時間：2023-05-29 18:18:48
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇地方性法規(guī)，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
(一)要全面､系統(tǒng),避免視角狹窄和字面審查｡政府將法規(guī)草案提交到人大時往往格式比較規(guī)范,因而逐條審查成為一種常用的方法｡由前至后逐條閱審,就具體條款提出修改意見雖然是重要的形式和方法,但不應(yīng)是惟一的方式｡除此之外,對于整部法規(guī)草案的章節(jié)､題目､內(nèi)容和結(jié)構(gòu)設(shè)置的合理性,以及相關(guān)內(nèi)容的條理性､兼容性在逐條審查前和審查中都要研究或兼顧｡否則,審查既不全面,還會在一定程度上影響逐條審查的效果｡為此,必須處理好審查中的宏觀審視和微觀審閱的關(guān)系,注重章節(jié)設(shè)置與條款內(nèi)容的協(xié)調(diào)性和完整性｡
(二)要挑剔､較真,克服籠統(tǒng)領(lǐng)會和疑惑回避｡法規(guī)條款是最直接､明確的規(guī)定,客觀要求清楚明了才便于實施｡因此,在審查中就不能籠統(tǒng)地領(lǐng)會其內(nèi)容和意義,而是要在準確理解其真實意思及實踐用意的基礎(chǔ)上,嚴格審查其嚴密性,以嚴密的邏輯思維反復(fù)推敲,找出“縫隙”或“漏洞”｡挑剔并不是跟誰過不去,而是要保證法規(guī)的合法､合理性及嚴密､嚴肅性｡此外,也應(yīng)克服因不知不懂而故意回避的問題｡每個人的知識面是有限的,遇到認知困惑也不可避免,但不能因此而退縮｡對于屬于專業(yè)性規(guī)范的事項不夠知曉時,或者對條款真實意思不夠明了時,應(yīng)當積極咨詢或探討,弄準其含義和用意,以便準確､嚴格把關(guān)｡事實證明,只有經(jīng)得起百般挑剔和經(jīng)過反復(fù)推敲的法規(guī)條款,才更加嚴密､規(guī)范,才利于實施｡這一點不僅在于審查中要有認真負責的積極態(tài)度,同時對于以后貫徹實施法規(guī)也具有積極的意義｡
(三)要斟酌､兼聽,防止一時直覺和一廂否定｡對于法規(guī)草案的審查不可能是一時之功,應(yīng)當建立在預(yù)先研究分析的基礎(chǔ)上｡在審查中順乎個人理解習慣判定乃是常情,曲解､偏執(zhí)在所難免,為克服偏執(zhí)和防止曲解就應(yīng)仔細斟酌､換位思考､反思求證｡特別是在集體審議中,應(yīng)當首先尊重個人意見,審查人員之所以能提出問題,通常必定有其見解和理由｡尤其是對于具體條款,每個人進行判斷的思維形式及對事物所敏感的興奮點有所不同,因而提出問題的對象和角度也就有所不同｡在這種情況下,沒有經(jīng)過深入研究分析的或持有不同見解的,就應(yīng)當傾聽鉆研､專注者或看法不同者的意見｡
二､關(guān)于審查法規(guī)草案的程序方法
(一)審查的總體方法與步驟｡審查法規(guī)草案的過程類似于作文與閱文的過程,應(yīng)當由綱至目,章條結(jié)合,字斟句酌｡首先,要看整體結(jié)構(gòu),閱覽法規(guī)草案的整體章節(jié)､條目設(shè)置,重點審查章節(jié)標題,領(lǐng)會其內(nèi)含及外延,對總體結(jié)構(gòu)及規(guī)范布局做到心中有數(shù)｡一般情況下不會有大的問題,但存有異義時,則要留待逐條審查后再作分析研究｡其次,再審查具體條文,按章逐條進行審查｡重點審查具體條款的合法､合理性及其表述的嚴謹性,同時還要針對其規(guī)范內(nèi)容的類型､順序按章目層次要求進行適當審查｡對于不適當條款,在有必要保留的情況下,可采取調(diào)整順序或者調(diào)整表述角度的方法適當處理,使其處于合乎層次要求的適當位置｡第三,重審章節(jié)的完整性｡在審查完章節(jié)的全部條款后,還要進行綜合性驗收式審查,一是審查章節(jié)中所規(guī)范的條款是否全面,規(guī)范事項是否有遺漏;二是審查條款設(shè)置及次序與章節(jié)立題是否協(xié)調(diào)一致｡對于其他法規(guī)沒有相應(yīng)規(guī)范､而在本地區(qū)客觀實際中已經(jīng)存在或?qū)⒁媾R的事物,應(yīng)當予以補充規(guī)范,力爭使法規(guī)條款全面而有瞻前性｡制定和修訂一部地方性法規(guī)從時間和精力上看并非易事,內(nèi)容系統(tǒng)､全面且規(guī)范､適用十分重要｡條款排列通常應(yīng)遵循先總后支､先大后小和同類并列的邏輯原則｡
(二)條目審查的內(nèi)容與方法｡首先,反復(fù)通閱條款,領(lǐng)會條款所表達的真實意思,并進一步理解該條款的設(shè)定背景或潛在目的或用意｡其次,審查條款的語言表述是否準確､嚴密,避免有歧義或不周延｡如果在審議中存在領(lǐng)會爭議,則說明其表述有問題｡同時,也要注意因求語言精練而導(dǎo)致邏輯混亂或表述不清的問題｡第三,審查條款所述內(nèi)容是否雜糅｡條款應(yīng)當“一條(款)一事”､條理清楚,既不能將實質(zhì)內(nèi)容有區(qū)別的兩件事一并規(guī)范,也不能將含義部分相同的事項混為一談｡對于類別相同以及含義相近或?qū)?yīng)的可以在一條中分作兩款表述｡第四,審查條款所約定事項的范疇是否全面｡避免片面或遺漏,使同類事項得不到一并規(guī)范｡這類條款在直接表述上通常沒有問題,只是涵蓋上有所遺漏｡第五,審查條款表述的直接意思作為法定規(guī)范是否恰當｡作為法規(guī)條款大多是針對適用對象進行權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定,特別是對于應(yīng)當作為的義務(wù)性規(guī)定,沒有必然要求的,規(guī)范時要作必要的標準或條件限定,避免造成不遵循或違法的不當規(guī)范｡這類條款在直接表述上通常也沒有問題,只是在應(yīng)當作為的設(shè)定上缺少合理尺度｡第六,審查條款的合法性與合理性｡規(guī)范性條文往往因一字之差所反映的內(nèi)含和深義就不同,應(yīng)當從權(quán)限､程序的合法性以及規(guī)范事項的合情､合理性等多個角度認真審查｡對于有法律依據(jù)的,通常有具體的標注可用以分析判斷｡而對于沒有法律依據(jù)的,通常也是地方法規(guī)的特色規(guī)定或細化規(guī)定｡這樣既要認真審查其客觀現(xiàn)實性和法定規(guī)范的必要性,同時也要審查其規(guī)范內(nèi)容的合法性與合理性｡為此應(yīng)當參照有關(guān)法律法規(guī)對比確定,特別是相應(yīng)的處罰條款更應(yīng)嚴格考察和推敲｡第七,審查條款所處的位置､次序是否恰當｡
三､審查中需要特別處理好的幾個具體問題
(一)解決好限制性條款與法律責任的對應(yīng)性｡一是要罰過相對｡對于由執(zhí)法主體直接管理且法規(guī)明確禁止的事項,應(yīng)當力爭設(shè)置處罰條款,力戒只有禁止要求沒有處罰規(guī)定,使法規(guī)缺少必要的約束力｡否則,條款就不應(yīng)設(shè)置或者變換角度規(guī)范｡二是要罰過相當｡對于上位法已有具體規(guī)定和處罰標準的,應(yīng)當從其規(guī)定,不能逾越界限和突破標準｡對于沒有法規(guī)依據(jù)而根據(jù)本地實際確須禁止且應(yīng)負有違法責任的,就應(yīng)參照法律法規(guī)的相關(guān)標準,根據(jù)實際情況合理確定,使其成為地方性法規(guī)的有效規(guī)定｡
(二)處理好處罰幅度的協(xié)調(diào)性｡一方面要實事求是,因地制定｡國家法律或上級法規(guī)由于面向范圍較廣,所以對處罰額度的下限和上限幅度較大｡但制定地方性法規(guī)就應(yīng)當根據(jù)本地實際情況,適當縮小額度范圍,既體現(xiàn)從實際出發(fā),又避免自由裁量過大而導(dǎo)致執(zhí)法中的消極問題｡另一方面要幅度合理,整體協(xié)調(diào)｡在處罰條款的設(shè)置中,往往由于所參照的法律法規(guī)依據(jù)不同,導(dǎo)致處罰額度存在一定的差異,甚至出現(xiàn)處罰幅度橫向?qū)Ρ确床?#65377;為此,在一部法規(guī)中要進行總體調(diào)整和理順,使各種違反法規(guī)的行為所承擔的法律責任的幅度相對協(xié)調(diào)｡總體上,在單項規(guī)定方面罰過幅度相當,在橫向規(guī)定方面過罰幅度相襯｡此外,也應(yīng)適當參閱本地其它法規(guī)的類似規(guī)定,以便在處罰幅度的規(guī)定上能夠適當銜接,保證協(xié)調(diào)｡
一、彌補地方性法規(guī)的缺陷
制定省域城鎮(zhèn)生活垃圾管理地方性法規(guī)，可彌補我國一些省域至今尚未有生活垃圾管理地方性法規(guī)的缺陷，亦有利把本省域已有的地方性規(guī)章，上升為地方性法規(guī)。2006年以來，我國各地不少省域的省級人民政府為切實加大本地城鄉(xiāng)生活垃圾的處理工作力度，提高本地城鄉(xiāng)生活垃圾處理減量化、資源化和無害化的水平，改善本地城鄉(xiāng)人居環(huán)境，先后以省級政府的名義頒發(fā)了省域范疇內(nèi)的城鄉(xiāng)生活垃圾及危險廢物處理暨收費管理，以及進一步加強城鄉(xiāng)生活垃圾處理工作的實施意見等地方性行政規(guī)章。然而，畢竟這些地方性行政規(guī)章都不是地方性法規(guī)，其效力畢竟有限。因此，為了盡快促進省域范疇內(nèi)的城鄉(xiāng)生活垃圾基本實現(xiàn)無害化處理，全面實現(xiàn)全國范疇內(nèi)的生活垃圾分類收集、處置的法制化，有必要通過制定本省省域城鎮(zhèn)生活垃圾管理地方性法規(guī)，促進各地省域范疇內(nèi)的城鄉(xiāng)生活垃圾管理的地方性規(guī)章上升為地方性法規(guī)。
二、制定省域城鎮(zhèn)生活垃圾管理地方性法規(guī)舉措
（一）要依據(jù)黨的十八屆三中全會的有關(guān)要求，以《國務(wù)院批轉(zhuǎn)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部等部門關(guān)于進一步加強城市生活垃圾處理工作意見的通知》（國發(fā)[2011]9號）和《中華人民共和國固體廢物污染環(huán)境防治法》、《城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理條例》等法律、行政法規(guī)為依據(jù)，并結(jié)合各地城鄉(xiāng)生活垃圾管理的實際情況而制定。
（二）由各省級人大常委會會議依法表決通過后在本省域范疇內(nèi)施行。
（三）要統(tǒng)一設(shè)置總則、規(guī)劃與建設(shè)、減量與分類、收集運輸與處理、監(jiān)督管理、法律責任等主要章節(jié)。
（四）應(yīng)確立“產(chǎn)生收費”和“垃圾分類”兩項制度原則。同時，應(yīng)明確規(guī)定，要逐步實施多排放多付費、少排放少付費，混合垃圾多付費、分類垃圾少付費的計量收費、分類計價的生活垃圾處理收費制度。
（五）應(yīng)對本省域范疇內(nèi)的“生活垃圾處理是關(guān)系民生的基礎(chǔ)性公益事業(yè)”這一要義作出明確規(guī)定，并對政府、單位、家庭和個人在本地生活垃圾處理工作中的責任作出明確規(guī)定。同時，“垃圾分類居民有責”也應(yīng)作為一項重要內(nèi)容寫入該法規(guī)。
（六）應(yīng)明確規(guī)定：產(chǎn)生生活垃圾的單位和個人應(yīng)當按照規(guī)定繳納生活垃圾處理費。即單位和個人生活垃圾處理費的繳納，應(yīng)按多排放多付費、少排放少付費，混合垃圾多付費、分類垃圾少付費的原則，逐步建立計量收費、分類計價、易于收繳的生活垃圾處理收費制度。
（七）應(yīng)明確規(guī)定：垃圾收費按照先易后難的原則，先從單位開始實施計量收費。居民垃圾收費是為了強調(diào)個人產(chǎn)生垃圾的責任而鼓勵居民垃圾減量。混合垃圾應(yīng)多付費。
（八）應(yīng)明確規(guī)定：對生活垃圾實行分類投放、分類收集、分類運輸、分類處理。其具體辦法由各市（州）人民政府制定。同時，應(yīng)明確規(guī)定：市政市容行政主管部門應(yīng)當會同有關(guān)部門根據(jù)有利于減量化、資源化和便于識別、便于分類投放的原則，以及本省域范疇內(nèi)生活垃圾的特性、處理方式，制定生活垃圾分類標準向社會公布，并根據(jù)生活垃圾處理結(jié)構(gòu)變化進行適當時候的必要調(diào)整。
（九）應(yīng)明確規(guī)定：禁止無資質(zhì)的單位和個人收集、運輸餐廚垃圾。違者將由城市管理綜合執(zhí)法部門暫扣其車輛，沒收違法收運的餐廚垃圾，并可處3000元以上3萬元以下的罰款。
（十）應(yīng)明確規(guī)定：餐飲服務(wù)單位應(yīng)當單獨收集餐廚垃圾，并委托有資質(zhì)的生活垃圾收集、運輸、處理專業(yè)服務(wù)單位進行集中處理。違規(guī)者由城市管理綜合執(zhí)法部門責令停業(yè)整頓，并可處3000元以上3萬元以下罰款。
（十一）應(yīng)明確規(guī)定：使用未經(jīng)無害化處理的餐廚垃圾飼養(yǎng)畜禽，或者生產(chǎn)、銷售、使用以餐廚廢棄食用油脂為原料的食用油（地溝油）的，由相關(guān)行政主管部門依據(jù)各自職責依法予以查處；構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責任。
（十二）應(yīng)明確規(guī)定：建立健全對餐廚垃圾的全程監(jiān)管和執(zhí)法聯(lián)動機制，并按照屬地負責的原則納入網(wǎng)格化管理；衛(wèi)生、工商、環(huán)境保護、城管執(zhí)法等部門應(yīng)當將餐廚垃圾的排放和流向納入對餐飲服務(wù)單位的日常監(jiān)督管理范圍。
（十三）應(yīng)明確規(guī)定：城鄉(xiāng)住宅小區(qū)皆應(yīng)制定《小區(qū)垃圾分類收運制度》，并定期召開例會協(xié)商垃圾收運情況，共同監(jiān)督每日垃圾的分類收運，做到及時反饋、及時協(xié)調(diào)，確保各分類小區(qū)廚余果皮、其它垃圾日產(chǎn)日清。
（十四）應(yīng)明確規(guī)定：城鄉(xiāng)住宅小區(qū)皆應(yīng)逐步完善垃圾分類投放、分類收集、分類運輸以及分類處理的管理運行體系，并應(yīng)逐步做到將其小區(qū)內(nèi)生活垃圾分為餐廚垃圾、有害垃圾和其它垃圾三類。
（十五）應(yīng)明確規(guī)定：城鄉(xiāng)住宅小區(qū)皆應(yīng)按照分類標準設(shè)置垃圾收集固定點，配備不同顏色的垃圾分類收集容器（餐廚垃圾—綠色收集桶，有害垃圾—紅色收集桶，其它垃圾—灰色收集桶，可回收物—藍色收集桶）。
日前，江蘇南京仙林大學(xué)城各高校選區(qū)投票選舉棲霞區(qū)第十七屆人大代表，南京大學(xué)學(xué)生袁澤寰、南京師范大學(xué)學(xué)生戎麾以較高票數(shù)順利當選，成為南京首批大學(xué)生人大代表。
據(jù)介紹，在投票之前，兩位同學(xué)都經(jīng)歷了一次“大考”：與選民面對面交流，接受各種提問。對于這次亮相，沒有任何經(jīng)驗的他們，從不自信到鎮(zhèn)定，以真誠的回答贏得了不少選票。
和副校長同臺接受“考問”，袁澤寰的身份受到選民們的關(guān)注。他說：“學(xué)生是校園中很大一部分群體，但老師有時也不是特別了解學(xué)生。我從同學(xué)中來，知道同學(xué)們需要什么，知道學(xué)生們關(guān)心什么問題，我希望能在老師和同學(xué)之間加強交流。”在和選民交流的一個小時時間里，他的真誠回答贏得了大家的贊賞。
來源：《民主與法制時報》
重慶：啟動地方性法規(guī)“后評估”
4月9日，重慶市人大常委會啟動地方性法規(guī)后評估工作，對已制定的3部地方性法規(guī)“試水”后評估，包括《重慶市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理條例》、《重慶市公路路政管理條例》和《重慶市城鄉(xiāng)居民最低生活保障條例》。
據(jù)介紹，重慶市人大常委會今年將對這3部地方性法規(guī)從文本質(zhì)量、實施效果、公眾接受程度以及修改完善方向四個方面，進行綜合、量化分析，形成后評估報告。評估將達到三個目的：一是對被評估法規(guī)作出綜合性評價并提出修改完善意見，為法規(guī)修訂打下基礎(chǔ)；二是引導(dǎo)公眾有序參與地方立法，促進法規(guī)實施；三是探索后評估工作方式，為推動后評估工作制度化、常態(tài)化打好基礎(chǔ)。
談到為何選擇這3部地方性法規(guī)，重慶市人大法制委有關(guān)負責人表示，《重慶市產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理條例》、《重慶市公路路政管理條例》都是上個世紀90年代制定的，有進一步修訂的必要。而《重慶市城鄉(xiāng)居民最低生活保障條例》，沒有直接上位法依據(jù)，屬創(chuàng)制性法規(guī)，內(nèi)容涉及民生，社會關(guān)注度高。對該條例的評估將重點針對城鄉(xiāng)居民最低生活保障標準和保障對象的確定，以期進一步提高低保制度設(shè)計的科學(xué)性、合理性和可操作性。
來源：《重慶日報》
河南：網(wǎng)絡(luò)直播所有常委會會議
日前舉行的河南省十一屆人大常委會第二十六次會議，首次進行了網(wǎng)絡(luò)直播，引起了廣大網(wǎng)友的關(guān)注。據(jù)了解，今后，河南省人大常委會的每次會議都將進行網(wǎng)絡(luò)直播。
河南省人大常委會組成人員董廣安說，網(wǎng)絡(luò)直播常委會會議是省人大常委會利用新興媒體進行的工作創(chuàng)新，使人大常委會的工作和群眾更加貼近。網(wǎng)友趙振明看了網(wǎng)絡(luò)直播后，感慨地說：“以前覺得人大工作有些神秘，不知道咱省的法規(guī)都是怎么制定出來的，今天看了以后，感覺人大工作莊重、慎重、嚴謹，加深了我對人大工作的了解和對法律法規(guī)的尊重。”
人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。人民法院審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。
人民法院審理行政案件，參照國務(wù)院部、委根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令制定、的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)制定、的規(guī)章。
人民法院認為地方人民政府制定、的規(guī)章與國務(wù)院部、委制定、的規(guī)章不一致的，以及國務(wù)院部、委制定、的規(guī)章之間不一致的，由最高人民法院送請國務(wù)院作出解釋或者裁決。
第一條為了規(guī)范我局行政立法工作程序，保證立法質(zhì)量，根據(jù)《哈爾濱市人民政府關(guān)于進一步加強政府立法工作的意見》精神，結(jié)合我局工作實際，特制定本規(guī)則。
第二條局機關(guān)各處室、各直屬單位申請?zhí)釄罅⒎椖浚m用本規(guī)則。
第三條我局行政立法工作在局長領(lǐng)導(dǎo)下，由條約法律處統(tǒng)一歸口管理，各處室（單位）按照職責分工負責。
第四條各處室（單位）按照職責，負責業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的立法工作，包括立法項目申請，提出立法初稿文本，制定立法初稿的說明書和準備相關(guān)的佐證資料。
第五條條約法律處負責組織、協(xié)調(diào)立法工作，包括立法初稿的審核、修改、匯總，以及上報備案等。
第六條提報立法項目分為三類：一類為市政府擬提請市人大常委會審議的地方性法規(guī)草案；二類為擬提請市人民政府制定的規(guī)章；三類為調(diào)查研究項目（主要是指通過對商務(wù)領(lǐng)域重點、熱點、難點問題的深入調(diào)查研究，咨詢論證等立法前期準備工作，待條件成熟時提請市人大常委會審議的地方性法規(guī)草案和政府規(guī)章項目。）
第七條立法項目要符合法律、行政法規(guī)和其他上位法的規(guī)定;立法內(nèi)容應(yīng)當備而不繁，邏輯嚴密，條文明確、具體，用語準確、簡潔，具有可操作性。
第八條起草地方性法規(guī)、政府規(guī)章，應(yīng)當深入調(diào)查研究，總結(jié)實踐經(jīng)驗，廣泛聽取有關(guān)部門、組織和公民的意見。聽取意見可以采取書面、座談會、論證會、聽證會等多種形式；對重大議題，應(yīng)當邀請有關(guān)專家、組織參加，也可以委托有關(guān)專家、組織起草。
第九條機關(guān)各處室、各直屬單位認為需要制定地方性法規(guī)或政府規(guī)章的要提前做好準備工作，應(yīng)當按照市法制辦年度立法項目通知要求的時限（一般在7月底以前）向局條約法律處報請立項，并提交本規(guī)則第四條所列內(nèi)容的相關(guān)資料。
第十條局機關(guān)條約法律處負責對各處室（單位）制定的法規(guī)、規(guī)章立項申請進行研究、修改，經(jīng)主管局長審核同意后，報局長辦公會議審議通過，由條約法律處以局正式文件上報市法制辦。
第十一條本規(guī)則自之日起實施。
在編制立法計劃時，浙江省人大常委會按照省委干好“一三五”、實現(xiàn)“四翻番”的決策部署，立足省情，體現(xiàn)特色，突出重點，把關(guān)系促進經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級、加快文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展和推進文化體制機制創(chuàng)新、發(fā)展社會主義民主政治、保障和改善民生、加強和創(chuàng)新社會管理、推進生態(tài)文明建設(shè)的內(nèi)容作為立法的重點，著力突出立法的針對性、實效性，為加快建設(shè)物質(zhì)富裕精神富有的現(xiàn)代化浙江提供有力的法制保障。
在本年度內(nèi)提請常委會會議審議的8件一類法規(guī)項目分別是：
《浙江省計量監(jiān)督管理條例》
我省于1997年頒布實施了《浙江省貿(mào)易結(jié)算計量監(jiān)督管理辦法》，對規(guī)范貿(mào)易結(jié)算領(lǐng)域的計量行為發(fā)揮了很好的作用。
隨著科技、社會和貿(mào)易全球化的發(fā)展，我省計量管理領(lǐng)域已經(jīng)出現(xiàn)了許多新情況新問題，如法制計量行政主管部門的職能界定問題，民生計量的強化問題，強制檢定的范圍及其實施問題等，在一定程度上影響了我省經(jīng)濟持續(xù)健康的發(fā)展。而且，《中華人民共和國計量法》已施行近30年，對該部法律的修訂工作進展緩慢，預(yù)計短期內(nèi)難以完成。
省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局從2010年就開始對該條例進行立法調(diào)研，條例草案已征求省有關(guān)部門和本系統(tǒng)的意見。
《浙江省水文管理條例》
水文是水利工作的重要基礎(chǔ)和技術(shù)支撐，是國民經(jīng)濟和社會發(fā)展不可缺少的基礎(chǔ)性公益事業(yè)。2003年省政府出臺《浙江省水文管理辦法》，對加強水文規(guī)范化、法制化建設(shè)起到了重要作用。
目前，全國僅我省和上海市、重慶市實行分級管理的體制，全國其他各省均實行垂直統(tǒng)一管理的體制，導(dǎo)致水文管理體制不順，缺乏相應(yīng)的監(jiān)管法律依據(jù)。
此外，水文站點的建設(shè)規(guī)劃監(jiān)管問題、水文監(jiān)測技術(shù)的標準問題、水文信息共享問題等都需要通過制定地方性法規(guī)來進一步強化和明確。
《浙江省違法建筑處置若干規(guī)定》
近年來，我省拆違力度不斷加大，但仍然存在違法建筑存量大、增速快、防控難等問題，侵犯了社會公共資源和利益。
為了進一步規(guī)范拆違行為，創(chuàng)造推動經(jīng)濟社會發(fā)展和新型城鎮(zhèn)化建設(shè)的良好環(huán)境，需要通過制定地方性法規(guī)，對執(zhí)法主體、拆除對象、的具體程序、風險評估和控制、無房戶安置以及相關(guān)法律責任等進行規(guī)定，從而為我省拆違工作依法、有序、順利進行提供更加有效的法律支持。
《浙江省實施〈中華人民共和國獻血法〉辦法》（修改）
辦法自2001年實施以來，對促進血源招募、規(guī)范采血供血、保障血液安全發(fā)揮了積極的作用，有力地推進了浙江無償獻血事業(yè)健康有序發(fā)展。“十一五”期間，我省兩次榮獲“全國無償獻血先進省”，臨床用血連續(xù)9年100%來自自愿無償。
隨著時間推移，社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)、公民公益意識、醫(yī)療機構(gòu)技術(shù)水準等主客觀因素都發(fā)生了巨大變化，辦法中有些條款已不適應(yīng)現(xiàn)階段的實際情況，需要根據(jù)新的形勢作相應(yīng)的修訂完善。
《浙江省機動車排氣污染防治條例》
近年來，機動車排氣污染已成為公眾關(guān)注的焦點問題，每年“兩會”期間，均有人大代表和政協(xié)委員提出盡快制定加強機動車排氣污染防治工作的地方性法規(guī)的建議和提案。
現(xiàn)行《中華人民共和國大氣污染防治法》、《浙江省大氣污染防治條例》等法律法規(guī)關(guān)于機動車排氣污染防治的規(guī)定比較原則，不能適應(yīng)當前機動車污染防治的要求，需要通過立法明確具有操作性和更強有力的具體監(jiān)管措施。
《浙江省價格監(jiān)督管理條例》
近年來，我省認真貫徹實施《中華人民共和國價格法》，在價格調(diào)控、政府定價行為規(guī)范等方面做了大量富有成效的工作。
隨著政府職能的轉(zhuǎn)變，價格主管部門的職能定位也由過去的調(diào)價、定價為主向“定規(guī)則、當裁判、搞服務(wù)”轉(zhuǎn)變。同時，《中華人民共和國價格法》對價格宏觀調(diào)控的方式和手段、經(jīng)營者價格行為的監(jiān)管等方面的規(guī)定比較原則。
因此，需要通過制定地方性法規(guī)結(jié)合我省實際進一步細化完善，以遏制惡意囤積、價格欺詐等違法行為，保護消費者和經(jīng)營者的合法權(quán)益，維護正常的市場價格秩序。
《浙江省電網(wǎng)設(shè)施建設(shè)保護和供用電秩序維護條例》
電網(wǎng)安全是社會公共安全的重要組成部分，安全輸配電是保障經(jīng)濟社會安全的前提。近年來，均有人大代表和政協(xié)委員提出關(guān)于加強浙江省電力立法的議案、建議和提案。
省政府于1995年頒布了《浙江省電力設(shè)施保護辦法》，在維護電力設(shè)施運行安全和正常的供用電秩序方面發(fā)揮了重要作用。由于我省能源匱乏，電網(wǎng)供電能力已遠遠跟不上經(jīng)濟發(fā)展步伐，必須采取有序用電的管理措施。電力設(shè)施保護意識不強也導(dǎo)致電網(wǎng)和人身傷害事故頻頻發(fā)生，影響電網(wǎng)安全運行，必須加強電網(wǎng)設(shè)施保護。
因此，需要通過制定地方性法規(guī)來保障我省電網(wǎng)實施有序用電，加強電網(wǎng)設(shè)施保護，并協(xié)調(diào)電網(wǎng)建設(shè)的有關(guān)問題，促進電網(wǎng)發(fā)展，保證經(jīng)濟社會發(fā)展和人民生活的用電需求。
《浙江省社會救助條例》
社會救助制度是社會保障制度的重要組成部分，直接關(guān)系困難群眾基本的生存權(quán)。
關(guān)鍵詞:效力性規(guī)定;悖法性;策源性;失補正性;當罰性
中圖分類號:D923.6文獻標識碼:A文章編號:16723198(2010)01024902
1 問題的提出
《中華人民共和國合同法》第52條對有關(guān)合同無效情形進行了列舉性說明,其中第(五)項規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效。對于“強制性規(guī)定”,《最高人民法院關(guān)于合同法司法解釋(二)》(以下簡稱《合同法解釋二》)把“強制性規(guī)定”的用語進一步明確其是指“效力性強制性規(guī)定”。強制性法律規(guī)范原本進一步包含“管理性規(guī)范”和“效力性規(guī)范”。《合同法解釋二》用這一限制性解釋,把管理性規(guī)定從強制性規(guī)定中剔除,在判定合同效力時“強制性規(guī)定”專指“效力性強制性規(guī)定”。這樣,科學(xué)地縮小了判定合同無效的依據(jù)范圍。避免了因把“強制性規(guī)定”同合同效力一律關(guān)聯(lián),疏于區(qū)分立法目的、過分干涉意思自治,造成對違反法律“強制性規(guī)定”的合同皆武斷做出無效處理局面的繼續(xù)出現(xiàn)。《合同法解釋二》完善了合同無效制度,援引違反法律、行政法規(guī)的“強制性規(guī)定”來判定合同無效,就需要進一步確定“強制性規(guī)定”到底屬于“管理性”的規(guī)定(又稱“取締性”)還是“效力性”的規(guī)定。違反效力性強制性規(guī)定,合同確定無效。違反管理性強制性規(guī)定,合同效力一般不作無效處理。
2 對已有認定方法的簡述
準確認定強制性效力性規(guī)定,實施起來是個復(fù)雜的事情。強制性規(guī)定一般以三種情況出現(xiàn)。第一種情況:強制性規(guī)定本身直接規(guī)定了違法行為的效力。第二種情況:強制性規(guī)定本身沒有直接明確規(guī)定違法行為的效力,但引致或結(jié)合其他法律條文,其他法律條文明確規(guī)定了該違法行為效力。第三種情況:強制性規(guī)定本身沒有直接明確規(guī)定違法行為的效力,也沒有引致到其他具體的法律條文中,更沒有其他法律條文對其效力予以明確規(guī)定。
前兩種情況,法律有明確的效力規(guī)定,依規(guī)定確定即可。但是第三種情況由于沒有規(guī)定行為的效力,那么到底如何把效力性規(guī)定同管理性規(guī)定、指導(dǎo)性規(guī)定或取締性規(guī)定相區(qū)分就成了問題的關(guān)鍵所在。
對于強制性效力性規(guī)定的區(qū)分方法,王利明教授提出三分法:第一,法律、法規(guī)規(guī)定違反該規(guī)定,將導(dǎo)致合同無效或不成立的,為當然的效力性規(guī)定;第二,法律、法規(guī)雖然沒有規(guī)定:違反其規(guī)定,將導(dǎo)致合同無效或不成立。但違反該規(guī)定若使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會公共利益,這也屬于效力性規(guī)定;第三,法律、法規(guī)沒有規(guī)定:違反其規(guī)定,將導(dǎo)致合同無效或不成立,雖然違反該規(guī)定,但若使合同繼續(xù)有效并不損害國家利益和社會公共利益,而只是損害當事人利益的,屬于取締性規(guī)定(管理性規(guī)定)。
以上規(guī)定,從正面歸納了什么是效力性強制性規(guī)定,簡明、有序,有助于區(qū)分效力性強制性規(guī)定。但是,此分法還只是對《合同法》第五十二條規(guī)定的概括。法律明確規(guī)定無效的,合同當然無效是應(yīng)有之義。《合同法》第五十二條有下列情形之一的,合同無效:(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(四)損害社會公共利益;上述歸納的第二種情況正好合同法第五十二條第一項和第四項一致,但是如何認定“國家利益”、“社會公共利益”至今缺乏明確的標準,從而導(dǎo)致第二種情況同第三種情況還是無從準確區(qū)分。 可見,上述論述有積極的意義,但依然沒有滿足到可以判斷所有強制性規(guī)范的程度。
還有學(xué)者認為,可以從強制性規(guī)定所針對的對象來對效力性和取締性規(guī)定進行分類。也共分三類。第一類禁止性規(guī)定禁止的是“某一類型的合同行為”,當事人不得為該合同行為,因為對于此類型的合同行為,只要發(fā)生就會損害國家利益或者社會公共利益。第二類禁止性規(guī)定禁止的是市場準入的主體、時間和地點問題,它與合同行為無關(guān),相應(yīng)的合同行為本身依然為法律所允許。第三類禁止性規(guī)定禁止的是合同的履行行為,合同本身依然有效,不能履行所要承擔的是違約責任。這三類行為中,第一類為強制性效力性規(guī)定,后兩者為管理性規(guī)定。
這些歸納給出了以禁止對象為分類的思路,具有積極意義,但其不周延更加明顯,從而導(dǎo)致應(yīng)用性的欠缺。因為“某一類型的合同行為”同“市場準入的主體、時間和地點問題”沒有進一步區(qū)分。沒有給怎樣“對號入座”一個可以判定的特征導(dǎo)向。如對保險業(yè)、金融業(yè)的從業(yè)主體資格限制,違法從事保險業(yè)或者吸儲的按照這種說法完全可以認為是對“市場準入的主體、時間和地點的限制問題”,這似乎是有效行為了。(因為,無法知曉這屬于某一類型的合同還是 “對市場準入的主體、時間和地點的限制問題”。)但事實上為了保障特別重要的公共利益,為了維護金融秩序,此行為是應(yīng)認定行為無效,顯然是效力性規(guī)定而不是管理性規(guī)定。
3 重構(gòu)效力性強制性規(guī)定的認定方法
第一,從公法對私法的必要規(guī)制看效力性規(guī)范。
比如:公法若是大街馬路上偶爾出現(xiàn)的威武而安靜的交警,那么私法可看做大街上馬路上的車輛、行人。后者各行其道,輕松、自由歡快。前者,安靜地巡視著,保障道路的暢通和后者的安全。如果一個汽車發(fā)動機不小心熄了火,一下子沒有啟動起來。交警往往會過來幫助推車,讓發(fā)動機發(fā)動,繼續(xù)前行,保持路面暢通。這是公對私的干涉,但是管理性的,就像合同法里的管理性規(guī)范,通過補正手段讓合同繼續(xù)履行。但是,如果一個汽車,占道逆行,撞壞了另一輛汽車。這時,交警就可能要把該肇事汽車拖走,而不惜犧牲該汽車繼續(xù)前行的權(quán)益。
交警動用拖車等處罰措施,就像合同法的強制性效力性規(guī)范的動用。而交警的勸導(dǎo)和幫助,則是管理性規(guī)范。如果交警過于頻繁地動用處罰措施,不時地封路拖車;那么,將會造成很多車輛、行人無法順利達到目的地,車輛行人就沒有了自己自主的預(yù)期。相反,如果交警過于“無為”,任憑車輛橫沖直撞,那么道路也會是兇險異常。交警的處罰和幫助兩種方式要有良好的平衡。所以交警在無礙交通秩序的前提下,要盡可能地少封路、攔車,從而讓車輛行人走得了、走得好。
同樣公法對私法的規(guī)范進行規(guī)制就是通過強制性規(guī)范來進行。依法律的強制性效力性規(guī)范宣告合同無效,是公法性權(quán)力對私法意思自治權(quán)利的徹底否定,打破了當事人對自我財產(chǎn)的處分安排,使合同利益落空。為了保護公共利益,維護公平正當?shù)纳鐣刃?這是必要的手段,但又必須慎重使用,否則會造成背離立法目的,侵害弱小者利益,有損交易安全和資源的順暢配置。所以,把強制性規(guī)范進一步自分為強制性管理性規(guī)范和效力性規(guī)范等就應(yīng)運而生了。
第二,認定強制性效力性規(guī)范的標準必須符合“悖法性、策源性、失補正性、當罰性”四要素。
首先,如前所述強制性規(guī)定本身直接規(guī)定了違法行為的效力;強制性規(guī)定本身沒有直接明確規(guī)定違法行為的效力,但引致或結(jié)合其他法律條文,其他法律條文明確規(guī)定了該違法行為效力。皆屬于確定滿足以上四要素的效力性規(guī)范。
其次,對于觸犯合同無效的強制性效力性規(guī)定構(gòu)成四要素的理解。
一是“悖法性”。悖法性是指同法律、行政法規(guī)(不包括部門規(guī)章、地方性法規(guī))的具體條款或原則相違背。
如果違反的是部門規(guī)章或地方性法律,則不能直接以違反部門規(guī)章或地方性法規(guī)為依據(jù)來判斷合同無效。這時候,部門規(guī)章和地方性法規(guī)可以作為啟迪思路的參考。審查該部門規(guī)章是否符合法律、行政法規(guī)的原則。如果符合法律、行政法規(guī)的原則。那么,很可能該行為也直接違反了法律、行政法規(guī)的原則。此時則可依違反法律、行政法規(guī)的原則為由判斷合同無效。如損害公共利益可為判斷合同無效的理由。如果部門規(guī)章、地方性法規(guī)不符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定,也不符合部門規(guī)章、地方性法規(guī)的原則精神。如實行地方保護的法規(guī)。則雖然違反了部門規(guī)章或地方性法規(guī),可以直接以沒有法律、行政法規(guī)的依據(jù)為由,認定合同有效。
二是策源性。策,中國古代趕馬用的棍子,一段有尖刺,能刺馬的身體,使它向前跑。也有謀劃,籌劃之意。如策應(yīng)。源,水流起頭的地方如河源,泉源,源遠流長,飲水思源。所謂策源性在文中意指規(guī)范自始即對行為及結(jié)果持根本否定的態(tài)度。即史尚寬所說,效力規(guī)定著重違反行為之法律行為價值,以否認其法律效力為目的;而取締規(guī)定(管理性規(guī)定)著重違反行為之事實行為價值,以禁止其行為為目的。
判斷是否具有策源性的方法,一是看規(guī)范側(cè)重的是管理行為還是目的。(或者管理行為的本身也包含目的行為。)不可容忍目的行為的,為具有策源性質(zhì)的規(guī)定。二是具有對國家利益和社會公共利益以及其他重大利益的直接觸及性。三是一般規(guī)定側(cè)重的是行為的內(nèi)容,對主體資格鮮有規(guī)定,除非該主體資格事涉特別保護,并在合同關(guān)系中造成主要實質(zhì)要件的欠缺,直接造成內(nèi)容的不可容忍。
三是失補正性。從立法目的看,如果是為了實現(xiàn)管理的需要而設(shè)置,而不是為了側(cè)重內(nèi)容的本身,并且其本身結(jié)果的出現(xiàn)并非不可容忍,甚至結(jié)果本身還有促進流轉(zhuǎn)的益處,則是管理性規(guī)定。這管理性規(guī)定具有事后的補正性。所謂失補正性是指行為本身及其結(jié)果自始受到嚴厲的否定性評價,不得補正后有效。
四是當罰性。所謂當罰性是指:該規(guī)范所指的行為,必須處罰,否則其行為及造成的結(jié)果“繼續(xù)存在”會造成嚴重危害。如果禁止履行的已經(jīng)實際履行了,在不違反合同法五十二條一至四項的條件情況下,為不當罰。比如,建成并實際驗收合格的建筑物,無資質(zhì)的建筑承包人得按照合同主張權(quán)利。這時,由于建筑承包人已經(jīng)按要求驗收合格,并沒有因為其主體資格缺乏而給對方當事人造成損失。至于其應(yīng)當履行行政上的管理手續(xù),即要求申領(lǐng)相應(yīng)的資質(zhì)證書則是行政管理上的問題;雖然沒有相應(yīng)資質(zhì)證書,在合同履行的實質(zhì)要求都成就的情形下,卻還用沒有資質(zhì)證書為由去斷定合同無效,并按照合同無效來處理當事人的權(quán)利義務(wù)就會構(gòu)成過度干涉當事人意思自治并造成社會資源的浪費。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。雖然字面上是把“承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級”的情形下簽訂的合同認定為無效,但處理方式依然參照合同有效。所以,對于“不應(yīng)當罰”的情形,不可認定為效力性強制性規(guī)定。因為,即使援用假定的效力性強制性規(guī)定,而判定“合同無效”,也無法按照“合同無效”的定性去不加修正地處理。
參考文獻
“十三五”時期，船員在全面建成小康社會、服務(wù)國家戰(zhàn)略、促進經(jīng)濟發(fā)展中將發(fā)揮更加突出的作用。會議提出，我國船員管理工作將以深化“放管服”改革為核心，堅持以海事系統(tǒng)“三化”建設(shè)為統(tǒng)領(lǐng)，推進六個方面的工作：建立應(yīng)用型船員培養(yǎng)模式，提升船員綜合素質(zhì)；創(chuàng)新船員考試發(fā)證模式，推進培訓(xùn)、考試、發(fā)證有機協(xié)調(diào)；建設(shè)完善船員市場體系，促進船員市場健康發(fā)展；落實“放管服”改革措施，切實轉(zhuǎn)變船員管理職能；深化內(nèi)河船員管理改革，促進內(nèi)河船員科學(xué)發(fā)展；改善船員職業(yè)發(fā)展環(huán)境，促進船員隊伍科學(xué)發(fā)展。
近年來，我國船員的國際競爭力不斷增強，外派海員數(shù)量和高級船員比例逐年增長。截至去年年底，我國注冊船員達137萬人，其中海船船長和高級船員達22.8萬人。
首部航運中心建設(shè)地方性法規(guī)在上海表決通過
上海市第十四屆人大常委會第三十次會議6月23日表決通過了《上海市推進國際航運中心建設(shè)條例》。這是一部國際航運中心建設(shè)的框架性立法，基本覆蓋了航運中心的各個要素，也是中國第一部關(guān)于航運中心建設(shè)的地方性法規(guī)。
條例自2016年8月1日起正式施行。上海市人大常委會法工委主任丁偉當日表示，條例主要針對國際航運中心建設(shè)中的短板問題，立足地方政府可以積極作為的領(lǐng)域，聚焦集疏運基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、航運企業(yè)和機構(gòu)集聚、航運營商環(huán)境營造等事項。
丁偉表示，在上海的四個中心建設(shè)中，國際金融中心、國際貿(mào)易中心建設(shè)分別于2009年、2012年出臺了綜合性的地方性法規(guī)，而國際航運中心建設(shè)一直缺乏綜合性的地方性法規(guī)。近年來，“絲綢之路”經(jīng)濟帶、21世紀“海上絲綢之路”等國家新戰(zhàn)略的實施，為推動航運市場發(fā)展帶來新的機遇和空間。在推進上海國際航運中心建設(shè)的關(guān)鍵時期，通過地方立法提供法制保障，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動作用，顯得尤為重要和迫切。（陳靜）
天津海事：打造海空一體監(jiān)控體系
近日，天津海事局推出多項新舉措。一是提高搜救和溢油應(yīng)急能力。完善《天津市海上搜救應(yīng)急預(yù)案》，落實《天津市防治船舶溢油污染海洋環(huán)境應(yīng)急能力建設(shè)專項規(guī)劃》，加快推動溢油應(yīng)急設(shè)備庫的建設(shè)，實現(xiàn)一次溢油控制清除能力達到2000噸。開展“四類重點船舶”的專項整治，提高船舶安全營運和防止污染管理水平。
此外，依托天津自由貿(mào)易試驗區(qū)、東疆保稅港區(qū)等優(yōu)勢條件，強化船員服務(wù)功能，吸引航運人才聚集。籌建國家級船員技能評估示范中心，打造船員教育培訓(xùn)和勞務(wù)輸出集散地，提升濱海新區(qū)在國際及國內(nèi)航運界的影響力。
1 加強檔案執(zhí)法監(jiān)督工作的重要性、必要性
檔案執(zhí)法監(jiān)督，是指檔案行政管理部門依法對國家機關(guān)、團體、企事業(yè)單位的檔案工作進行監(jiān)督、檢查和指導(dǎo)，是依法治檔的必要手段和檔案行政管理活動中不可缺少的重要職能。檔案執(zhí)法監(jiān)督是檔案工作法制化的必然產(chǎn)物，最終目的是依法保障檔案事業(yè)的健康有序發(fā)展。首先，從檔案執(zhí)法監(jiān)督的作用上講，檔案執(zhí)法監(jiān)督可以有效防止檔案法律、法規(guī)被違反、扭曲和誤用，依法使檔案工作步入規(guī)范化、制度化的軌道。其次，從目前我國檔案執(zhí)法現(xiàn)實看，盡管《檔案法》的頒布實施，使我國檔案事業(yè)步入了法制管理的軌道。但由于受主客觀因素的制約和傳統(tǒng)觀念的束縛，檔案執(zhí)法還帶有主觀片面性和隨意性，這就為檔案執(zhí)法監(jiān)督工作來保障《檔案法》的實施提供了客觀需要。第三，從檔案執(zhí)法監(jiān)督工作的現(xiàn)實看，我國各級檔案行政管理部門已經(jīng)開始實施執(zhí)法監(jiān)督，但目前還未獲得人們所期望的以及它本身所應(yīng)達到的效果。這就需要建立健全檔案執(zhí)法監(jiān)督制度，強化檔案執(zhí)法監(jiān)督職能。
2 當前檔案執(zhí)法監(jiān)督工作存在的問題和原因
目前檔案行政管理部門在檔案執(zhí)法監(jiān)督工作中存在著隨意執(zhí)法，執(zhí)法不力等問題。
2.1 現(xiàn)行檔案行政管理部門的監(jiān)督主體不明，監(jiān)督力量薄弱。我國《檔案法》第六條明確規(guī)定：國家檔案行政管理部門主管全國檔案事業(yè)，對全國的檔案事業(yè)實行統(tǒng)籌規(guī)劃、組織協(xié)調(diào)、統(tǒng)一制度、監(jiān)督和指導(dǎo)。《檔案法》從法律上明確了檔案行政管理部門的執(zhí)法監(jiān)督職能，更加突出檔案行政管理部門執(zhí)法地位。但就目前情況看，由于機構(gòu)改革等諸多因素，管理機構(gòu)設(shè)置落實困難，多數(shù)地方檔案行政管理機構(gòu)尚不健全。甚之有的地方取消了行政編制，使執(zhí)法監(jiān)督權(quán)力量薄弱;許多地方撤消了檔案局，只保留事業(yè)建制，《檔案法》未賦予事業(yè)單位行政監(jiān)督職能，使檔案執(zhí)法工作步入怪圈。
2.2 檔案執(zhí)法監(jiān)督工作尚未形成合力。一是有些檔案行政管理部門對施行《檔案法》和《行政處罰法》既缺乏經(jīng)驗，又不夠重視，還沒有從根本上樹立依法治檔的觀念。另一方面，全社會對檔案執(zhí)法監(jiān)督工作認識不到位，對檔案行政處罰表現(xiàn)出漠然的態(tài)度;就目前的檔案執(zhí)法的程序和規(guī)范又不很健全，缺乏可供操作的專門監(jiān)督法規(guī)和標準，這些都影響了具體的執(zhí)法監(jiān)督活動。
2.3 檔案執(zhí)法監(jiān)督缺乏可操作性。檔案執(zhí)法監(jiān)督需要具體的實施辦法和相關(guān)配套的法規(guī)、規(guī)章來加以規(guī)范。但目前檔案執(zhí)法監(jiān)督檢查的規(guī)定和制度很不健全，宏觀上缺乏可供操作的專門監(jiān)督法規(guī)和標準;現(xiàn)行的《檔案法》、《檔案法實施辦法》和其它一些地方法規(guī)也存在條條粗、彈性大、操作標準難以掌握的缺點，不能滿足檔案執(zhí)法監(jiān)督的要求。這些都影響了具體的監(jiān)督活動。
3 加強檔案執(zhí)法監(jiān)督工作的對策
由于受主、客觀等多方面因素的制約和傳統(tǒng)觀念的束縛，檔案行政管理部門的執(zhí)法監(jiān)督職能始終沒有得到充分發(fā)揮。如何加強檔案執(zhí)法監(jiān)督職能，深化新形勢下檔案執(zhí)法監(jiān)督工作，完善現(xiàn)有檔案執(zhí)法監(jiān)督機制已是一個亟待解決的理論和實踐問題。
3.1 完善檔案執(zhí)法監(jiān)督主體建設(shè)，加強檔案執(zhí)法監(jiān)督力度。在機構(gòu)改革中保留縣以上檔案行政管理部門，由其依據(jù)檔案法律法規(guī)來行使檔案執(zhí)法監(jiān)督權(quán)。實行局館合一體制的，保留部分行政編制，解決檔案執(zhí)法工作中名不正言不順的問題。
3.2 廣泛開展檔案法制宣傳，提高檔案工作人員的檔案意識和法制觀念。要深入持久地開展形式多樣，內(nèi)容豐富的《檔案法》學(xué)習宣傳教育活動，進一步提高檔案工作人員和全社會對檔案工作及其法律法規(guī)的認識。一方面要強化全社會的檔案意識和法制觀念，提高遵紀守法和接受監(jiān)督的自覺性;另一方面，要正確運用《檔案法》這一法律武器，要勇于執(zhí)法和善于監(jiān)督。同時，運用多種手段，及時查處違法案件，切實做到有法必依，依法治檔，執(zhí)法必嚴，違法必究，維護法律的權(quán)威。
3.3 抓好地方性法規(guī)配套，使檔案法規(guī)體系建設(shè)有新突破。健全檔案工作的地方性法規(guī)，是做好執(zhí)法監(jiān)督工作的基礎(chǔ)性條件。在修改完善檔案工作以及各種專業(yè)檔案規(guī)范及地方性標準的基礎(chǔ)上，加快有關(guān)監(jiān)督條例和監(jiān)督法的制定，要依法明確檔案執(zhí)法監(jiān)督的形式、程序和手段，提高檔案執(zhí)法監(jiān)督工作的可操作性，解決監(jiān)督難、監(jiān)督不到位、監(jiān)督不力、監(jiān)督弱化的問題，實行科學(xué)、合理、有效的監(jiān)督。同時對檔案工作地方性法規(guī)體系進行研究和探討，確定合理的結(jié)構(gòu)體系，并有計劃地加以完善，不斷提升檔案工作法制建設(shè)的水平。
3.4 建立一支業(yè)務(wù)熟練、懂法守法、廉潔奉公的執(zhí)法監(jiān)督人員隊伍。隊伍建設(shè)是強化檔案執(zhí)法監(jiān)督職能的組織保證。因此要加強對檔案執(zhí)法人員的培訓(xùn)，使檔案執(zhí)法監(jiān)督人員盡快實現(xiàn)轉(zhuǎn)軌變型，由過去比較偏重業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)為既重檔案業(yè)務(wù)基礎(chǔ)，更重檔案法制管理，既要明確執(zhí)法監(jiān)督程序，又要提高素質(zhì)、水平和工作質(zhì)量，努力建設(shè)一支知法、懂法、守法的高素質(zhì)的檔案執(zhí)法監(jiān)督干部隊伍，提高檔案執(zhí)法的準確性和自覺性。
論文關(guān)鍵詞：洪水資源利用法律制度建設(shè)
論文摘要：開展洪水資源利用法律制度建設(shè)，適宜“自下而上”，由各地方根據(jù)情況先行開展相關(guān)法規(guī)建設(shè)，包括制訂適用于本行政區(qū)域的地方性法規(guī)或者地方政府規(guī)章等另一方面，伴隨著洪水資源利用的實踐推進和各種制度建設(shè)的探索．適時“自上而下”，由國家推出相關(guān)法律法規(guī)，引導(dǎo)全國范圍內(nèi)洪水資源利用的開展。
洪水資源利用是指按照風險分擔、利益共享的原則．通過建設(shè)和完善滯、蓄、調(diào)、引、灌等工程設(shè)施，綜合采用規(guī)劃、預(yù)報、調(diào)度、應(yīng)急預(yù)案等非工程措施，實施洪水風險管理，對特定規(guī)模洪水的公益性增值利用，具有綜合、風險、公益、增值等特征。在洪水資源利用過程中，涉及洪水風險管理、洪水資源利用規(guī)劃、河湖水庫調(diào)度、蓄滯洪區(qū)優(yōu)化運用、地下水回灌等多種行為．需要調(diào)整多重利益關(guān)系，亟須加強相關(guān)法律制度建設(shè)。
一、洪水資源利用法律制度建設(shè)的重要性
1．適應(yīng)洪水資源利用趨勢的內(nèi)在需要
我闞水資源短缺．隨著經(jīng)濟社會發(fā)展，用水需求的日益增加，缺水威脅將進一步加劇，適度利用洪水資源將成為解決局部地區(qū)水資源短缺的重要途徑之一因此，洪水資源利用在規(guī)模和總量上都將呈現(xiàn)日益增長趨勢存洪水資源利用過程中，包括洪水資源利用規(guī)劃、洪水風險管理、江河湖泊水庫調(diào)度、蓄滯洪區(qū)優(yōu)化運用及其補償、回灌地下水等，需要一系列制度予以支持。這些制度的確立和運作，單純依靠政策難以完全奏效，需要上升到法律層面上予以規(guī)范化、法制化．
2．協(xié)調(diào)洪水資源利用復(fù)雜利益關(guān)系的迫切要求
在洪水資源利用過程中，涉及各級政府、各級防總、各級政府部門、水工程管理單位、社會公眾等多重主體，各主體利益關(guān)系復(fù)雜而多元。在我國．雖然這些主體的根本利益具有一致性．但個別時候針對具體事件，也會產(chǎn)生不同程度的利益沖突或矛盾。如果不能及時妥善處理，就會形成新的不安定因素，這就需要以法律的形式協(xié)調(diào)各方的利益．發(fā)揮法律制度的教育和引導(dǎo)作用，有效地開展洪水資源利用活動
3．解決洪水資源利用法律缺位的關(guān)鍵舉措
盡管目前我同已確立了“保障安全、充分利用”的洪水資源利用基本政策，要求在保障防洪安全的前提下，充分利用洪水資源。然而前我同存洪水資源利用方面的法律法規(guī)卻處于缺位狀態(tài)：除了《天津市防洪抗旱條例》等部分地方性法規(guī)明確提出“鼓勵對雨洪水資源的開發(fā)利用之外．水法、防洪法、防汛條例以及各種涉水部門規(guī)章均未規(guī)定洪水資源利用問題。洪水資源利用法律缺位，導(dǎo)致洪水資源利用面臨著一系列法律瓶頸，嚴重制約著洪水資源利用的有效開展。為此．在推進洪水資源利用過程中．有必要加強洪水資源利用法律制度建設(shè)
二、洪水資源利用法律制度建設(shè)的重點
1．確立洪水資源利用的基本原則
洪水資源利用具有利害兩重性．其“利”體現(xiàn)在洪水一旦資源化，就可以像其他水資源一樣進行興利：其“害”體現(xiàn)在，除了洪水本身可能存在的危害性之外，還可能因為洪水資源化措施的實施帶來各種附加風險．如洪水預(yù)報誤差風險、調(diào)度操作誤差風險等。因此，為了充分利用洪水資源．需要適度承受洪水風險，并協(xié)調(diào)好不同主體之間基于洪水資源利用的利害關(guān)系．而這首先需要明確洪水資源利用的基本原則。歸納起來，主要有以下基本原則：
一是保障安全原則．即利用洪水資源必須結(jié)合實時的工情、雨情、汛情，科學(xué)決策、審慎操作．保證度汛安全。
二是統(tǒng)一規(guī)劃原則，即通過合理的規(guī)劃，按照風險分擔、利益共享的原則統(tǒng)籌流域上下游、左右岸、干支流、城鄉(xiāng)間基于洪水資源利用的利害關(guān)系。
三是因地制宜原則，即利用洪水資源時需要注意結(jié)合各個流域的工情、雨情、水情，綜合考慮該區(qū)域的經(jīng)濟社會發(fā)展狀況，采取適宜的利用措施，實現(xiàn)洪水資源的優(yōu)化配置。
四是綜合利用原則．即從全流域通盤考慮，既要考慮如何科學(xué)合理地進行河庫洪水錯峰調(diào)度以發(fā)揮防洪減災(zāi)效益．還要考慮如何通過科學(xué)調(diào)度增加水庫容納水量及調(diào)蓄滯洪水量來提高水能水量利用率，綜合增加發(fā)電、灌溉和防洪效益。
2．確立政府主導(dǎo)的洪水資源利用管理體制
洪水資源利用作為一項有風險的公益性事業(yè)，需要建立以政府為主導(dǎo)的管理體制，賦予洪水資源利用主管部門較強的行政權(quán)力，以滿足應(yīng)急管理決策的緊迫性和復(fù)雜性需要。為此，需要明確洪水資源利用主管機構(gòu)的職責與權(quán)限，建立必要的監(jiān)督制約機制，追究者的法律責任．以避免無序利用、不合理利用引發(fā)新的生態(tài)與環(huán)境問題。
3．確立洪水資源利用規(guī)劃制度
洪水資源利用與常規(guī)水資源開發(fā)利用不同，缺乏有效的利益協(xié)調(diào)與驅(qū)動機制．需要在政府主導(dǎo)下編制專業(yè)規(guī)劃，結(jié)合具體的雨情、汛情、工情．科學(xué)決策，相機實施。為此．需要明確洪水資源利用規(guī)劃編制的組織形式、編制主體、決策程序、法律地位和有關(guān)機構(gòu)及利益相關(guān)者參與的機制．規(guī)定洪水資源利用規(guī)劃的執(zhí)行與監(jiān)督等。
4．結(jié)合洪水資源利用方式設(shè)計不同的法律制度
洪水資源利用主要有四種方式：水庫調(diào)度．區(qū)域內(nèi)河系聯(lián)網(wǎng)調(diào)度以及跨區(qū)域或跨流域水量調(diào)度，蓄滯洪區(qū)的優(yōu)化運用，通過工程措施主動回灌地下水。不同的洪水資源利用方式，其法律制度建設(shè)重點存在很大區(qū)別：
①對于水庫調(diào)度而言，法律制度建設(shè)的重點在于洪水資源調(diào)度及風險責任承擔。為了充分發(fā)揮現(xiàn)有水庫等工程的調(diào)蓄水功能，最大限度地利用洪水資源，需要改變傳統(tǒng)的水庫調(diào)度模式。建立動態(tài)的汛期概念，并在此基礎(chǔ)上確定動態(tài)的汛限水位、調(diào)整具體的水庫汛期調(diào)度方案。在此過程中，伴隨著洪水風險的增加，需要確立相應(yīng)的風險責任承擔主體和承擔方式。
②對于區(qū)域內(nèi)河系聯(lián)網(wǎng)調(diào)度、跨區(qū)域或跨流域水量調(diào)度而言，法律制度建設(shè)的重點在于洪水資源在不同區(qū)域、流域之間的配置、調(diào)度以及不同區(qū)域、流域之間在水資源、水環(huán)境方面的利益平衡。為了盡可能滯留洪水，可以利用聯(lián)網(wǎng)的河系或跨流域調(diào)水工程等，將本流域、本區(qū)域的汛期“棄水”調(diào)度到其他流域或區(qū)域加以儲存或利用，這就需要充分考慮不同區(qū)域、流域之間的水資源配置規(guī)劃．并進行相關(guān)的水量調(diào)度制度建設(shè)。由于洪水往往夾雜著各種污染物．因此，在洪水資源調(diào)度過程中，需要有效控制與管理污染物。限制污染災(zāi)害在地區(qū)間轉(zhuǎn)移，避免造成更為嚴重的環(huán)境污染事故。
（3）對于蓄滯洪區(qū)的優(yōu)化運用而言，法律制度建設(shè)的重點在于蓄滯洪區(qū)的功能調(diào)整和受損者的利益補償為了合理利用洪水資源．有必要將蓄滯洪區(qū)的運用從單一的被動防洪調(diào)度轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃拥男詈榕d利和錯峰防洪等多種形式．為此需要建立有效的社會管理和經(jīng)濟調(diào)節(jié)機制．建立行之有效的管理法規(guī)．制定和實施適宜的人口政策、產(chǎn)業(yè)政策，搞好產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和經(jīng)濟發(fā)展布局，促進蓄滯洪區(qū)人與自然的和諧，實現(xiàn)區(qū)內(nèi)經(jīng)濟社會的健康、有序發(fā)展。同時。應(yīng)當根據(jù)各流域防洪規(guī)劃、洪水資源利用規(guī)劃的要求．結(jié)合蓄滯洪區(qū)的土地利用、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)及經(jīng)濟發(fā)展水平，以不同淹沒水深及淹沒時間為參數(shù)．劃分蓄滯洪區(qū)的啟用級別．確定相應(yīng)級別的啟用決策機構(gòu)。實現(xiàn)蓄滯洪區(qū)分級運用管理。在此過程中，需要加強蓄滯洪區(qū)運用補償立法．依法界定有關(guān)區(qū)域地方政府作為補償主體，明確補償資金的來源，規(guī)定補償金的支付方式和用途。健全補償基金的征收、分配和管理運作、資金管理機構(gòu)的規(guī)章制度，規(guī)范補償金的發(fā)放、使用和監(jiān)督等。
(4)對于主動回灌地下水而言，法律制度建設(shè)的重點在于回灌設(shè)施建設(shè)與管理以及洪水水質(zhì)的管理問題。有效回灌地下水往往需要修建地下截壩、攔水閘，開挖深井、滲溝等工程．為此需要對回灌設(shè)施建設(shè)與管理制定專門的法規(guī)標準。此外，洪水在較短的時間內(nèi)匯集，水質(zhì)難以控制，因此在回灌地下水的同時。必須采取必要的監(jiān)督控制措施，保證水質(zhì)不被污染，以免污染了地下水源，造成新的自然災(zāi)害。需要明確可回灌地下的洪水水體質(zhì)量標準體系，建立洪水水質(zhì)檢測、報告制度及操作規(guī)程，加大利用決策的信息支持力度，完善利用洪水資源回灌地下的決策機制。對無視洪水水質(zhì)，強行決策致使地下水體污染的，設(shè)定相應(yīng)的法律責任。
5．建立健全應(yīng)急管理機制
為控制或減輕洪水資源利用過程巾可能遇到的突發(fā)性水災(zāi)損失．必須建立健全應(yīng)急管理制度，包括應(yīng)急預(yù)案的編制、應(yīng)急預(yù)案的啟動程序、應(yīng)急預(yù)案的演練、相關(guān)單位和個人在各級應(yīng)急響應(yīng)中的責任義務(wù)與協(xié)同機制、加強應(yīng)急反應(yīng)能力建設(shè)的措施、應(yīng)急決策后的評估制度以及相關(guān)責任追究制度等。
6．其他制度
除了建立、完善或落實上述法律制度外，還需要建立洪水資源利用的生態(tài)補償制度、跨區(qū)糾紛解決機制、水質(zhì)監(jiān)測與控制制度等各種制度措施。
三、政策建議
1構(gòu)建由法律、法規(guī)、規(guī)章所構(gòu)成的洪水資源利用法規(guī)保障體系
在今后開展洪水資源利用法律制度建設(shè)過程中，需要構(gòu)建由法律、法規(guī)、規(guī)章所構(gòu)成的洪水資源利用法規(guī)保障體系。在法律層面．可通過修訂防洪法，增加有關(guān)洪水資源利用的條款。如將防洪規(guī)劃擴展為洪水管理規(guī)劃，確立洪水資源利用規(guī)劃的地位；明確洪水資源利用的協(xié)調(diào)機制．加強中央、地方和各行政管理部門之間在洪水資源利用行動中的溝通與協(xié)調(diào)，擴展國家防汛抗旱總指揮部的職能；將洪水影響評價制度由洪泛區(qū)、蓄滯洪區(qū)向整個防洪區(qū)推廣．由建設(shè)項目向與土地利用有關(guān)的規(guī)劃推廣；在保障措施中，明確洪水資源利用資金的來源，明確中央與地方的洪水資源利用投人原則，明確洪水資源利用基金在洪水管理基金中的比例等。在行政法規(guī)層面，需要及時出臺“蓄滯洪區(qū)管理條例”，合理確定蓄滯洪區(qū)的規(guī)劃管理制度、科學(xué)利用制度和損害補償制度，以促進蓄滯洪區(qū)的優(yōu)化運用：需要在將來出臺的“地下水資源管理條例”中建立地下水回灌制度，保障地下水的有效供給，從根本上緩解地下水環(huán)境惡化趨勢。在部門規(guī)章層面，為了具體指導(dǎo)我國洪水資源利用實踐，可以在有關(guān)水部門規(guī)章的制定、修改時加入洪水資源利用的相關(guān)制度。比如，在已納入水利部立法工作安排的“雨洪影響評價分級管理規(guī)定”“雨洪影響評價資質(zhì)管理辦法”“丹江口水庫管理辦法”“尼爾基水利樞紐庫區(qū)管理辦法”“東平湖管理辦法”等部門規(guī)章中規(guī)定與洪水資源利用相關(guān)的制度。此外，省、自治區(qū)、直轄市人大、政府及相關(guān)地方立法機構(gòu)可以通過制定地方性法規(guī)或地方政府規(guī)章，結(jié)合本地區(qū)洪水資源利用的實際需要，將國家確定的洪水資源利用制度予以具體化。
2．采取“自下而上”和“自上而下”相結(jié)合的上下聯(lián)動路徑進行推進
在洪水資源利用法律制度建設(shè)過程中．可以采取“自下而上”和“自上而下”相結(jié)合的上下聯(lián)動路徑進行推進。一方面，洪水資源利用在我國尚處于起步階段．在這種情況下，開展洪水資源利用法律制度建設(shè)適宜“自下而上”，由各地方根據(jù)情況先行開展相關(guān)法規(guī)建設(shè)，包括制汀適用于本行政區(qū)域的地方性法規(guī)或者地方政府規(guī)章等。通過地方性立法先行．不僅可以滿足缺水地區(qū)科學(xué)合理利用洪水資源的立法需求，而且可以因地制宜，積累經(jīng)驗。另一方面，伴隨著洪水資源利用的實踐推進和各種制度建設(shè)的探索，適時“自上而下”，由國家推出相關(guān)法律法規(guī)，引導(dǎo)全國范圍內(nèi)洪水資源利用的開展。從洪水資源利用法律制度建設(shè)上看．也只有在法律法規(guī)層面引進洪水管理理念并對防洪法進行修改，并出臺蓄滯洪區(qū)管理條例、地下水資源管理條例等法規(guī)之后．才能表明洪水資源利用法規(guī)保障體系真正建立。
3．分階段、分步驟、有計劃地推進洪水資源利用法規(guī)保障體系建設(shè)
在洪水資源利用法規(guī)保障體系建沒過程中．可以考慮分為三個階段：2015年前為政策先導(dǎo)與框架確定階段，重點是由地方出臺相關(guān)的政策法規(guī)．同時盡快推進已經(jīng)列人水法規(guī)體系總體規(guī)劃的蓄滯洪區(qū)管理條例、洪水影響評價管理條例、地下水資源管理條例等水法、防洪法的配套法規(guī)：2015-2020年為主要法律制度完善階段．重點是將防洪法修改完善為洪水管理法：2020年之后為制度進一步健全階段．重點是進一一步修改完善各項政策法規(guī)，從而逐步建立起長期、有效的洪水資源利用法規(guī)保障體系。
《中華人民共和國合同法》實施以來，廣大人民群眾合同意識普遍增強，合同在社會生活中的地位越來越重要。我們在司法實踐中，首先要搞清楚有效合同、未生效合同、違法合同及無效合同的劃分區(qū)別，才能保證正確認定合同效力，并根據(jù)其法律特征合理歸責，使當事人對民事權(quán)力有合理預(yù)期，從而提高交易速度，維護市場交易安全。
有效合同是指依法成立的，對雙方當事人具有法律約束力的合同；未生效合同是指合同成立后，按照法律規(guī)定合同不生效，須等到法律規(guī)定的條件成熟后才生效的合同，或者當事人在合同約定的生效條件未成立。這就是說合同未發(fā)生法律效力，事后當事人補辦批準登記手續(xù)的或當事人約定的條件成立的，合同是很可能有效的。合同法增加未生效合同，填補了以前三部合同法在這方面的空白。因此，未生效合同絕不等于無效合同。違法合同是指從合同的構(gòu)成條件看雖然構(gòu)成一個合同，但是合同目的、內(nèi)容、標的或形成違反法律、法規(guī)的合同。無效合同是指雙方當事人雖然就合同的條款達成協(xié)議并簽訂了合同，但由于該合同違反法律禁止性或限制性規(guī)定，不具有任何法律效力的合同。
事實上，由于合同違法的嚴重程度不同，有的是違反法律、法規(guī)強制性規(guī)定，有的是違反法律、法規(guī)倡導(dǎo)性規(guī)定，有的是違反部門規(guī)章、地方性法規(guī)，這樣就出現(xiàn)違法合同不一定是無效合同。當合同違法涉及法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定時就沒有法律效力，即成為無效合同；而當合同違法只涉及法律、行政法規(guī)的非強制性規(guī)定，即違反倡導(dǎo)性規(guī)定或違反部門規(guī)章、地方性法規(guī)時，合同仍然是有效的。這時合同叫“瑕疵”合同。所以，違法合同不一定是無效合同，而無效合同必定是違法合同。
當然，違反行政法規(guī)的任意性規(guī)定、倡導(dǎo)性規(guī)定、部門規(guī)章、地方性法規(guī)雖然對合同效力沒有影響，但并不表明違規(guī)方當事人可不承擔相應(yīng)責任。這就要求我們分清當事人應(yīng)承擔的違法責任與合同效力之間的關(guān)系。
二、合同成立與合同生效的關(guān)系
根據(jù)合同法第四十四條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定”。批準登記等手續(xù)不是合同成立的要件，也不是合同的有效要件，僅僅是合同的生效要件，“生效”是與“不生效”相對應(yīng)的概念，而不是與“無效”相對應(yīng)的。因此，“不生效”不等于“無效”。筆者認為，合同的生效與不生效，都是以合同成立作為前提的，如果合同根本不成立，則根本談不上生效的問題，更談不上有效或無效的問題。
一些法律、行政法規(guī)之所以規(guī)定有些合同應(yīng)當辦理批準手續(xù)或登記手續(xù)才生效，主要是為了維護社會公共利益，保護交易安全，所以按照特別法優(yōu)于一般法的原則，未經(jīng)批準登記就不能生效。
合同成立是指雙方當事人意思表示一致，合同生效是指已依法成立的合同在當事人之間產(chǎn)生法律的約束力。合同成立不等于合同生效。二者區(qū)別于：構(gòu)成的要件不同；形成的法律關(guān)系不同；產(chǎn)生的法律后果不同。
由此可見，合同成立與合同生效是兩個完全不同的概念。合同成立主要體現(xiàn)當事人的意志，是屬于事實判斷問題，合同生效則體現(xiàn)國家法律的價值判斷，反映了國家對合同關(guān)系的干預(yù)，屬于法律問題。事實問題通過審判活動和民事證據(jù)規(guī)劃來查明，而法律問題則應(yīng)當通過適用法律來判斷，只有在查明合同成立的基礎(chǔ)上才談得上確認合同效力的問題。
三、締約過失責任導(dǎo)致合同不成立或無效的法律適用問題
締約過失責任是指當事人在訂立合同過程中，因有過錯違反誠實信用原則負有先合同義務(wù)，導(dǎo)致合同不成立，或者合同雖然成立，但不符合法定的生效條件而被確認無效，給對方造成損失時所應(yīng)承擔的民事責任。所謂先合同義務(wù)，系締約過程中的附隨義務(wù)，是指自締約當事人因簽訂合同而相互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當事人依誠實信用原則負有協(xié)助、通知、保護、保密、忠實等義務(wù)。
締約過失責任是一種獨立的違反先合同義務(wù)的民事責任，又是介于“違約責任”與“侵權(quán)責任”之間的一種特殊民事責任，其導(dǎo)致合同無效賠償范圍為信賴利益的損失。該損失包括直接損失和間接損失，但最高不得超過合同實際履行時可以預(yù)期得到的利潤。
尤其應(yīng)注意的是，因一方締約過失給對方造成的損失時，受損失的一方有及時采取措施防止損失擴大的義務(wù)，沒有及時采取措施致使損失擴大的，無權(quán)就擴大的損失要求賠償。
締約過失責任與侵權(quán)責任及其請求權(quán)在一定條件下可發(fā)生競合，對此問題合同法未作出明確規(guī)定，在這種情況下，應(yīng)允許受損害人適用對其更有利的請求權(quán)提訟，以利其及時獲得充分賠償和更有效地維護自己的合法權(quán)益。當事人向人民法院后，如果在一審開庭前又變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當準許，不得加以限制。
四、不同效力合同的法律后果
1月19日,唐憲強代表到通化市代表團,參加分組審議。
唐憲強代表完全贊同代省長王儒林同志代表政府所作的工作報告。他指出,政府工作報告對2009年工作總結(jié)實事求是,充分體現(xiàn)了中央經(jīng)濟工作會議和全省經(jīng)濟工作會議的部署。政府工作報告有新意、有亮點、有突破,機遇意識和進取意識強,體現(xiàn)民意,集中民智,是一個非常好的報告。提幾點建議:一是搶抓機遇,增強發(fā)展信心。省九次黨代會確定到2011年全省GDP達到1萬億元,實現(xiàn)這一目標,就意味著今明兩年平均增速要超過15%,可以說任務(wù)重、壓力大,用孫政才書記的話說,正處在一道坎上,只要我們苦干幾年,跨過這道坎,經(jīng)濟社會就會走上良性發(fā)展的軌道。我們要抓住國家批準建設(shè)長吉圖開發(fā)開放先導(dǎo)區(qū)這個歷史機遇,奮發(fā)有為,大有作為。二是堅定不移地實施投資拉動、項目帶動。這幾年,我省經(jīng)濟進入快速增長期,關(guān)鍵是加大了固定資產(chǎn)投入,不斷擴大經(jīng)濟總量。今年,不僅要完成9500億元的投資計劃目標,還要在優(yōu)化投資結(jié)構(gòu)、注重質(zhì)量效益上下功夫,積極推進經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整與產(chǎn)業(yè)優(yōu)化升級。要重點抓好項目的開工建設(shè),達產(chǎn)達效。三是要加快培育新的經(jīng)濟增長點。吉林作為后發(fā)省份,要實現(xiàn)跨越發(fā)展,必須注重推進改革開放和自主創(chuàng)新,積聚能量,加快培育新的經(jīng)濟增長點。培育戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè),重點發(fā)展新能源、新材料、生物技術(shù)、電子信息等產(chǎn)業(yè),要進一步強化金融服務(wù)業(yè)對經(jīng)濟發(fā)展的支持作用。同時,還要依據(jù)自身優(yōu)勢,在發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)、旅游業(yè)、中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)等方面下功夫。四是要著力解決民生問題。要加快解決涉及人民群眾切身利益的問題,特別是就業(yè)、住房、社會保障、醫(yī)療和增加困難群體的收入問題。要在提高住房的公共服務(wù)水平上有所作為。政府要有應(yīng)對各種困難的準備,特別是提高應(yīng)對突發(fā)事件的能力。
2009年,省人大常委會共審議地方性法規(guī)草案8件,通過7件,批準地方性法規(guī)、自治條例和單行條例13件,對3個重大事項作出決議決定,聽取審議“一府兩院”15個專項工作報告,開展12次視察和調(diào)研活動,對7部法律法規(guī)的實施情況進行了執(zhí)法檢查,任免地方國家機關(guān)工作人員76人次。
唐憲強說,為有效應(yīng)對國際金融危機,實現(xiàn)保增長目標,省人大常委會加強對經(jīng)濟運行情況的監(jiān)督,及時召開經(jīng)濟形勢分析會,聽取省政府有關(guān)部門上半年經(jīng)濟運行情況匯報,認真分析經(jīng)濟運行態(tài)勢,建議省政府用活用足國家宏觀經(jīng)濟政策,加大投資拉動、項目建設(shè)力度,培育新的增長點,加快結(jié)構(gòu)調(diào)整升級,抓好企業(yè)技術(shù)改造。引起省政府的高度重視,并作為加強宏觀經(jīng)濟調(diào)整的重要參考。
長吉圖開發(fā)開放先導(dǎo)區(qū)建設(shè)上升為國家戰(zhàn)略后,根據(jù)省政府提請,省人大常委會及時作出了關(guān)于加快推進長吉圖開發(fā)開放先導(dǎo)區(qū)建設(shè)的決定。
去年省人大常委會還首次召開立法聽證會,聽取來自各階層公民意見和要求,保障公民有序參與地方立法。逐件清理我省現(xiàn)行有效法規(guī),共提出1100多條清理意見和建議。目前,已廢止14件,其他有關(guān)法規(guī)的修改、修訂工作正按計劃穩(wěn)步實施。
唐憲強指出,今年,結(jié)合我省改革發(fā)展的實際需要,省人大常委會將在突出經(jīng)濟立法的同時,加強民生和社會領(lǐng)域的立法。按照立法計劃安排,做好建筑節(jié)能、節(jié)約用水、濕地保護、企事業(yè)單位民主管理、全民健身、、旅游、信息化促進、食品生產(chǎn)安全方面法規(guī)草案的起草、審議工作,繼續(xù)做好法規(guī)清理和地方性法規(guī)批準工作。同時,圍繞推動改革開放、突出投資拉動、推進結(jié)構(gòu)優(yōu)化調(diào)整、夯實“三農(nóng)”發(fā)展基礎(chǔ)、加快城鎮(zhèn)化進程、保障和改善民生、促進社會公平正義和諧穩(wěn)定等方面的難點和熱點問題,扎實開展好監(jiān)督工作。
