人的過錯為承擔責任的要件，但并非完全排斥過錯。一方面，它最大限度地容納了行為人的過錯，當然也包括了無過錯的情況；另一方面，它雖然不考慮債務人的過錯，但并非不考慮債權人的過錯。如果因債權人的原因導致合同不履行，則往往成為債務人得以免責或減輕責任的事由。可見，雖然嚴格責任往往被我國學者稱為“無過錯責任”，但其與侵權行為法中既不考慮加害人的過錯，也不考慮受害人的過錯（過失）的無過錯責任是存在一定區別的。其二，嚴格責任雖然嚴格，但并非絕對。這一點使之與絕對責任區別開來。所謂絕對責任，是指債務人對其債務應絕對地負責，而不管其是否有過錯或是否由于外來原因。嚴格責任在19世紀英美古典合同理論中也曾經是絕對責任，發展及至后來，出現了諸如后發不能之類的免責事由，因而出現了嚴格但不絕對的嚴格責任。
2、我國合同法上以過錯作為歸責事由的情況
在我國的民法界，現在仍有一部分學者主張合同法的歸責原則應當采用過錯責任原則，其理由如下：1.根據對《民法通則》第106條第3款的解釋，可以認定我國民法已經規定了過錯責任作為違約責任之歸責原則；2.過錯原則對于尊重人格而言是不可或缺的，如果舍棄過錯責任原則，意思自治的原則性地位終將難保。綜觀《合同法》分則，涉及過錯問題的有下列幾類:(1)債務人因故意或重大過失造成對方損害的，才承擔責任。這類合同主要是無償合同，如《合同法》第189條、第191條、第374條，第406條規定的贈與合同、無償保管合同、無償委托合同等。(2)因債務人過錯造成對方損害的，應承擔損害賠償責任。例如《合同法》第303條和第320條的規定等。這些條文都明確規定，債務人有過錯才承擔責任，沒有過錯不承擔責任，而且直接出現了“過錯”的字樣。(3)因債務人過錯造成對方損害，且在合同法的條文中未出現過錯字樣，但在主觀上確實存在過錯的。如《合同法》第374條、第394條的保管合同和倉儲合同中，保管人保管不善即相當于保管人有過錯，故應承擔違約責任。 對上述幾類情況，我們可以解釋為以過錯作為歸責事由。
根本違約是指當事人一方完全不履行合同義務或不完全履行合同主要義務或預期違約致使履行不能，其結果嚴重影響到另一方根據合同有權期待的經濟利益的情形。根本違約責任或補救方法主要可采取賠償損失、解除合同、宣告合同無效等三種。根本違約的免責理由主要是不可抗力，它是指合同訂立后發生的當事人訂立合同時不能預見、不能避免、人力不可控制的意外事故。在根本違約問題上，我國《合同法》規定的不夠具體、明確，筆者建議對之區別規定并進行立法上的完善。
一、根本違約的界定
（一）根本違約的相關規定之分析
在英國普通法上，合同條款分為違反條件和違反擔保。如果一方當事人違反合同中的重要條款，帶有根本性的條款，危及合同成立的目標時，即構成違反條件；如果一方當事人違反合同中的次要條款，只是一些從屬性的條款，并不危及合同成立的目標時，即稱為違反擔保。在美國判例法上有關于重大違約和輕微違約之分。前者指由于一方違約，致使另一方未能從該合同取得主要利益。雖然英美國家沒有采用根本違約的提法，但我們可以認為，其中的違反條件和重大違約就是一種根本違約行為，因為它已使合同的存在失去了實際意義。
1980年《聯合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱《公約》）第25條規定：“如果一方當事人違反合同的結果，使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據合同規定有權期待得到的東西，即為根本違反合同,除非違反合同的一方不預知而且同樣一個通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發生這種結果。”因此，《公約》衡量是否根本違反合同，有三個條件：第一，違反合同結果的嚴重程度，即是否在實際上剝奪了另一反給根據合同有權期待得到的東西；第二，這個嚴重結果能否預知；第三，不能預知者的標準是處于相同情況中的同樣通情達理的第三人。[1]
中國1999年《合同法》第94條第（4）項規定，當事人一方遲延履行債務或者有其它違約行為致使不能實現合同的，當事人可以解除合同。這種情形可以說是對根本違約的規定，但在根本違約的構成，責任與補救等方面規定得不夠具體、明確。第107條規定：“當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行，采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”“不履行合同義務”包括完全不履行合同義務和不完全履行合同義務，前者如貨物買賣合同賣方不交貨或買方不付款，借貸合同中借方到期不還本付息等，這應屬根本違約；后者如不完全履行的是合同中的主要義務，也應屬根本違約，如不完全履行的是合同中的次要義務，則不應屬根本違約。“履行合同義務不符合約定”指雖然履行了合同義務，但與合同規定的條件不符。例如賣方所交貨物與合同規定的質量、數量、包裝等標準不符，這顯然不構成根本違約，可用換作、修理等方法進行補救。第108條規定：“當事人一方明確表示或者自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。”該條實際上是預期違約中的兩種情形，即明示預期違約和默示預期違約。對于前者，債權人可以不待履行期到來，以其拒絕履行作為根本違約。對于后者，如果債務人的信用狀況嚴重惡化而致履行不能，自然也應作為根本違約處理。可見，第107條和第108條只是一般性規定，對根本違約并未具體規定，而要視情況由法官認定。
（二）根本違約的主觀過錯之分析
大陸法系國家認為，合同債務人只有存在可歸責于他的過錯情況下，才承擔違約責任。因此，大際法系國家采取的是過錯或推定過錯責任原則。前者如《德國民法典》第276條：“債務人，法無其它規定，應就其故意或過失的行為負其責任。”后者如《法國民法典》第1147條：“凡債務人
不能證明其不履行債務系由于不應歸其個人負責的外來原因時，即使在其個人方面無惡意，債務人對于其不履行或延遲履行債務，如有必要，應支付損害賠償。”英美法系國家不以當事人有過失作為構成違約的必要條件，而認為一切合同都是“擔保”，只要債務人不能達到擔保的結果，就是違約。《公約》也沒有采取過失責任原則，只要一方違反合同，并給他方造成損失，他就要負損害賠償責任，至于他違反合同有無過失，在所不問。根據中國《合同法》第107—108條和第120—121條的規定，只要違約，就應承擔違約責任；雙方都違約的，應當各自承擔相應的責任；即使一方因第三人的原因造成違約的，仍應承擔違約責任，該方與第三人之間的糾紛，依照法律或約定解決。可見，我國的規定與《公約》的規定是基本一致的。
綜上分析，筆者認為，對于根本違約，應采取無過錯責任原則或嚴格責任原則，其宗旨在于合理補償債權人的損失。其理由有兩點，第一，這是由根本違約的性質決定的。一旦根本違約，當事人的整個合同目的落空，嚴重損害了當事人訂約的預期利益，因此，有必要歸之以嚴格責任，督促合同當事人謹慎履行合同義務，合法行使合同權利。第二，符合法律規定，《民法通則》第106條規定：“沒有過錯，但法律規定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。”一般認為，該條款是對公平責任，無過錯責任的法律規定，換言之，該條款為嚴格責任適用提供了法律依據。[2]同時也符合《合同法》和《公約》有關規定。
（三）根本違約的界定
歸納上述分析，同時借鑒《公約》的有關規定，我們不妨可以給根本違約作如下界定：當事人一方完全不履行合同義務或不完全履行合同主要義務或預期違約致使履行不能，其結果嚴重影響到另一方根據合同有權期待的經濟利益，即構成根本違約，而不問其主觀過錯與否。
-試論根本違約制度
二、根本違約的責任與補救
任何違約都會引起一定的法律責任，或者可以采取相應的補救措施。在這里，違約責任和違約補救的實質含義是相同的，只是角度不同。根本違約責任與補救是指合同當事人根本違約行為引起的法律后果和補救方法。
根據《公約》的規定，是否構成根本違反合同，對當事人可能采取何種救濟方法有直接的關系。如果某種違約行為已經構成根本違反合同，受損害的一方就有權宣告撤銷合同，并有權要求賠償損失或采取其他救濟方法；如果不構成根本違反合同，則受損害的一方不能撤銷合同，而只能要求損害賠償或采取其他補救方法。[3]英國《貨物買賣法》規定，“違反要件方可給予對方解除契約的權利，違反保證則對方只能要求損害賠償。”《商法》一書指出，“條件是合同的致命條款，為合同的根基，違反它，受害方如果愿意的話，即有權撤銷合同并主張違約損害。”“擔保并非合同的致命條款，而僅具附屬性，違反它，不產生撤銷權，而只能主張所受損失的損害賠償。”[4]在美國判例法所形成的原則是，只有當一方的違約構成重大違約時，對方才可以要求解除合同，否則，只能要求損害賠償。根據中國《合同法》的規定，合同一方違約時，另一方有權要求繼續履行、賠償損失、解除合同或采取其他合理的補救措施。在履行義務或采取其他合理的補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。
綜上規定，筆者認為根本違約責任或補救方法主要可采取賠償損失、解除合同、宣告合同無效等三種。關于賠償損失的范圍問題，一般應包括財產的毀損，減少和為減少或消除損失所支出的費用，以及合同履行后可能獲得的利益，在貨物買賣合同中就是利潤。關于賠償限額問題，應考慮兩個因素：第一，不得超過根本違約一方訂立合同時預見到或者應當預見到因根本違約而可能造成的損失。第二，受害方因對方根本違約而嚴重影響到的訂約時的預期利益大小。關于解除合同的問題，解除合同即撤銷合同從而使合同雙方權利義務歸于消滅的行為，但是解除合同并不影響非違約方要求根本違約方賠償損失的權利。關于宣告合同無效的問題，根本違約方應對合同無效造成另一方的經濟損失負賠償責任，而且宣告合同無效、賠償損失并不影響非違約方采取其他補救方法。
三、根本違約的主要例外
在發生根本違約時，原則上不允許免除根本違約責任，因為根本違約破壞了合同的根基，使非違約方的整個合同目的落空。因此，對于免除根本違約或重大違約責任的合同條款應予以限制，這一法政策已為多數國家所奉行，在我國也應如此。[5]筆者認為根本違約的免責理由主要為不可抗力。
不可抗力是指合同訂立后發生的當事人訂立合同時不能預見、不能避免、人力不可控制的意外事故。它通常包括自然現象和社會現象。前者如地震、水災、火災、風災等引起的事件。后者如由戰爭、罷工、封鎖禁運等引起的事件。因此，合同當事人因不可抗力事件的出現而違約時，可根據不可抗力的影響程度，部分或全部免除責任。
那么，不可抗力引起的法律后果有哪些？1、免除賠償責任。即根據不可抗力的影響程度免除因不可抗力而根本違約一方所造成的賠償損失責任。同時我們認為，為了維持長期的經濟合作關系和順利處理違約事件，要求因不可抗力而根本違約一方作適當補償。因為根本違約的不可抗力較其他非根本違約的不可抗力的免除責任范圍和影響要大得多，這對受害方來說，其風險是很大的。2、解除合同。發生不可抗力致使根本違約，另一方有權撤銷合同，消滅合同權利義務關系。值得注意的是，這里的“解除合同”與前文所述的根本違約責任中的“解除合同”的法律效果是不同的，由于根本違約引起的解除合同，并不影響受害方要求賠償損失的權利，但由于不可抗力引起的根本違約，則屬于免責情形，由此引起的解除合同，受害方并不能要求賠償損失，最多只能要求適當補償損失。3、免除不等于不負任何責任。一般而言，因不可抗力而根本違約的一方當事人，無論屬于上述何種法律后果，都應承擔如下義務：第一，通知義務，即將遭受不可抗力而根本違約的事實及時通知給對方，以減輕可能給對方造成的損失。如果未及時通知，致使加重對方損失的，應對加重損失部分承擔賠償責任；第二，采取適當措施的義務，即采取適當措施防止損失的擴大，沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求負責；第三，提供證明的義務，即在合理期限內提供有關機關出具的不可抗力的證明文件。如果提供不出證明的，仍應承擔根本違約責任。
四、一點立法建議
可見，根本違約不同于一般違約，它的構成要件十分嚴格，它的法律后果也是違約責任中最重的一種，所以我們要謹慎對待，從嚴把握根本違約的構成要件。一方面要防止根本違約的濫用，另一方面要對違約情況調查清楚，要區分根本違約與非根本違約，一般根本違約與不可抗力的根本違約。同時我們要區別規定，在立法上相應完善根本違約制度，便于合同當事人交易時認識把握，便于法律、仲裁機關處理合同糾紛。因此，筆者不妨建議在《合同法》第七章違約責任部分第108條后面增加一條如下：“當事人一方有第107條和第108條違約情形之一，其結果嚴重影響到對方根據合同有權期待的經濟利益，則構成根本違約，對方可以解除合同或宣告合同無效并要求賠償損失。”
（本文與江西財經大學法學院王吉文合作）
【注釋】
[1]．國際經濟法[M]．北京：中國政法大學出版社，1999．53．
[2]王利明、崔建遠．合同法新論•總則[M]．北京：中國政法大學出版社，1996．680．
[3]沈達明、馮大同．國際貿易法新論[M]．北京：法律出版社，1989．94．
定作方：_______________（簡稱甲方）
營業執照號碼：_____________________
承攬方：_______________（簡稱乙方）
營業執照號碼：_____________________
根據《加工承攬合同條例》有關規定，經雙方協商一致，訂立下列條款，共同信守：
品名或項目
規格、型號
單位
數量
單價
價款或酬金元
金額：仟 佰 拾 萬 仟 佰 拾 元 角 分
一、產品的質量、包裝、加工方法：________________________
二、原材料的提供以及規格、數量、質量：________________________
三、履行的期限、地點和方式：_________________________
四、驗收標準和方法：_________________________
五、結算方式：_________________________
六、違約責任：除不可抗力的原因外，任何一方不履行合同，都要承擔違約責任。
1．承攬方的違約責任：不能交付定作物或完不成工作，償付不能交付定作物或不能完成工作部分價款總值___％或酬金總額____ ％的違約金。
其余違約行為按《加工承攬合同條例》第二十一條的有關規定執行。
2．定作方的違約責任：中途變更定作物的數量、規格、質量和設計等，賠償承攬方因此造成的損失，中途廢止合同，屬承攬方提供原材料的，償付未履行部份價款總值_____％的違約金；不屬承攬方提供原材料的，償付承攬方以未履行部分酬金_____％的違約金。
其余違約行為按《加工承攬合同條例》第二十二條的有關規定執行。
七、雙方約定的其它條款：________________
八、以上條款如有未盡事宜，應以書面協議，作為附件。
九、本合同執行中發生糾紛，雙方應及時協商解決，協商不成時，任何一方都可以向合同管理機關申請調解、仲裁，也可以直接向人民法院起訴。
十、本合同一式________份，正本雙方各執___________份，副本送工商行政管理局所存查。
十一、本合同有效期限：從雙方簽章之日起到________年________月________日止。
十二、本合同簽訂日期：________年________月________日
定作方：________________
代表：__________________
開戶銀行：______________
帳號：__________________
承攬方：________________
代表：__________________
開戶銀行：______________
二、通用合同審核要點
（一）合同主體審核要點
1.合同主體資格資質
審核合同對方是否具有營業執照，營業執照上載明的名稱是否與合同對方名稱完全一致，審核合同對方提供資料的真實性和合法性，核查擬簽訂的合同標的或行為是否屬于合同對方的經營范圍。審核合同對方資質，具體包括審核合同對方主體是否取得法律法規和采購文件規定的相關資質，資質等級是否符合要求，是否存在借用他人資質的情形。
2.合同主體履約能力
審核合同對方的資信情況、商業信譽、歷史履約情況，明確合同對方是否處于正常經營狀態等，避免給合同履行造成風險。
3.分支機構簽訂合同
如擬簽訂合同的分支機構由法人依法設立并已領取營業執照，即屬于《合同法》中的“其他組織”，具備合同主體的資格，可以簽訂合同。反之，如擬簽訂合同的分支機構不是法人依法設立或未領取營業執照，則不具備合同主體資格，不能簽訂合同。
4.職能部門簽訂合同
職能部門是企業的內設機構不具有法人資格，也沒有營業執照，因此不具備合同主體資格。
5.簽約人
審核合同對方法定代表人身份證明及身份證。如果不是法定代表人簽約，應審核人的授權委托書、授權權限及身份證等資料。
（二）支付條款審核要點
合同支付方式分為一次性付款和分期付款兩種形式。一次性付款一般適用于合同期限較短且合同對方沒有后續維護服務、質量保證等義務的合同。分期付款一般適用于合同期限較長或合同對方具有后續維護服務、質量保證等義務的合同。分期付款的各個時間節點必須精確，應避免設置存在歧義或無法精確的時間節點作為付款時間點。
審核合同價款是否明確為含稅價或不含稅價，如合同價款是含稅價，是否約定了明確的稅率。
（三）違約責任條款審核要點
1.違約責任的完整性、明確性
審核是否對所有合同對方的義務均約定了相應的違約責任，尤其是涉及到合同對方關鍵義務的違約責任是否約定。審核違約責任的內容（違約責任承擔方式、責任數額等）是否約定明確、具體，相關條款表述是否存在歧義或表述模糊不清的問題。
2.違約責任承擔方式的合法性、合理性、可行性
審核違約責任的承擔方式（繼續履行、采取補救措施、賠償損失、違約金責任、定金責任）是否符合法律規定、是否合理、可行，是否足以挽回我方經濟損失，是否能夠有效保障我方合同權益。
3.審核違約金金額是否過高或過低
《合同法》第114條第2款規定，當事人約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以適當減少。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第29條規定，當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規定的“過分高于造成的損失”。
根據上述規定和實際情況，審核合同約定的違約金是否符合法律法規的規定，違約金金額是否合理，是否符合違約可能造成的損失情況。
三、知識產權條款審核要點
審核合同是否設置了知識產權條款。在咨詢類、委托類、設計類、技術類、宣傳類等合同中應設置知識產權條款。審核知識產權、技術成果歸屬和分享約定是否清楚、明確。審核利用研究開發經費購置的設備、器材、資料的財產權屬是否進行了明確約定。審核相關約定是否符合法律法規的規定。
四、爭議解決條款審核要點
審核合同是否約定了解決合同爭議的方式，約定的爭議解決方式是否唯一。如選擇訴訟作為爭議解決方式，應審核訴訟機構是否約定明確、清楚，是否存在歧義或約定不明的情形，是否屬于《民事訴訟法》第34條規定的可供給當事人書面協議選擇管轄的人民法院范圍。審核約定的訴訟機構是否符合法律對級別管轄和專屬管轄的規定。
如選擇仲裁作為爭議解決方式，應審核是否明確了仲裁機構和仲裁規則，仲裁機構名稱是否準確。
五、合同有效期審核要點
1.合同各方簽訂日期是否填寫
由于大多數合同約定 “合同經雙方法定代表人（負責人）或其授權代表簽署并加蓋雙方公章或合同專用章之日起生效。合同簽訂日期以最后一方簽署并加蓋公章或合同專用章的日期為準”，故合同各方正確、完整填寫簽訂日期對明確合同生效時間十分重要。
2.合同有效期自動順延約定
在大多數情況下，合同有效期自動順延不利于合同的動態跟蹤管理，容易造成合同管理風險，一旦順延，如想終止合同，必須滿足相關條件，否則將會引起合同爭議或糾紛。尤其是在合同有效期較長的情況下，自動順延風險也更大。
參考文獻
[1] 陳麗潔:《合同審查的結構與方法—企業合同審查指引》，法律出版社，2010 年
委托方（甲方）：________________________
服務方（乙方）：________________________
填寫說明
一、“協議登記編號”的填寫方式：
協議登記編號為十四位，左起第一、二位為公歷年代號，第三、四位為省、自治區、直轄市編碼，第五、六位為地、市編碼，第七、八位為協議登記點編號，第九至十四位為協議登記序號，以上編號不足位的補零。各地區編碼按gb22604規定填寫。
二、技術服務協議是指當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題所訂立的協議。技術服務協議中包括技術培訓協議和技術中介協議。
技術培訓協議是指當事人一方委托另一方對指定的專業技術人員進行特定項目的技術指導和專業訓練所訂立的協議。
技術中介協議是指當事人一方以知識、技術、經驗和信息為另一方與第三方訂立技術協議進行聯系、介紹、組織工業化開發并對履行協議提供服務所訂立的協議。
三、計劃內項目應填寫國務院部委、省、自治區、直轄市、計劃單列市、地、市（縣）級計劃。不屬于上述計劃的項目此欄劃（/）表示。
四、服務內容、方式和要求：
包括技術服務的特征、標的范圍及效益情況；特定技術問題的難度、主要技術經濟指標；具體的做法、手段、程序以及交付成果的形式。
屬技術培訓協議的此條款填寫培訓內容和要求，以及培訓計劃、進度。
屬技術中介協議此條款填寫中介內容和要求。
五、工作條件和協作事項：
包括甲方為乙方提供的資料、文件及其他條件，雙方協作的具體事項。
屬技術培訓協議此條款填寫培訓所需必要場地、設施和試驗條件，以及當事人各方應當約定的提供和管理有關場地、設施和試驗條件的責任。
六、其他：
協議如果是通過中介機構介紹簽訂的，應將中介協議作為本協議的附件。如果雙方當事人約定定金、財產抵押擔保的，應將給付定金、財產抵押及擔保手續的復印件作為本協議的附件。
七、委托人簽訂協議時，應出具委托證書。
八、本協議書中，凡是當事人約定認為無需填寫的條款，在該條款填寫的空白處劃（/）表示。
依據《中華人民共和國合同法》的規定，協議雙方就__________項目的技術服務（該項目屬___________計劃），經協商一致，簽訂本協議。
一、服務內容、方式和要求：__________________________________
應當填寫培訓內容和要求、培訓計劃、進度；屬技術中介協議當應填寫中介內容和要求。
二、工作條件和協作事項：_______________________________________
三、履行期限、地點和方式：____________________________________________
四、驗收標準和方式
技術服務或者技術培訓按____標準，采用____ 方式驗收，由____方出具服務或者培訓項目驗收證明。
本協議服務項目的保證期為____ 。在保證期內發現服務質量缺陷的，服務方應當負責返工或者采取補救措施。但因委托方使用、保管不當引起的問題除外。
五、報酬及其支付方式
（一）本項目報酬（服務費或培訓費）：____________元。
服務方完成專業技術工作，解決技術問題需要的經費，由________方負擔。
（二）本項目中介方活動經費為：________元，由____________方負擔。
中介方的報酬為：____________元，由____ 方支付。
（三）支付方式（按以下第 種方式）：
①一次總付：________元，時間：____________
②分期支付：________元，時間：____________
________元，時間：____________
③其他方式：______________________________
六、違約金或者損失賠償額的計算方法
技術服務違反本協議約定，違約方應當按________________________規定，承擔違約責任。
技術培訓違反本協議約定，違約方應當按________________________規定，承擔違約責任。
技術中介違反本協議約定，違約方應當按________________________規定，承擔違約責任。
（一）違反本協議第______條約定，____方應承擔違約責任，承擔方式和違約金額如下：
（二）違反本協議第______條約定，____方應承擔違約責任，承擔方式和違約金額如下：
（三）__________________________________________________
七、爭議的解決方法
在協議履行過程中發生爭議，雙方應當協商解決，也可以請求________進行調解。
當事人不愿協商、調解解決或者協商、調解不成的，雙方商定，采用以下第____種方式解決。
（一）因本協議所發生任何爭議，申請________ 仲裁委員會仲裁；
（二）向________人民法院起訴。
八、其他
_______________________________________________________
（含中介方的權利、義務、服務費及其支付方式，定金、財產抵押擔保等上述條款未盡事宜）
九、本協議有效期限：________年_____月_____日至________年_____月_____日。
甲方：_________________
代表人：_______________
________年_____月____日
乙方：_________________
關鍵詞：提前收回貸款；利益平衡；金融秩序穩定
中圖分類號：D921文獻標識碼：A文章編號：1006-1428（2007）08-0072-03
一、各國關于銀行提前收回貸款的法律規定和法院實踐
在國際商業貸款業務中，借款合同中預設的銀行提前收回貸款條款通常被稱為貸款“加速到期條款”(Accelerat ion clause)。對于銀行來說，之所以設立提前收回貸款條款，主要出于對履約風險控制的考慮。在銀行貸款業務中，銀行發放貸款后即履行了主要義務，如果借款合同僅明確借款人需承擔到期還款付息義務且貸款人在到期前只能消極等待的話，則顯然不足以防范銀行在整個借款合同履行期間的風險。由此，提前收回貸款條款成為銀行廣泛用于控制風險的一種基本方法。在國際商業貸款的相應實踐中，除了前文我們法院司法實踐中已經存在的情形之外，提前收回貸款條款被與更多的違約事件相聯系，有些約定乍一看甚至會讓我們產生不公平的感覺。但在一般情況下，合同約定的這些提前收回貸款條款作為商業慣例均被法院所認可。
值得注意的是，盡管銀行提前收回貸款權利在各國的商業實踐及司法裁決中被廣泛承認，但從各國立法來看，卻少有對此直接加以明確的法律規定。在大陸法系的德、法、意、日各國，盡管民法典對借款合同均有專章規定，但對于銀行提前收回貸款問題，相應章節的規定卻鮮有提及。唯一存在類推適用可能的是意大利民法典中第1186條“期間的終止”的規定。該條明確，因債務人的原因(不履約、擔保貶值等)造成債權人合同權利受不利影響時，債權人有權要求債務人在合同約定期限到來之前“立即給付”，即債權人有權要求債務人提前履行義務。在英國，銀行貸款業務一般是由合同法規則來調整的，而借款合同中約定符合特定情形時貸款提前到期則是一種普遍原則。對此，英國的法院判例一貫予以支持。根據美國統一商法典對提前履行一般規則的規定，在合同存在約定的情況下，當事人一方可要求對方提前履行義務，但必須是行使方善意地認為清償或者履行的前景堪憂時才能提出。
在我國，中國人民銀行1996年頒布的《貸款通則》中涉及銀行提前收回貸款的條款共有四個。其中，第22條第2款原則性地規定了借款人在違反合同約定義務時貸款人可以行使提前收回貸款的權利；第70條第2款、第71條、第72條則羅列了貸款人有權提前收回貸款的具體情形，其中包括：違反合同約定變更用途、違規違法使用借款(股本性投資，證券、期貨投資，房地產投資、套取貸款牟取非法利益)、不實陳述、保證及提供虛假材料、逃避監管等諸多方面。上述條文在比較廣泛的范圍內確立了銀行享有的提前收回貸款權利。但在1999年10月1日生效實施的統一合同法中，借款合同章節中僅對在借款人變更借款用途時規定了貸款人的提前收回貸款權利。
由于《貸款通則》在法律效力層次上屬于部委規章，且其出臺時的銀行運營環境與當前金融體制市場化的趨勢顯著不同。因此在實踐中，對于借款合同沒有約定具體提前收回貸款的情形，借款人往往會以上述理由提出不適用《貸款通則》的抗辯。同時，由于《貸款通則》對提前收回貸款條款如何與其他違約事件條款相呼應、與貸款人可以行使的其他違約救濟權利相協調，以及提前收回貸款權利如何行使、法律后果如何等問題均沒有細致的安排，因此該條款在實際運用方面也存在著諸多問題，有待于理論上的疏理和機制上的完善。
二、銀行提前收回貸款的權利性質
在我國的司法實踐中，對于要求提前收回貸款是否可以歸入合同法現有的違約責任承擔方式存在爭議。一種觀點認為，提前收回貸款是因借款人發生預期違約行為時銀行行使合同解除權后的效果之一，而非獨立的違約責任方式。該觀點認為，借款人發生特定違約事由后，銀行行使法定解除權或約定解除權時，未到期貸款的提前歸還屬于合同解除權行使的效力體現，合同解除后當事人對已履行部分恢復原狀；也就是說，這種情況下借款人歸還未到期借款僅是其承擔合同解除責任的后續義務。另一觀點認為，提前收回貸款是借款合同“獨有的一種違約責任形式”。這種觀點認為，在履行標的物是金錢的借款合同中，提前收回貸款意味著借款人期限利益的喪失，而期限利益的喪失對于違約的借款人來說屬于一種獨立性質的懲罰；在這種情況下，銀行無需通過解除合同即可保障其在借款合同下的利益。
正如前文提到的，大陸法國家民法典中少有對銀行提前收回貸款問題的直接規定(商法典中同樣如此)，其存在的合同根本違約制度并不能將銀行提前收回貸款所對應的違約事由全部涵括在內，而意大利民法典1186條的規定也因其與第1845條(主題為契約的解除)的糾纏不清，使得這一規定中包含的提前履行規則是否屬于獨立的違約責任承擔方式含混不明。但在英國法律中，提前收回貸款和合同解除則涇渭分明。英國法律實踐明確，合同解除是普通合同下的權利救濟方式，而貸款提前到期則是作為銀行在合同法下享有的所有救濟(合同解除、特定履行、強制禁止令等)之外的附加形式，是一種帶有懲罰性的制度。
我們認為，從借款人清償未到期貸款的效果來看，合同解除與銀行提前收回貸款是相同的。因此，只要合同存在約定的情況下，銀行行使解除合同和要求提前收回貸款都能夠滿足銀行的利益。但就作為違約責任方式的內容來看，提前收回貸款是一種以喪失期限利益為代價的責任，它無需解除合同即可行使。從實踐中的情況來看，借款合同約定的銀行可以提前收回貸款違約事件的發生，如未按時提供財務報表、借款人股東發生變動、發生訴訟未通知等，并不一定達到合同法所規定的預期違約程度，特別是借款人正常還款付息的情況下則更是如此。這進一步說明了提前收回貸款并非發源于預期違約規則。從上述角度來講，銀行提前收回貸款并不同于合同解除。而我國合同法第203條將解除合同和提前收回貸款并列規定的立法，則是我國法律認為兩者存在區別的一個確證。因此，我們傾向于提前收回貸款屬于一種獨立的違約責任承擔方式，銀行在僅要求提前收回貸款時不必同時要求解除合同。需要指出的是，在銀行借款合同中，金錢債務的提前履行符合銀行借款合同以金錢給付為對應權利義務的特性，在性質上不同于其他因合同不履行而產生的金錢賠償責任。因此，提前收回貸款相對于其他合同的違約責任承擔方式，有其獨特性。
三、銀行行使提前收回貸款權利應注意的問題及機制完善
如前所述，銀行提前收回貸款不僅對銀行有巨大影響，對于借款人來說同樣如此。特別是，實踐中銀行將借款人的違約事由擴展到款項流轉之外的其他諸多事實，勢必影響借款人的實際經營活動。由于目前銀行借款合同普遍引進的“交叉違約條款(cross-default clause)”，則可能進一步引發借款人同時承擔多項違約責任的多米諾骨牌效應，這對只是偶然陷入困境但通過正常經營可以恢復償付能力的借款人來說，將是致命的打擊，同樣也會對穩定的社會經濟秩序產生破壞作用。因此，作為可以提前收回貸款所相對應的違約事件及合同條款，確有進行研究之必要。
對于實踐中借款人經常會提出的提前收回貸款條款屬于加重借款人責任的無效格式條款問題，我們認為，只要是現有合同法律以及金融規章規定的可以提前收回貸款的情形，借款合同可以直接作出安排。對于現有法律規定之外的情形，我們認為，在考量違約事件和提前收回貸款條款是否構成無效格式條款時，不能簡單地將銀行借款合同與普通商業合同等量齊觀，特別在格式條款是否加重對方責任、排除對方主要權利的問題上，應當考慮借款人在銀行借款合同下負有的義務與維護金融債權安全、保證社會經濟秩序穩定之間存在的密切關系，合理確定違約事件條款是否確實加重借款人責任或被排除了主要權利。在這里，評價的主要標準應著眼于借款人的違約行為是否實質地影響了銀行貸款債權的安全或可能發生實質影響，考慮的重點是保障金融秩序的穩定。而關于是否構成實質影響的問題，在尊重雙方合同約定的前提下，則應綜合個案的具體事實進行判斷。
在審判實踐中，對于銀行提出提前收回貸款主張后借款人除應歸還全部借款本息外是否還應承擔其他違約責任，存在一定的爭議。筆者認為，在提前收回貸款和其他違約責任并存的情況下，如果其他違約責任的承擔與合同提前到期需承擔的責任沒有沖突或與強制性法律規定不相抵觸的，則銀行可同時追究借款人的其他違約責任。同時，基于法律對銀行業務特許經營的特點及銀行在借款合同中根本利益在于收回貸款并取得利息，因此，違約責任的追究原則上仍應以法律、法規或金融規章確認的范圍為準。
對于銀行主張提前收回貸款日后按照何種利率計收利息的問題，筆者認為，合同約定的貸款到期日與銀行行使提前收回貸款權利形成的到期日在確定借款人債務履行期限的效果上是一致的。在銀行提前收回貸款主張成立的情況下，借款人未在銀行確定的提前收回貸款日履行義務的法律后果，與合同到期后借款人未履行還款義務的后果也應是一致的。因此，借款人未在銀行確定的提前收回貸款日履行義務的，全部未還貸款即轉化成逾期貸款，之后即按逾期罰息利率計收利息。如果仍按合同約定的期內利率收取提前到期日至合同到期日之間的利息，則無法體現對借款人違約行為的懲罰性，不能妥善保護銀行的合法利益。
需要指出的是，銀行提前收回貸款還會引發銀行與借款擔保人之間權利義務的變化。為了避免出現銀行提前收回貸款時擔保人是否應當提前承擔擔保責任的爭議，擔保合同中應明確規定，在借款人未按銀行提前收回貸款要求歸還借款時擔保人是否保有擔保合同規定的期限利益。
此外，在緩解銀行提前收回貸款對于借款人利益或整個合同穩定性的影響方面，各國銀行商業實踐普遍實施的寬限期(grace periods)機制值得我們借鑒。即，在借款人系因金融業務特有的技術性疏忽或者錯誤導致貸款違約的情況下，銀行給予借款人一定的期間，以使借款人及時彌補其履行合同中的疏忽或錯誤，繼續維持雙方的合同關系。我們認為，在確保債權安全的情況下，寬限期機制或可進一步擴張適用，即當貸款業務出現符合銀行提前收回貸款的情形時，銀行以要求履約的通知方式給予一定寬限期，讓借款人能夠及時周轉資金，來償還銀行貸款，避免引發不必要的訴訟。
因此，筆者認為，在出現銀行可以提前收回貸款事由后，銀行應在合理期限內向借款人提出提前收回貸款的主張。如果銀行在合理期限后未采取任何行動(如通知)，而只是處于觀望之中，甚或接受了借款人的補正行為(如接受借款人事后支付的已逾期分期款項或利息等)，則從維護合同穩定為計，銀行因之前違約事由要求提前收回未到期貸款的權利就應受到限制。這里的理由可以理解為對銀行不作為行為的制裁，在英美法的角度則是“禁止反言”規則的應用。而合理期限的限定則亦應根據個案情況考量。
參考文獻：
[1]《中國人民銀行關于在部分省（區、市）試行“借款合同文本”的通知（1994年3月1日銀發[1994]46號）》
[2]高祥職,陳宇.國際銀行法-合同、銀團和法律沖突[M].中國人民大學,2003
[3]薛波,潘漢典.元照英美法詞典[M].法律出版社,2003
[4]郭洪俊.國際商業貸款中的違約事件與救濟[J].現代法學,2000;2
[5]沈達明,鄭淑君.英法銀行業務法[M].中信出版社,1992
[6]美國法學會,美國統一州法委員會著,孫新強譯.美國《統一商法典》及其正式評述(第一卷)[M].中國人民大學出版社,2004
法律效應還是有的，如果雙方都沒有履行好自己相應的責任，雙方可以協商來廢除這個合同。要看具體合同條款判斷，如果合同中未約定生效時間，一般簽訂之日起生效。如果合同中一方有先履行的義務，后履行的一方有先履行抗辯權，先履行的一方若無法證明其不履行有免責事由，會構成違約。如果合同中有約定合同的終止時間，一旦合同到達終止時間，可以自然終止，但一般不影響違約責任的追究。如果是同時履行，雙方都沒有履行，可能導致雙方違約，按照違約條款確認各自的違約責任。
【法律依據】
《合同法》第一百零八條：當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。
（來源：文章屋網 ）
【關鍵詞】勞動合同；違約責任
中圖分類號：D92文獻標識碼A文章編號1006-0278（2013）06-147-01
一、勞動合同違約責任的概念和特點
1.勞動合同違約責任的概念：根據我國現在實行的勞動合同法的規定以及法學界各學者對違約責任的解說，勞動合同當事人因過錯而違反勞動合同的約定，不履行或不完全履行勞動合同的義務應承擔的法律責任，就被稱為勞動合同的違約責任。
2.勞動合同違約責任的特點：（1）當事人主觀上有錯誤。用人單位或勞動者在主觀上有過錯，包括故意與過失兩種心理狀態。無論當事人出于故意不履行或不適當履行勞動合同條款，還是出于過失的心理狀態不履行或不適當履行勞動合同條款，都應當承擔違約責任。（2）當事人實施了不履行勞動合同或不適當履行勞動合同的行為。例如，用人單位未提供法定或合同約定的勞動條件；未按時支付勞動報酬；或勞動者未按時完成工作任務、嚴重違反用人單位內部規章制度和勞動紀律等行為，都會直接影響勞動合同的履行。（3）責任承擔的傾斜性。綜觀各國的勞動立法，出于對弱勢方勞動者的保護，一般對用人單位承擔違約責任規定了較多的條款和較重的違約責任，而對勞動者一方承擔的違約責任規定較輕較少。（4）違約責任承擔形式的多樣性和綜合性。從我國現行勞動立法看，當事人違反勞動合同的約定，實施了不履行和不完全履行勞動合同的行為，必須承擔的違約責任，包括行政責任、經濟責任和刑事責任三種。
二、勞動合同違約的原因
從目前合同履行和實際情況來看，造成當事人違約的原因多種多樣，歸納起來，主要有以下幾個方面：1.由于合同主體方面的原因而造成違約。2.由于合同的標的不明確、不具體而造成的違約。這方面的情況比較復雜，這主要是法律上的問題，例如，我國勞動法有關薪酬的規定比較寬泛，在用人單位和勞動者之間產生薪酬爭議時法律往往不能提供更好的參考作用。這樣也會導致違約行為的產生。3.由于合同規定的履行期限不明確、不完備而造成的違約。合同規定的履行期限不明，容易使當事人誤解或者曲解，致使當事人違約。4.因發生自然災害等不可抗力的事件而導致合同不能履行。
三、勞動合同違約責任的歸責原則
勞動合同違約責任的歸責原則是指勞動合同的當事人不履行勞動合同債務行為發生以后，應依據何種根據使其負責。歸責原則體現了對勞動合同當事人的主觀心理狀態和是否盡到注意義務的行為的法律上的價值判斷，體現了對勞動合同當事人違約結果承擔責任的不同態度。勞動合同違約責任歸責原則主要有兩種：過錯責任和無過錯責任。前者是指對當事人違約責任的追究不僅要有違約行為，還要有當事人的過錯，即當事人在主觀上有故意或過失，在客觀上有沒有盡到必要的注意義務的行為。后者是指只要當事人有違約行為，就要承擔違約責任，對該違約當事人的主觀上有無過失及是否盡到注意義務不予考慮，即使該當事人無任何過錯，也要承擔違約責任。在大量的勞動法的著作中，對勞動合同違約責任的歸責原則的闡述大多數都沿用了原合同法的違約責任的歸責原則，即過錯原則，即無論用人單位或者勞動者，其承擔勞動合同違約責任的構成要件是違約行為和過錯。而基于這種歸責原則我們就得考慮違約方的過錯程度。因為違約方的過錯程度在處理勞動合同糾紛、確定違約方承擔的責任大小時，往往具有十分重要的作用。一般主要體現在以下幾個方面：1.如果合同的履行僅對債權人有利益而對債務人無利益，債務人不履行合同時僅就故意和重大過失負責，對于輕過失不承擔責任。2.如果合同履行不僅對債權人有利，而且對債務人也有利，或者僅對債務人一方有利，債務人應就其故意和一切過失造成的合同不履行的后果承擔責任。3.損害賠償時是否減輕責任。4.對違約金的調整。實踐中，處理合同糾紛時，輕過失違約的，可以相應減少違約者承擔的違約金數額。
四、結論
從上述分析中我們可以得出以下結論：第一、我國現行勞動法律制度在社會經濟日益發展的情勢下顯得有點些滯后，在很多具體的法律條款內容方面還需要進一步改善。第二、過錯歸責原則作為勞動法一項重要的原則，在實際的操作過程中，往往不能夠體現我國勞動立法保護勞動者的宗旨，且可操作性也不是很強，這都有待進一步去完善。第三、勞動法有關體制還沒有得到很好的完善，使得勞動爭議發生時，由于體制方面的缺陷，導致解決勞動爭議出現了困難，這當然是由我國不完善的法律環境造成的，這不僅體現在在勞動法方面也體現在其他法律方面。這就要求我們進一步完善現有的體制，以便能為勞動力市場創造更加良好的法律環境。我國現行的勞動法制度確實存在很多不足之處，還需要進一步的研究和完善。
參考文獻：
[1]關懷.勞動法[M].中國人民大學出版社，2001.
[2]曾詠梅.勞動法[M].武漢大學出版社，2005.
合同登記編號:
─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─
技 術 服 務 合 同 書
含技術培訓、技術中介
項目名稱:________
委托方:_________
(甲方)
服務方:________
(乙方)
簽訂地點: 省 市(縣)
簽訂日期: 年 月 日
有效期限: 年 月 日至 年 月 日
依據《中華人民共和國技術合同法》的規定,合同雙方就____________項目的技術服務(該項目屬 計劃),經協商一致,簽訂本合同。
一、服務內容,方式和要求:
(屬技術培訓合同應當填寫培訓內容和要求、培訓計劃、進度;屬技術中介合同應當填寫中介內容和要求)
二、工作條件和協作事項:
三、履行期限、地點和方式:
四、驗收標準和方式:
技術服務或者技術培訓按 標準,采用 方式驗收,由 方出具服務或者培訓項目驗收證明。
本合同服務項目的保證期為 。在保證期內發現服務質量缺陷的,服務方應當負責返工或者采取補救措施。但因委托方使用,保管不當引起的問題除外。
五、報酬及其支付方式:
(一)本項目報酬為(服務費或培訓費): 元。
服務方完成專業技術工作,解決技術問題需要的經費,由 方負擔。
(二)本項目中介方活動費為: 元, 由 方負擔。
中介方的報酬為: 元, 由 方支付。
(三)支付方式(按以下第 種方式):
① 一次總付: 元,時間:
② 分期支付: 元,時間:
元,時間:
③其它方式:
六、違約金或者損失賠償額的計算方法:
技術服務違反本合同約定,違約方應當按技術合同法實施條例第九十八條、第九十九條規定,承擔違約責任。
技術培訓違反本合同約定,違約方應當按技術合同法實施條例第一百零五條、第一百零六條規定,承擔違約責任。
技術中介違反本合同約定,違約方應當按技術合同法實施條例第一百一十二條、第一百一十三條、第一百一十四條規定,承擔違約責任。
(一)違反本合同第 條約定, 方應承擔違約責任,承擔方式和違約金額如下:
(二)違反本合同第 條約定, 方應承擔違約責任,承擔方式和違
約金額如下:
(三)
七、爭議的解決辦法:
在合同履行過程中發生爭議,雙方應當協商解決,也可以請求 進行調解。
當事人不愿協商、調解解決或者協商、調解不成的,雙方商定,采用以下第 種方式解決。
(一)因本合同所發生任何爭議,申請 仲裁委員會仲裁;
(二)按司法程序解決。
八、其它(含中介方的權利、義務、服務費及其支付方式、定金財產抵押及擔保等上述條款未盡事宜):①
─┬──────┬─────────────────────────
│ │名稱(或姓名)│ (簽章) │
│ ├──────┼─────┬─────────────┬─────┤
│ │法定代表人 │(簽章) │ 委托人 │(簽章) │
│ ├──────┼─────┴─────────────┴─────┤
│委│ 聯系人 │ (簽章) │
│托├──────┼─────────────────────────┤
│方│ 住所 │ │
│ │(通訊地址)│ │
│甲├──────┼─────────────┬────┬──────┤
│ │ 電話 │ │電掛 │ │
│方├──────┼─────────────┴────┴──────┤
│ │開戶銀行 │ │
│ ├──────┼─────────────┬────┬──────┤
│ │ 帳號 │ │郵政編碼│ │
├─┼──────┼─────────────┴────┴──────┤
│ │名稱(或姓名)│ (簽章) │
│ ├──────┼─────┬─────────────┬─────┤
│ │法定代表人 │(簽章) │ 委托人 │(簽章) │
│服├──────┼─────┴─────────────┴─────┤
│務│聯系人 │ (簽章) │
│方├──────┼─────────────────────────┤
│ │ 住所 │ │
│ │(通訊地址) │ │
│乙├──────┼─────────────┬────┬──────┤
│方│ 電話 │ │電掛 │ │
│ ├──────┼─────────────┴────┴──────┤
│ │開戶銀行 │ │
│ ├──────┼─────────────┬────┬──────┤
│ │ 帳號 │ │郵政編碼│ │
├─┼──────┼─────────────┴────┴──────┤
│ │單位名稱 │ (公章) 年 月 日 │
│中├──────┼────┬───────────────┬────┤
│ │法定人 │(簽章)│ 委托人 │( 簽章) │
│ ├──────┼────┴───────────────┴────┤
│ │聯系人 │ (簽章) │
│介├──────┼─────────────────────────┤
│ │住 所 │ │
│ │(通訊地址) │ │
│ ├──────┼──────────────┬────┬─────┤
│ │ 電話 │ │電話 │ │
│方├──────┼──────────────┴────┴─────┤
│ │開戶銀行 │ │
│ ├──────┼──────────────┬────┬─────┤
│ │ 帳號 │ │郵政編碼│ │
─┴──────┴──────────────┴────┴─────
印花稅票粘貼處
────────
──────────────────────────────────
│登記機關審查登記欄: │
│ │
│ 技術合同登記機關(專用章) │
│ 經辦人 (簽章)19 年 月 日 │
──────────────────────────────────
注:①本合同書標有號的合同條款按填寫說明填寫。
填 寫 說 明
一、“合同登記編號”的填寫方式:
合同登記編號為十四位,左起第一、二位為公歷年代號,第三、四位為省、自治區、直轄市編碼,第五、六位為地、市編碼,第七、八位為合同登記點編號,第九至十四位為合同登記序號,以上編號不足位的補零。各地區編碼按GB2260-84規定填寫。(合同登記序號由各地區自行決定)
二、技術服務合同是指當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題所訂立的合同。技術服務合同中包括技術培訓合同和技術中介合同。
技術培訓合同是指當事人一方委托另一方對指定的專業技術人員進行特定項目的技術指導和專業訓練所訂立的合同。
技術中介合同是指當事人一方以知識、技術、經驗和信息為另一方與第三方訂立技術合同進行聯系,介紹、組織工業化開發并對履行合同提供服務所訂立的合同。
三、計劃內項目應填寫國務院部委、省、自治區、直轄市、計劃單列市、地、市(縣)級計劃,不屬于上述計劃的項目此欄劃(/)表示。
四、服務內容、方式和要求:
包括技術服務的特征、標的范圍及效益情況;特定技術問題的難度、主要技術經濟指標;具體的做法、手段、程序以及交付成果的形式。
屬技術培訓合同的此條款填寫培訓內容和要求,以及培訓計劃、進度。
屬技術中介合同此條款填寫中介內容和要求。
五、工作條件和協作事項:
包括甲方為乙方提供的資料、文件及其它條件,雙方協作的具體事項。
屬技術培訓合同此條款填寫培訓所需必要場地、設施和試驗條件,以及當事人各方應當約定提供和管理有關場地、設施和試驗條件的責任。
六、其它:
合同如果是通過中介機構介紹簽訂的,應將中介合同作為本合同的附件。如果雙方當事人約定定金、財產抵押擔保的,應將給付定金、財產抵押及擔保手續的復印件作為本合同的附件。
關鍵詞：不可抗力；合同解除；違約責任；施工索賠；索賠事件
1 建設施工項目合同的內容
建設工程施工合同是發包人（業主）與承包商（施工企業）以工程施工為目的，明確相互責權利關系的協議。工程建設的復雜性決定施工合同管理的艱巨性。當前我國建設市場發育尚不完普，交易行為還不規范，使得建設施工合同管理中存在諸多問題，本文就施工合同管理談的要點和問題談幾點看法。
2 施工項目合同的簽訂及履行
2.1 施工項目合同的簽訂原則及程序
2.1.1 施工項目合同的簽訂原則
按照依法簽訂、平等互利協商一致、等價有償、嚴密完備、履行法律程序的原則簽訂施工合同。
2.1.2 簽訂施工合同的程序
①市場調查建立聯系；②表明合作意愿投標報價；③協商談判；④簽署書面合同；⑤鑒證與公證。
2.2 施工項目合同的履行
施工項目合同履行的主體是項目經理和項目經理部。項目經理部必須從施工項目的施工準備、施工、竣工至維修期結束的全過程中，認真履行施工合同，實行動態管理，跟蹤收集、整理、分析合同履行中的信息，合理、及時地進行調整。還應對合同履行進行預測，及早提出和解決影響合同履行的問題，以避免或減少風險。
3 施工項目合同履行中的問題及處理
施工項目合同履行過程中經常遇到不可抗力問題、合同解除、違約、索賠、爭議、終止與評價等問題。
3.1 不可抗力
不可抗力是指合同當事人不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。建設工程施工中的不可抗力包括因戰爭、動亂、空中飛行物墜落或其他非發包方責任造成的爆炸、火災，以及專用條款中約定程度的風、雨、雪、洪水、地震等自然災害。
在訂立合同時，應明確不可抗力的范圍以及因不可抗力事件導致的費用及延誤工期由合同雙方應承擔的責任。在合同履行中加強管理和防范措施，當事人一方因不可抗力不能履行合同時，有義務及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。
不可抗力發生后，承包人應在力所能及的條件下迅速采取措施，盡量減少損失，并在不可抗力事件發生過程中，每隔7天向工程師報告一次受害情況；不可抗力事件結束后48小時內向工程師通報受害情況和損失情況，及預計清理和修復的費用；14天內向工程師提交清理和修復費用的正式報告。
因合同一方遲延履行合同后發生不可抗力的，不能免除遲延履行方的相應責任。
3.2 合同解除的理由及善后處理
合同解除是在合同依法成立之后的合同規定的有效期內，合同當事人的一方有充足的理由，提出終止合同的要求，并同時出具包括終止合同理由和具體內容的申請，合同雙方經過協商，就提前終止合同達成書面協議，宣布解除雙方由合同確定的經濟承包關系。
3.2.1 合同解除的理由
（1）施工合同當事雙方協商，一致同意解除合同關系。
（2）因為不可抗力或者是非合同當事人的原因，造成工程停建或緩建，致使合同無法履行。
（3）由于當事人一方違約致使合同無法履行。違約的主要表現有：
①發包人不按合同約定支付工程款（進度款），雙方又未達成延期付款協議，導致施工無法進行，承包人停止施工超過56d，發包人仍不支付工程款（進度款），承包人有權解除合同。
②承包人發生將其承包的全部過程、或將其肢解以后以分包的名義分別轉包給他人；或將工程的主要部分、或群體工程的半數以上的單位工程倒手轉包給其他施工單位等轉包行為時，發包人有權解除合同。
③合同當事人一方的其他違約行為致使合同無法履行，合同雙方可以解除合同。
當合同當事一方主張解除合同時，應向對方發出解除合同的書面通知，并在發出通知前7天告知對方。通知到達對方時合同解除。對解除合同有異議時，按照解決合同爭議程序處理。
3.2.2 合同解除后的善后處理
（1）合同解除后，當事人雙方約定的結算和清理條款仍然有效。
（2）承包人應當按照發包人要求妥善做好已完工程和已購材料、設備的保護和移交工作，按照發包人要求將自有機械設備和人員撤出施工現場。發包人應為承包人撤出提供必要條件，支付以上所發生的費用，并按合同約定支付已完工程款。
（3）已訂貨的材料、設備由訂貨方負責退貨或解除訂貨合同，不能退還的貨款和退貨、解除訂貨合同發生的費用，由發包人承擔。
3.3 違約的責任及處理原則
違背合同又稱違約，是指當事人在執行合同的過程中，沒有履行合同所規定的義務的行為。項目經理在違約責任的管理方面，首先要管好己方的履約行為，避免承擔違約責任。如果發包人違約，應當督促發包人按照約定履行合同，并與之協商違約責任的承擔。特別應當注意收集和整理對方違約的證據，以在必要時以此作為依據、證據來維護自己的合法權益。
3.3.1 違約行為和責任
在履行施工合同過程中，主要的違約行為和責任是：
（1）發包人違約：
①發包人不按合同約定支付各項價款，或工程師不能及時給出必要的指令、確認，致使合同無法履行，發包人承擔違約責任，賠償因其違約給承包人造成的直接損失，延誤的工期相應順延。
②未按合同規定的時間和要求提供材料、場地、設備、資金、技術資料等，除竣工日期得以順延外，還應賠償承包方因此而發生的實際損失。
③工程中途停建、緩建或由于設計變更或設計錯誤造成的返工，應采取措施彌補或減少損失。同時應賠償承包方因停工、窩工、返工和倒運、人員、機械設備調遷、材料和構件積壓等實際損失。
④工程未經竣工驗收，發包單位提前使用或擅自動用，由此發生的質量問題或其他問題，由發包方自己負責。
⑤超過承包合同規定的日期驗收，按合同的違約責任條款的規定，應償付逾期違約金。
（2）承包人違約：
①承包工程質量不符合合同規定，負責無償修理和返工。由于修理和返工造成逾期交付的，應償付逾期違約金。
②承包工程的交工時間不符合合同規定的期限，應按合同中違約責任條款，償付逾期違約金。
③由于承包方的責任，造成發包方提供的材料、設備等丟失或損壞，應承擔賠償責任。
3.3.2 違約責任處理原則
（1）承擔違約責任應按“嚴格責任原則”處理，無論合同當事人主觀上是否有過錯，只要合同當事人有違約事實，特別是有違約行為并造成損失的，就要承擔違約責任。
（2）在訂立合同時，雙方應當在專用條款內約定發（承）包人賠償承（發）包人損失的計算方法或者發（承）包人應當支付違約金的數額和計算方法。
（3）當事人一方違約后，另一方可按雙方約定的擔保條款，要求提供擔保的第三方承擔相應責任。
（4）當事人一方違約后，另一方要求違約方繼續履行合同時，違約方承擔繼續履行合同、采取補救措施或者賠償損失等責任。
（5）當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大，否則不得就擴大的損失要求賠償。
（6）當事人一方因不可抗力不能履行合同時，應對不可抗力的影響部分（或者全部）免除責任，但法律另有規定的除外。當事人延遲履行后發生不可抗力的，不能免除責任。
3.4 合同爭議的解決方式
合同爭議，是指當事人雙方對合同訂立和履行情況以及不履行合同的后果所產生的糾紛，施工合同爭議的解決方式有和解、調解、仲裁和訴訟等。
4 施工索賠
索賠是在經濟活動中，合同當事人一方因對方違約，或其他過錯，或無法防止的外因而受到損失時，要求對方給予賠償或補償的活動。
在施工項目合同管理中的施工索賠，一般是指承包商（或分包商）向業主（或總承包商）提出的索賠，而把業主（或總承包商）向承包商（或分包商）提出的索賠稱為反索賠，廣義上統稱索賠。
施工索賠是承包商由于非自身原因，發生合同規定之外的額外工作或損失時，向業主提出費用或時間補償要求的活動。
4.1 通常可能發生的索賠事件
在施工過程中，通常可能發生的索賠事件主要有：
（1）業主沒有按合同規定的時間交付設計圖紙數量和資料，未按時交付合格的施工現場等，造成工程拖延和損失。
（2）工程地質條件與合同規定、設計文件不一致。
（3）業主或監理工程師變更原合同規定的施工順序，擾亂了施工計劃及施工方案，使工程數量有較大增加。
（4）業主指令提高設計、施工、材料的質量標準。
（5）由于設計錯誤或業主、工程師錯誤指令，造成工程修改、返工、窩工等損失。
（6）業主和監理工程師指令增加額外工程，或指令工程加速。
（7）業主未能及時支付工程款。
（8）物價上漲，匯率浮動，造成材料價格、工人工資上漲，承包商蒙受較大損失。
（9）國家政策、法令修改。
（10）不可抗力因素等。
4.2 施工索賠的分類
（1）按索賠的目的分：工期延長索賠、費用損失索賠。
（2）按索賠的原因分：業主原因延期索賠、工程變更索賠、施工加速索賠（又稱趕工索賠勞動生產率損失索賠）、不利現場條件索賠。
（3）按索賠的合同依據分：合同內索賠、合同外索賠、道義索賠（又稱額外支付）。
（4）按索賠處理方式分：單項索賠、總索賠（又稱一攬子索賠）。
4.3 施工索賠的程序
4.3.1 意向通知
索賠事件發生時或發生后，承包商應立即通知監理工程師，表明索賠意向，爭取支持。
4.3.2 提出索賠申請
索賠事件發生后的有效期內，承包商要向監理工程師提出正式書面索賠申請，并抄送業主。其內容主要是索賠事件發生的時間、實際情況及事件影響程度，同時提出索賠依據的合同條款等。
4.3.3 提交索賠報告
承包商在索賠事件發生后，要立即搜集證據，尋找合同依據，進行責任分析，計算索賠金額，最后形成索賠報告，在規定期限內報送監理工程師，抄送業主。
4.3.4 索賠處理
承包商在索賠報告提交之后，還應每隔一段時間主動向對方了解情況并督促其快速處理，并根據所提出意見隨時提供補充資料，為監理工程師處理索賠提供幫助、支持與合作。
監理工程師（業主）接到索賠報告后，應認真閱讀和評審，對不合理、證據不足之處提出反駁和質疑，與承包商經常溝通、協商。最后由監理工程師起草索賠處理意見，雙方就有關問題協商、談判，合同內單一索賠，一般協商就可以解決。對于雙方爭議較大的索賠問題，可由中間人調解解決，或進而由仲裁訴訟解決。
5 案例分析
