時間：2023-05-29 18:17:01
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇擔保法全文，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
第一種意見認為，根據《中華人民共和國擔保法》第二十八條第一款的規定：“同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。”這里的物的擔保是指債務人物的擔保。物保與保證并存，二者的關系是：（1）先實現物保責任，次實現保證責任；（2）債權人放棄物保的，保證人在其棄權范圍內免責；（3）債權人在主債務期滿后怠于行使物保致使擔保物損毀的，適用上述第（2）項規則；（4）擔保物因不可抗力滅失且無代位物的，保證人承擔全部擔保責任；（5）物保合同被確定無效、被撤銷，債權人有過錯的，可保證人在擔保物價值內免責。綜上，本案乙因物的滅失而免責，債權人無過錯，保證人無免責事由，丙應承擔全部擔保責任（即10萬元貸款及利息的擔保責任）。
第二種意見認為，《中華人民共和國擔保法》第二十八條之規定的內容應作廣義理解，“物的擔保”既包括債務人物的擔保，也包括第三人物的擔保，不能狹義地理解物的擔保僅指債務人物的擔保。《擔保法解釋》第三十八條規定：“同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任，當事人對物的擔保的范圍或者物的擔保范圍沒有約定或者約定不明的，承擔了擔保責任的擔保人，可以向債務人追償，也可以要求其它擔保人清償其應當分擔的份額。”“同一債權既有保證又有物的擔保的，物的擔保合同被確認無效或被撤銷，或擔保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的，保證人仍應當按合同的約定或法律的規定承擔保證責任。”“債權人在主合同履行期屆滿后，怠于行使擔保物權，致使擔保物價值減少或者毀損、滅失的，視為債權人放棄部分或者全部物的擔保。保證人在債權人放棄權利的范圍內減輕或者免除保證責任。”對《擔保法解釋》第三十八的理解應為：（1）物保、人保分別約定擔保份額的，依約定，為按份之債；（2）沒有約定或約定不明，物保人與保證人負連帶責任，實現順序不存在先后之分；（3）第（2）項情形下，內部份額上，若擔保物的價值高于主債務均額的，推定為均額；若擔保物的價值低于主債務均額的，物保人的份額以擔保物實際價值計，余額為擔保人承擔。綜上，不難看出，本案保證人的擔保責任應嚴格按合同約定承擔（擔保金額為5萬元及利息），乙因擔保滅失而免責，銀行對該物保范圍的金額（5萬元及利息）應轉向債務人甲，要求債務人償還，保證人承擔保證擔保責任后，可向債務人追償。
筆者同意第二種意見。
張標生
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動產抵押登記辦法完整版全文第一條 為規范動產抵押登記工作，保障交易安全，促進資金融通，根據《中華人民共和國擔保法》《中華人民共和國物權法》《企業信息公示暫行條例》等法律、行政法規，制定本辦法。
第二條 企業、個體工商戶、農業生產經營者以《中華人民共和國物權法》第一百八十條第一款第四項、第一百八十一條規定的動產抵押的，應當向抵押人住所地的縣級工商行政管理部門(以下簡稱登記機關)辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立;未經登記，不得對抗善意第三人。
本辦法所稱工商行政管理部門，包括履行工商行政管理職責的市場監督管理部門。
第三條 動產抵押登記的設立、變更和注銷，可以由抵押合同一方作為代表到登記機關辦理，也可以由抵押合同雙方共同委托的人到登記機關辦理。
當事人應當保證其提交的材料內容真實準確。
第四條 當事人設立抵押權符合本辦法第二條所規定情形的，應當持下列文件向登記機關辦理設立登記：
(一)抵押人、抵押權人簽字或者蓋章的《動產抵押登記書》;
(二)抵押人、抵押權人主體資格證明或者自然人身份證明文件;
(三)抵押合同雙方指定代表或者共同委托人的身份證明。
第五條 《動產抵押登記書》應當載明下列內容：
(一)抵押人、抵押權人名稱(姓名)、住所地等;
(二)抵押財產的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權歸屬或者使用權歸屬;
(三)被擔保債權的種類和數額;
(四)抵押擔保的范圍;
(五)債務人履行債務的期限;
(六)抵押合同雙方指定代表或者共同委托人的姓名、聯系方式等;
(七)抵押人、抵押權人簽字或者蓋章;
(八)抵押人、抵押權人認為其他應當登記的抵押權信息。
第六條 抵押合同變更、《動產抵押登記書》內容需要變更的，當事人應當持下列文件，向原登記機關辦理變更登記：
(一)抵押人、抵押權人簽字或者蓋章的《動產抵押登記變更書》;
(二)抵押人、抵押權人主體資格證明或者自然人身份證明文件;
(三)抵押合同雙方指定代表或者共同委托人的身份證明。
第七條 在主債權消滅、擔保物權實現、債權人放棄擔保物權或者法律規定擔保物權消滅的其他情形下，當事人應當持下列文件，向原登記機關辦理注銷登記：
(一)抵押人、抵押權人簽字或者蓋章的《動產抵押登記注銷書》;
(二)抵押人、抵押權人主體資格證明或者自然人身份證明文件;
(三)抵押合同雙方指定代表或者共同委托人的身份證明。
第八條 當事人辦理動產抵押登記的設立、變更、注銷，提交材料齊全，符合本辦法形式要求的，登記機關應當當場予以辦理，在當事人所提交的《動產抵押登記書》《動產抵押登記變更書》《動產抵押登記注銷書》上加蓋動產抵押登記專用章，并注明蓋章日期。
當事人辦理動產抵押登記的設立、變更、注銷，提交的材料不符合本辦法規定的，登記機關不予辦理，并應當向當事人告知理由。
第九條 登記機關應當根據加蓋動產抵押登記專用章的《動產抵押登記書》《動產抵押登記變更書》《動產抵押登記注銷書》設立動產抵押登記檔案，并按照《企業信息公示暫行條例》的規定，及時將動產抵押登記信息通過企業信用信息公示系統公示。
《動產抵押登記書》《動產抵押登記變更書》《動產抵押登記注銷書》各一式三份，抵押人、抵押權人各持一份，登記機關留存一份。
第十條 有關單位和個人可以登錄企業信用信息公示系統查詢有關動產抵押登記信息，也可以持合法身份證明文件，到登記機關查閱、抄錄動產抵押登記檔案。
第十一條 當事人有證據證明登記機關的動產抵押登記信息與其提交材料內容不一致的，有權要求登記機關予以更正。
登記機關發現其登記的動產抵押登記信息與當事人提交材料內容不一致的，應當對有關信息進行更正。
第十二條 經當事人或者利害關系人申請，登記機關可以根據人民法院、仲裁委員會生效的法律文書或者人民政府生效的決定等，對相關的動產抵押登記進行變更或者撤銷。動產抵押登記變更或者撤銷后，登記機關應當告知原抵押合同雙方當事人。
第十三條 各地工商行政管理部門應當積極推動動產抵押登記信息化建設工作，通過建立互聯網動產抵押登記系統、設立動產抵押登記電子檔案等方式，為當事人提供便利條件。
第十四條 本辦法由國家工商行政管理總局負責解釋。
第十五條 本辦法自20xx年9月1日起施行。
動產抵押范圍我國的動產抵押制度并沒有一般性限制條件，僅除《擔保法》第37條規定的不可抵押的財產就沒什么了。也就是說我國的動產抵押的標的物范圍很廣，有如下幾類：
1.飛機、船舶、汽車等特殊動產。這類動產的特殊性在于其權屬狀態以登記而確 定，其交易也須進行過戶登記。故而有人稱其為類不動產，亦可稱注冊不動產。對這類動產 強制登記是國家對那些流動性強、價值較大的動產進行行政管理的需要。對其自可象不動產那樣可通過登記來實現抵押的公示效果。
（中國社會科學院研究生院法學系，北京102400）
摘 要：在《物權法》頒布伊始，最高法院并沒有嚴格按文義來理解《物權法》第15條，而是從中抽象出了“原因行為與物權變動”的區分原則，并將該條類推適用于整個物權變動領域。在隨后數年的司法實踐中，最高法院對《物權法》第15條的理解發生了微妙的變化，對區分原則的理解從法律事實的區分逐漸演化為法律行為的區分，最終完全接受了負擔行為與處分行為的區分。
關鍵詞 ：區分原則；分離原則；負擔行為；處分行為；實務繼受
中圖分類號：DF521
文獻標識碼：A
文章編號：1002-3933（2015）05-0144-11
收稿日期：2014 -12 -24 該文已由“中國知網”（ cnki．net） 2015年4月8日數字出版，全球發行
作者簡介：黃瀧一（1988-），男，廣東湛江人，中國社會科學院研究生院法學系民商法專業博士研究生，研究方向：民法、物權法。
一、問題的提出
《物權法》第15條規定：“當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。”本條款文義清晰，但卻在民法學界引發了激烈的爭議，目前主要形成了兩種理解：一種理解認為，《物權法》第15條并不涉及物權變動模式，其目的只是為了糾正我國長期以來不動產交易領域“不登記，合同不生效”的觀念；另一種理解則認為，“不登記，合同不生效”的觀念是因為立法機關和司法實務部門受到了“債權形式主義物權變動模式”的不當影響造成的，《物權法》第15條不僅糾正了這一錯誤，還確立了以“負擔行為與處分行為相區分”為內容的物權變動模式。
2012年最高法院頒布《買賣合同司法解釋》，其中第3條規定：“當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或者處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。出賣人因未取得所有權或者處分權致使標的物所有權不能轉移，買受人要求出賣人承擔違約責任或者要求解除合同并主張損害賠償的，人民法院應予支持。”從最高法院的官方說明來看，本解釋的法律基礎正是《物權法》第15條，更為重要的是，最高法院顯然將《物權法》第15條理解為了“負擔行為與處分行為”的區分，并且以此為依據將《合同法》第51條中的“合同”和“處分”限縮解釋為“處分行為”。這樣一來，最高法院實際上就選擇了上述第二種理解。對于最高法院的這種選擇，民法學界又形成了支持和反對兩種對立意見①。
雖然學者們關于《物權法》第15條的爭論尚無定論，但最高法院對這個問題進行明確表態必然有其原因，也將對司法實踐造成持續的影響。目前民法學界關于區分原則和物權變動的研究文獻已經汗牛充棟，但尚未對《物權法》第15條在司法實踐中的運用狀況進行系統地分析梳理。本文將以時間為縱軸，通過梳理最高法院頒布的會議紀要、司法解釋和裁判文書，探析最高法院對區分原則和《物權法》第15條的理解和適用變遷。
二、最高法院對《物權法》第15條的基本態度：原因行為與物權變動的區分
（一）《物權法》頒布伊始，最高法院對第15條的理解
2007年《物權法》施行后，就如何理解《物權法》第15條的規定，2007年最高法院副院長奚曉明和分別在全國性的民商事審判會議上作出專門解釋，他們的意見也可以代表當時最高法院的態度。他們認為，《物權法》第15條所確定的區分原則是指原因行為和物權變動的區分，不動產物權變動的原因和不動產物權變動的結果是兩個獨立的法律事實，原因行為的效力應當依據《合同法》第44條、《民法通則》第55條來認定，物權變動是否生效，應該依據《物權法》第9條、《民法通則》第72條來認定。也就是說，不動產物權變動合同的生效只需要具備以下三個條件：（1）行為人具有相應的行為能力；（2）意思表示真實；（3）不違反法律或者社會公共利益。至于所簽合同最后能否履行，標的物能否辦理物權登記，并不是合同生效的必要條件。《物權法》第15條所規定的“法律另有規定”或“合同另有約定”是指法律明確規定或合同明確約定，只有經過物權登記，合同才生效。《擔保法》第41條因為與《物權法》第187條相沖突，因此不再適用。該原則對于保護交易安全具有重要作用，雖然主要規定在不動產物權方面，但除非法律另有規定，該原則同樣體現在其他物權變動方面，諸如《物權法》第23條、第212條、第224條、第226條、第227條和第228條等①。
從這兩位法官的上述理解來看，他們對《物權法》第15條的理解，實際上分為了文義解釋和類推適用兩個方面，文義解釋是對《物權法》第15條本身含義的揣摩，而類推適用則涉及該條的適用范圍：首先，在文義解釋方面，他們將“有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同”稱為“不動產物權變動的原因行為”，將“物權登記”稱為“物權變動”，兩者相互區分，互為獨立的法律事實；判斷原因行為的生效與判斷物權變動的生效須適用不同的法律，前者適用合同法，后者適用物權法；物權變動是否成就不影響合同是否生效，除非法律明確規定或合同明確約定，只有經過物權登記，合同才生效。第二，在適用范圍方面，最高法院認為《物權法》第15條的適用范圍不僅局限于其文義，更躍出不動產物權變動的范圍擴及動產物權設立轉讓、動產質權設立和權利質權設立，因此該條不僅糾正了不動產領域“不登記合同不生效”的錯誤，也糾正了動產領域“不交付合同不生效”的錯誤。最高法院先是從第15條的文義中抽象出了“原因行為與物權變動的區分原則”，然后認為這一原則有利于保護交易安全，基于交易過程中對保護交易安全的普遍需要，這一原則應該貫徹于整個物權變動領域，這種思維過程實際上是類推適用，它超出了法律的最大文義范圍，已經進入了法律續造的范疇。
因此，可以說，在《物權法》頒布伊始，最高法院對《物權法》第15條就采取了與上述兩種學者理解不同的態度，即沒有將該條解釋為負擔行為與處分行為的區分，也沒有將它局限在文義范圍內，而是從實際效果著眼，擴張《物權法》第15條的適用范圍，盡可能維持合同效力，實現對交易安全的保護。
（二）體現上述理解的最高院司法解釋和案例
2008年最高院頒布《民事案件案由規定》（法發[2008] 11號），體現了“原因行為與物權變動相區分”的原則。該《民事案件案由規定》以法律關系作為確定案由的標準，對于實踐中如何確定物權糾紛案由和合同糾紛案由，該規定強調：“《民事案由規定》按照物權變動與結果相區分的原則，對于因物權變動的原因關系，即債權性質的合同關系產生的糾紛，應適用債權糾紛部分的案由，如物權設立原因關系方面的擔保合同糾紛，物權轉移原因關系方面的買賣合同糾紛。對于因物權成立、歸屬、效力、使用、收益等物權關系產生的糾紛，則應適用物權糾紛部分的案由，如擔保物權糾紛。對此，人民法院應根據當事人訴爭的法律關系的性質，查明該法律關系涉及的是物權變動的原因關系還是物權變動的結果關系，以正確確定案由。”2011年修改后的《民事案件案由規定》仍然沿用了2008年物權糾紛案由與合同糾紛案由分立的編排體系。
更為明確應用“原因行為與物權變動”相區分原則的，是2009年頒布的《合同法司法解釋二》第15條，該條規定：“出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第52條規定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權，請求追究出賣人違約責任的，人民法院應予支持。”在1995年頒布的《關于審理房地產管理法施行前房地產開發經營案件若干問題的解答》第14條中，最高法院曾經認為，就同一國有土地使用權簽訂的多重轉讓合同，一般認定為無效，辦理了登記的，才能認定合同有效；但在2003年頒布的《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第8條和2005年《關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第10條就開始承認多重買賣合同或多重轉讓合同的效力了。2009年《合同法司法解釋二》第15條更是明確將多重買賣合同效力的承認擴展到了動產領域，在最高法院編著的官方注釋書中，該條的解釋依據即《物權法》第15條的區分原則，買賣合同屬于原因行為，而是否取得所有權屬于物權變動，兩者的效力應該依據不同的法律來判斷，買賣合同是否有效只能依據《合同法》來判斷，只要不具備《合同法》第52條規定的情形，合同當然有效，不受是否能取得所有權的影響。
在具體的司法裁判中，最高法院也在按照“原因行為與物權變動相區分”的原則，適用《物權法》第15條。在2009年的中國建設銀行股份有限公司滿洲里分行與滿洲里中歐化工有限公司、北京伊爾庫科貿有限公司信用證糾紛案中，滿洲里建行與伊爾庫公司簽訂了最高額抵押合同，但卻沒有辦理抵押登記，因此抵押人主張抵押合同無效。對此最高法院認為：“本案中的《最高額抵押合同》是雙方當事人真實意思表示，且不違反國家法律和行政法規的禁止性規定，雖然滿洲里建行與伊爾庫公司訂立合同后未對抵押物房產及土地辦理抵押物登記，但根據《物權法》第15條的規定，物權變動的原因行為獨立于物權變動的結果行為，未辦理抵押物登記不影響合同的效力，該抵押合同屬有效合同。根據《合同法》第44條關于依法成立的合同，自成立時生效。’之規定，該合同于成立時生效。”
三、《物權法》第15條可以理解為“負擔行為與處分行為”的區分嗎
前面已經談到，最高法院關于《物權法》第15條的基本態度是以“原因行為與物權變動相區分”為內容的“區分原則”，該原則將原因行為與物權變動區分為兩個互相獨立的法律事實，適用不同的法律依據，核心問題是使物權變動的效力不影響原因行為的效力。但問題在于，《物權法》第15條確立的“區分原則”與德國民法中的“分離原則”、“抽象原則”是何種關系呢？眾所周知，德國民法中的“分離原則”是指在意定的權利變動過程中，區分負擔行為和處分行為這兩種法律行為，“抽象原則”則是指負擔行為的效力不影響處分行為的效力。區分原則已經將原因行為與物權變動區分為兩個獨立的法律事實，而在民法理論上，法律事實包括了法律行為、事實行為和事件，那么可否將“物權變動”理解為法律行為（物權行為）呢？既然區分原則要求判斷原因行為與物權變動的效力時適用不同的法律，那么物權變動的效力是否不受原因行為的影響呢？換言之，區分原則是否將導致“抽象原則”的承認呢？
對于這個問題，最高法院副院長奚曉明在2008年的“物權法擔保物權國際研討會”上提出，“物權法第15條規定的‘原因行為和物權變動的區分原則’就是對德國物權行為理論進行分解，吸納獨立性，否定無因性，形成了契合中國國情的物權法規則，并在擔保物權編中成為區分擔保物權合同與擔保物權變動的紅線，從而實現法律關系清晰和保障交易安全之目的。”①按照這位法官的理解，區分原則與德國物權行為理論是密切相關的，區分原則不僅是原因行為與物權變動的區分，不僅是法律事實的區分，更加是法律行為的區分，承認物權行為的獨立性，而中國與德國物權行為理論的不同之處就在于不承認無因性，也即負擔行為的效力將影響處分行為的效力。
那么在具體的司法實踐中，最高法院又持何種態度呢？
（一）2008年濟南公交公司案：否定物權行為獨立性
2008年最高法院審判的濟南市公共交通總公司與濟南潤華投資置業有限公司、濟南新惠德實業有限公司土地使用權轉讓合同糾紛上訴案（ （2008）民一終字第3號民事判決書）并沒有采納奚曉明法官的上述觀點。在本案中，潤華公司與公交公司簽訂轉讓合同，潤華公司將一塊國有土地使用權轉讓給公交公司，隨后潤華公司將土地使用權過戶至公交公司名下，但公交公司卻遲遲沒有付款，潤華公司遂解除合同，要求公交公司返還土地。
在審理中，公交公司認為，“本案所涉爭議屬因用益物權轉移所引起的糾紛，公交公司通過法定程序取得涉案土地的使用權后，該權利應受法律保護。本案屬因物權轉移而發生的債權糾紛，在物權已經發生轉移的情況下，權利人應請求義務人履行付款義務，而不能直接要求解除合同、返還轉讓土地。”潤華公司則認為，“合同解除后，已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。潤華公司已履行合同義務，但公交公司未履行合同義務，且轉讓的土地截至目前并無任何建設，亦無抵押、查封等限制返還的情況，完全能夠返還。”
就合同解除后，標的物能否返還原所有權人，最高法院認為，“我國現行立法確認了交付和登記為物權變動的條件，但立法和司法實踐并未承認交付或登記行為是獨立于買賣合同之外的物權行為。財產所有權的取得，不得違反法律規定……如果受讓人在轉讓合同被解除后還能取得標的物，并不利于交易秩序，亦不符合合同法規定……公交公司關于其獲得涉案土地的使用權證并已合法取得物權，不能向潤華公司返還該土地的主張，缺乏法律依據，不予支持。”
本案所反映出來的情況是，最高法院并沒有將作為獨立法律事實的“物權變動”理解為獨立的物權行為，明確否定了“分離原則（物權行為獨立性）”。但從最高法院的說理來看，審判本案的法官似乎沒有真正理解物權行為理論中獨立性與無因性，而是混淆了獨立性與無因性，將麗者混為一談，而且也沒有正確地理解無因性原則。從理論上來講，物權行為的無因性是指不能因為債權行為的無效就當然否定物權行為的效力，但無因性并不意味著受讓人取得物權不需要正當的法律原因，在作為物權變動的法律原因的債權行為失效的情況下，受讓人取得物權就屬于不當得利，出讓人可行使不當得利返還請求權，在不存在第三人或標的物滅失的情況下，受讓人自當向出讓人返還原物。在本案中，即便承認物權行為的無因性，潤華公司在解除合同后也可以依據合同法上的恢復原狀請求權或不當得利請求權請求公交公司返還土地使用權。退一步說，就算物權行為無因性存在弊端，也不能當然否定物權行為獨立性，完全可以承認物權行為獨立性而否定無因性，瑞士、奧地利均采取了這種立法例，奚曉明法官實際上也是持這種觀點。在本案中，如果承認物權行為的獨立性而否定無因性，那么在合同解除后，潤華公司也可主張合同法上的恢復原狀請求權和物上請求權，請求公交公司返還土地使用權。因此，本案裁判法官對物權行為獨立性的否定實際上是“因誤解而否定”。
（二）2008年重慶索特公司案：明確“負擔行為”的含義，承認“債權形成行為與物權變動行為”的區分
值得注意的是，就在2008年，最高法院在另外一起案件的判決中又隱隱約約得表達出了對物權行為獨立性的贊成，將區分原則理解為“債權形成行為與物權變動行為”的區分。
在2008年最高法院審理的重慶索特鹽化股份有限公司與重慶新萬基房地產開發有限公司土地使用權轉讓糾紛上訴案（ （2008）民一終字第122號）中，索特公司與萬基公司簽訂《聯合開發協議》，由索特公司出地，萬基出資共同開發土地，由于該土地使用權已經被索特公司抵押給銀行，因此《協議》明確約定由索特公司負擔滌除抵押權的義務。后發生糾紛，索特公司未滌除抵押權，并將萬基公司訴至法院，主張《協議》無效。
關于抵押財產的轉讓，涉及以下《擔保法》第49條第1款、《物權法》第191條第2款以及《擔保法司法解釋》第67條。《擔保法》第49條第1款規定，抵押人轉讓抵押物必須通知抵押權人，否則“轉讓行為無效”；《物權法》第191條第2款也規定，抵押人未經抵押權人同意，“不得轉讓抵押財產”；與此同時，《物權法》第191條第2款但書條款和《擔保法司法解釋》第67條賦予了受讓人滌除權，只要受讓人代為清償債務，則可以轉讓抵押物。本案的一個焦點就是如何認定上述《聯合開發協議》的效力，如何理解《擔保法》第49條第1款中的“轉讓行為”和《物權法》第191條第2款中的“轉讓抵押財產”。
本案一審的重慶高院將《聯合開發協議》認定為轉讓行為，并認為索特公司未通知抵押權人擅自轉讓土地使用權的行為違反了《擔保法》第49條第1款，因而無效，而且萬基公司作為受讓人并未依《擔保法解釋》第67條第1款的規定行使滌除權補正轉讓行為，因此認定《聯合開發協議》確定無效。
但在二審中，最高法院的意見卻剛好相反，最高院的理由主要有兩點：
第一，《擔保法》第49條要求轉讓抵押物之前通知抵押權人，否則轉讓行為無效，《物權法》第191條要求轉讓抵押物之前須經抵押權人同意，是為了保護抵押權人的利益；《擔保法司法解釋》第67條和《物權法》第191條規定了受讓人的滌除權，如果受讓人代為清償債務，則轉讓行為有效。這些法律和司法解釋視為了在三者之間實現利益平衡，即保護抵押權不受侵害，也不過分阻礙財產的自由流轉。“從合同法的角度看，轉讓方對轉讓標的負有權利瑕疵擔保責任，其主動告知轉讓土地上的權利負擔，并承諾由其在不影響開發進度的前提下先行解除抵押，該承諾構成合同中的負擔行為，即承擔義務的行為，符合意思自治和合同自由原則，且確保了抵押權人的利益不受侵害，與《擔保法》、《物權法》和《擔保法司法解釋》的立法本意和制度設計不相抵觸。”在這個理由中，最高法院明確使用了“負擔行為”這一概念，將其理解為“承擔義務的行為”，與學理中的認識完全一致，并且認可了——由轉讓人承擔滌除抵押權的義務的——約定的效力。
第二，《物權法》第15條確定了區分原則，確定了不動產物權變動的原因與結果相區分的原則，物權轉讓行為不能成就，并不必然導致物權轉讓的原因即債權合同無效。“雙方簽訂的《聯合開發協議》及《補充協議》作為訟爭土地使用權轉讓的原因行為，是一種債權形成行為，并非該塊土地使用權轉讓的物權變動行為。相關法律關于未經通知抵押權人而導致物權轉讓行為無效的規定，其效力不應及于物權變動行為的原因行為。因為當事人可以在合同約定中完善物權轉讓的條件，使其轉讓行為符合法律規定。”換句話說，最高法院實際上是將區分原則理解為了“債權形成行為與物權變動行為”的區分，《擔保法》中的“轉讓行為無效”，《物權法》中的“不得轉讓”都僅僅針對物權變動行為，而不針對債權行為。
本案的重要意義就在于最高法院首次澄清了“負擔行為”的含義，并且將區分原則理解為兩個行為的區分，一個是“原因行為”，另一個則是“物權變動行為”，從最高法院的判詞中來看，“物權變動行為”實際上就是“直接使物權發生變動的行為”，可以說，最高法院雖然沒有明確運用“物權行為”的概念，但這個“物權變動行為”實際上就是“物權行為”的同義詞。在2013年的福時來（中國）體育用品有限公司與晉江綺達鞋材有限公司建設用地使用權轉讓合同糾紛申請案（ （2013)民申字第345號）中，最高法院再次肯定，土地使用權上存在抵押權，不影響土地使用權轉讓合同的效力，但并沒有進行詳細地說理。近年來，不少下級法院也開始將區分原則貫徹到轉讓抵押物的案件中，這些下級法院的法官所采取的觀點基本與最高院法官一致，但在說理上就顯得更加大膽，部分裁判文書明確將區分原則理解為債權行為與物權行為的區分①。
（三）2010年廣東達寶公司案：進一步強調義務負擔與權利變動的區分
2010年最高法院提審廣東達寶物業管理有限公司與廣東中岱企業集團有限公司、廣東中岱電訊產業有限公司、廣州市中珊實業有限公司股權轉讓合作糾紛案(( 2010)民提字第153號），在本案中，雙方就一份股權轉讓合同的效力存在爭議，該股權轉讓合同約定轉讓的股權并不屬于出讓人所有，而是屬于案外第三人所有，因此轉讓人主張股權轉讓合同無效。本案不僅涉及對區分原則的理解，還關涉在理論界和司法實務中經常引發爭論的無權處分問題。
對這份股權轉讓合同的效力，最高法院認為：“達寶公司與中岱電訊公司、中珊公司簽訂的《合作協議書》約定三方共同對目標地塊進行房地產開發，中岱電訊公司將其持有的中珊公司100%股權中的10%股權轉讓給達寶公司。雖然在該協議簽訂時中珊公司的股東是夏乘風、蘇雄，中岱電訊公司不持有中珊公司的股權，但該協議只是使得中岱電訊公司負有向達寶公司轉讓股權的義務，而沒有使得達寶公司實際獲得股權從而導致中珊公司股權發生變化，該協議也沒有為中珊公司的股東夏乘風、蘇雄設定義務，沒有侵害夏乘風、蘇雄對中珊公司享有的股權，故《合作協議書》不因中岱電訊公司不是中珊公司股東這一事實而無效。因《合作協議書》沒有導致夏乘風、蘇雄持有的中珊公司的股權受到侵害，達寶公司也沒有向夏乘風、蘇雄主張權利，故夏乘風、蘇雄與本案的處理沒有法律上的利害關系。”這份判決在2012年5月作為最高院公報案例，公報對本案所作的裁判摘要突出了最高院在判決中的觀點：“股權轉讓合同中，即使雙方約定轉讓的股權系合同外的第三人所有，但只要雙方的約定只是使一方負有向對方轉讓股權的義務，而沒有實際導致股權所有人的權利發生變化，就不能以出讓人對股權無處分權為由認定股權轉讓合同系無權處分合同進而無效。”根據上述觀點，最高法院明確將股權轉讓合同的效力認定為“負擔轉讓股權的義務”，而非使“股權發生變化”，因此與真正的股權人沒有利害關系，因此認為出讓人是否擁有對股權的處分權，不影響合同的效力。雖然本案沒有明確提及“負擔行為”與“處分行為”，但明顯是將轉讓合同的效力限定在了“負擔”上，進一步澄清了“義務負擔”與“權利變動”的區分，排除了“處分權”對合同效力的影響。
（四）《買賣合同司法解釋》第3條：運用負擔行為與處分行為理論，對《合同法》第5 1條進行限縮解釋
2012年最高院頒布《關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，其中第3條規定：“當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或者處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。出賣人因未取得所有權或者處分權致使標的物所有權不能轉移，買受人要求出賣人承擔違約責任或者要求解除合同并主張損害賠償的，人民法院應予支持。”這一司法解釋認為，在出賣人無處分權時，簽訂的買賣合同為確定有效的合同，實際上即明確承認：是否擁有處分權不影響買賣合同的效力。其實，這一結論早在2010年的廣東達寶案中就已經獲得了最高法院的承認，《買賣合同司法解釋》第3條只是以司法解釋的形式再次確認，使之具有對下級法院的拘束力。但是，這一解釋明顯是與《合同法》第51條和第132條的文義存在沖突的，它的解釋基礎何在呢？
在最高院起草法官對本條款的注釋中，我們可以找到答案：
第一，本條款的法理基礎及法律基礎。“盡管我國學界通說并未完全接受德國法上的物權行為獨立性和無因性理論，但是已經接受了處分行為與負擔行為的概念。《物權法》第15條，明確地表明我國立法已經接受“區分物權變動的原因與結果；因此，在解釋《合同法》第132條和第51條的關系時，應特別注意區分負擔行為與處分行為，區分物權變動的原因與結果，區分合同的效力與合同的履行，區分買賣合同與無權處分。……根據民法理論對負擔行為和處分行為的區分意義，以及我國立法采納的“區分物權變動的原因與結果”的原則，我們應當將《合同法》第51條作如下限縮解釋：《合同法》第51條規定中“處分”和“合同”，僅指處分行為即標的物之物權的轉移變更，而不包括負擔行為即處分合同在內。”從上述注釋來看，我國最高院法官認為《物權法》第15條的區分原則的含義不僅是指原因行為與物權變動結果的區分，更包括了負擔行為與處分行為的區分，在此立場上將《合同法》第51條的“合同”與“處分”限縮解釋為“處分行為”，而買賣合同則應該有效。
第二，區分原則與物權行為獨立性、無因性的關系。長期以來，我國學界和司法實務界都將所謂“債權形式主義”作為物權變動模式，不承認物權行為的存在，此處最高院法官專門就此發表意見：“我國學界否定物權行為理論是從否定其無因性開始的，進而連獨立性也否定掉了，殊不知物權行為獨立于債權行為而存在是區分對世權與對人權的邏輯使然，而物權行為的無因性卻僅僅是立法政策的選擇，而與邏輯無關。……本條解釋作出如此規定，主要是依據《物權法》第15條關于‘原因行為與物權變動結果’區分原則，而并未采納德國民法中物權行為無因性理論。無權處分的討論與物權行為無因性并沒有必然聯系，物權行為獨立于債權行為而存在，是區分對世權與對人權的邏輯使然。”因此，最高院法官實際上是認為，物權行為的獨立性與無因性完全是兩個問題，前者實際上是承認對世權與對人權區分《物權法》第15條區分原則的必然邏輯結果，我國現在的物權變動模式應該是有因的物權形式主義，即承認分離原則，但不承認無因性。
第三，關于無權處分與善意取得的關系。無權處分與善意取得的關系問題一直也是學界討論的重點，這次最高院也做了明確說明。“就動態的交易安全而言，雖然《物權法》第106條已經確立善意取得制度，但其僅解決買賣合同相對人取得所有權的問題，而沒有解決相對人取得有效債權問題。應該看到，交易安全不僅體現在使合同相對人有效取得物權，也可以體現在使相對人取得有效債權。”也即，無權處分與善意取得均是物權變動領域的制度，作為處分行為效力待定的例外，受讓人的善意能補正處分權的欠缺，使物權發生變動，但卻并不能使買賣合同有效。因此，本解釋肯定出賣他人之物的合同有效具有現實需要，否則在標的物出現瑕疵時，買受人將無法依據有效的債權合同追究出賣人的違約責任。
因此，最高法院在這個司法解釋中運用了負擔行為與處分行為相區分的理論，它不僅是對過去司法裁判經驗總結升華，而且也具有必要性，因為“處分權不影響合同效力”的現實需求與《合同法》第51條的文義存在沖突，只有承認“處分行為”，才能將《合同法》第51條中的“合同”和“處分”限縮解釋為“處分行為”。這一司法解釋以《物權法》第15條為解釋基礎，明確將區分原則理解為法律行為的區分，實際上已經承認了分離原則（物權行為獨立性），它理清了買賣合同、無權處分、善意取得的關系，理清了物權行為的獨立性與無因性的關系，降服了“無權處分精靈”，打通了“民法學的任督二脈”，對物權變動模式，乃至整個民法，都有重大的體系意義。
由于司法解釋在我國具有法源意義，下級法院一般會遵照適用，而司法解釋起草法官的見解也會被視為對司法解釋的標準理解。最高院法官對無權處分的見解必然會對下級法院的司法實踐產生影響，從下級法院的裁判案例來看，負擔行為與處分行為的區分已經得到了較為廣泛的采納①。
（五）201 3年成都迅捷公司案：裁判文書中正式將《物權法》第15條解釋為“負擔行為與處分行為”的區分
如果說前面的司法解釋還只是對“負擔行為與處分行為”的法理的運用，那么在2013年的申請再審人成都訊捷通訊連鎖有限公司與四川蜀都實業有限責任公司、一審第三人四川友利投資控股股份有限公司房屋買賣合同糾紛案（ （2013）民提字第90號）中，最高法院明確將《物權法》第15條解釋為“負擔行為與處分行為”的區分。
在本案中，出賣人與買受人建立買賣關系后，已經將房屋交付給買受人，但尚未辦理過戶登記，隨后出賣人解除合同，并要求買受人返還房屋。本案的法理并不復雜，一審判令雙方繼續履行合同，合同解除無效，但二審法院卻以《物權法》第39條為理由，認為作為所有權人的出賣人對房屋有處分權，因此可以解除合同，并支持了出賣人的訴訟請求。最高法院再審后，撤銷了二審的判決，維持了一審判決。就這一爭點，最高法院認為：“根據《物權法》第15條規定之精神，處分行為有別于負擔行為，解除合同并非對物進行處分的方式，合同的解除與否不涉及物之所有權的變動，而只與當事人是否繼續承擔合同所約定的義務有關。本案中，蜀都實業公司確實仍然對該房屋享有所有權，但這并不意味著其可在不符合當事人約定或者法律規定的情形下隨意解除雙方之間的合同關系。在雙方房屋買賣法律關系成立并生效后，蜀都實業公司雖系該房屋的所有權人，但其應當依約全面、實際履行其在房屋買賣法律關系項下的義務。”在上述說理中，最高法院法官明確將《物權法》第15條理解為“處分行為與負擔行為”的區分，強調“合同解除”并非是“處分”，前者只關涉義務承擔（負擔行為），而后者則涉及所有權的變動（處分行為）。
從上述最高法院作出的判決和司法解釋來看，自2008年以來，最高法院逐漸將《物權法》第15條的區分原則理解為了“負擔行為與處分行為”的區分，這一過程并非一蹴而就，而是一個漸進式的發展過程：最高法院一開始否定區分原則與物權行為理論的聯系，但隨后逐漸認識到了義務負擔與權利變動的區分，明確了“負擔行為”的含義，進而開始以“負擔行為與處分行為”的理論作為司法解釋的基礎，最后終于在正式裁判文書中明確地將《物權法》第15條解釋為“負擔行為與處分行為”的區分，這意味著我國司法實踐對物權行為獨立性的承認，但就目前的狀況來看，抽象原則仍然被最高法院所排斥。需要強調的是，雖然目前區分原則已經被最高法院理解為負擔行為與處分行為的區分，但這絲毫沒有違背最高法院初期關于《物權法》第15條的基本態度，只是在程度上進一步加深了，從初期法律事實的區分、法律關系的區分，深化到了效果意思和法律行為的區分。
結論
《物權法》第15條應該如何理解，在民法學界一直存在爭議。梳理2007年《物權法》頒布以來，最高法院對該條款的理解和運用，我們就會發現，最高法院并沒有簡單地表達對任何一種學術觀點的支持或反對，而是采取實用主義的態度，在司法實踐中逐漸探索出對該條款的妥適理解。2007年頒布伊始，最高法院對《物權法》第15條的理解就沒有僅僅局限于文義，將其理解為對“不登記合同不生效”的觀念的糾正，而是從文義后抽象出了適用于整個物權變動領域的“原因行為與物權變動的區分原則”，并以此為依據將該條款類推適用于動產物權變動和權利質權設立，這構成了最高法院對《物權法》第15條的基本態度。在隨后數年的司法實踐中，伴隨著最高法院對“負擔行為”概念的接受以及法律解釋的現實需要，最高法院對區分原則的理解逐漸從法律事實的區分，深化為行為的區分，最終完全接受了負擔行為與處分行為的區分理論，至此，司法實踐中區分原則的含義已經與分離原則趨同了。法律一旦頒布，就脫離立法者而獨立存在，不管該文本的原初含義是什么，在司法實踐中真正發揮作用的是經過法官詮釋的法律，它才是司法實踐中的“活法”，而這種“活法”來源于長期實踐經驗的積累。
參考文獻：
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(一)精神權利對著作權質押的制約
按照大陸法系的“作者權”理論，著作權由人身權(精神權利)和財產權(經濟權利)兩部分構成。“作者權”理論又可再分為“一元說”和“二元說”兩個分支，主張“一元說”的德國強調，著作權雖然有人身權和財產權之分，但兩者是不可分割的有機整體，著作財產權不能被單獨轉讓。德國學者烏爾默對兩者的關系有個形象的比喻，他將著作權比擬為一棵大樹，經濟利益和精神利益如同大樹的樹根，著作權的各項權能如同這棵樹的樹杈和樹枝，這些樹杈、樹枝的力量來源于這兩大利益構成的樹根。 [1]而以法國為代表的“二元說”則認為，著作人身權與作者人格緊密相連，因此具有不可放棄、不可轉讓的屬性。著作財產權則不具有人格屬性，是純粹的經濟權利，可以轉讓和繼承。
我國著作權法繼受了法國的“二元說”，將著作權區分為著作人身權和著作財產權，其中著作人身權包括署名權、發表權、修改權和保護作品完整權。(《著作權法》第10條。)根據民法通說，權利質權標的應當具備以下性質：一是須為財產權;二是須為可讓與之財產權;三是須為與質權性質無違之財產權。 [2]因此《物權法》第227條規定：“以注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自有關主管部門辦理出質登記時設立。”可見，我國在著作權理論和立法上均否定著作人身權的可質押性，將著作人身權排除在質權標的之外。
然而，著作財產權在設立質押后，如果債務人未按約定履行債務，質權人行使質權時，卻會遇到著作人身權和財產權的沖突問題。這表現在：
其一，當甲以未發表的作品出質，質權人乙在行使質權時，甲可能以行使發表權為由，阻止乙將作品公開發表。眾所周知，著作權經濟價值的實現以發表權為前提，倘若作品無法發表，質權人通過支配作品的交換價值而優先受償的擔保目的就會落空，使手中的質權喪失擔保債權實現的功能。但問題是甲的發表權并不在質押標的范圍內，不受質權約束。對此該當如何?
其二，質權人乙行使質權取得著作財產權后，出質人甲要求修改作品，如甲的修改使作品更加完善、更有價值，固然皆大歡喜，但如甲行使修改權后使作品的社會評價降低，導致作品的市場價值減少，又會使質權人乙的利益受損。乙能否阻止甲行使修改權?
其三，質權人乙行使質權取得著作財產權后，出質人甲要求在作品上不署名或署假名，倘若甲是知名作家，如此一來顯然會使讀者將作者誤認為是無名之輩，作品的銷量必然會大受影響。乙能拒絕否?
其四，質權人乙行使質權取得著作財產權后，需要對作品進行修改以滿足自己的使用需要，這時出質人甲以保護作品完整權為由，反對乙修改作品，將會發生質權與保護作品完整權之間的沖突。何者應優先保護?
遺憾的是，以上問題難以從我國著作權法中找到答案。上述沖突表明，著作人身權和著作財產權并非涇渭分明的兩類權利，兩者實際上相互關聯，無法截然分開。我國奉行的“二元說”立法和實踐使質權人陷入了困境。
(二)權利沖突解決規則的缺失
在我國的擔保法和物權法體系中，著作權質押屬于權利質押，除了適用有關權利質權的規定外，還可以準用動產質權的規定。但是著作權作為無形財產權畢竟不同于有形動產，著作權質押會產生與動產質押不同的新問題，故而有關動產質權的規定實際上難以適用，并造成權利沖突。現舉例說明之：
其一，甲與乙簽訂著作權質押合同，在辦理質押登記之前，甲又將著作權轉讓給丙，由于著作權轉讓無需登記，乙和登記機關事先無法知曉，登記機關仍辦理了質押登記。乙能否向丙主張質權?倘若不能，乙的利益又將如何保護?再假設甲與乙簽訂著作權質押合同后，在辦理質押登記之前，甲又將著作權質押給丙，并先辦理了著作權質押登記。依照擔保法和物權法的登記生效主義，甲與丙之間的著作權質押有效，乙只能追究甲的違約責任，這對本是在先權利人的乙恐怕也有失公平。
其二，著作權質押的標的為無形的財產權利，從理論上講，在著作財產權上設立多個質押是完全可能的。是否允許在同一著作權上設立多個質權，現行法律未做規定，如果現實中當事人在同一標的上設立了多個質權，其優先順序應如何確定也將無法可依。若否定著作權可重復設質，雖然簡單明快，但此做法不但有悖于當事人意思自治精神，也不利于充分發揮質押物的經濟價值促進融資擔保交易，造成經濟資源的閑置和浪費，顯然并非妥當。
其三，著作權的許可使用是著作權人獲取經濟利益的重要方式，如今計算機軟件、電影作品的許可使用已經司空見慣，微軟公司正是通過windows操作系統的許可使用占據了全球大部分的市場份額，奠定了軟件霸主的地位。因此著作權許可使用權的經濟價值不容忽視。另一方面，著作權許可使用權具備權利標的的屬性，適于成為質押標的。一般而言，在著作權人許可的情況下，被許可人可以將許可使用權質押。例如甲是某一計算機軟件的著作權人，甲授權乙使用其軟件，經甲同意，乙以該軟件的許可使用權質押于丙。在質押期間，著作權人甲宣告破產。其破產管理人宣布解除許可使用合同。根據《破產法》第18條的規定“人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續履行，并通知對方當事人。”這意味著，如果管理人選擇解除著作權許可使用合同，乙將無法繼續使用該軟件，而丙的質權也就成為無源之水，無本之木。這增加了許可使用權質押的風險，降低了許可使用權質押的價值。可見，如果不能協調好破產管理人與被許可人、質權人的權利沖突，許可使用權質押將難以開展。
(三)未來作品無法設立質權
一部小說或電影暢銷之后，在經濟利益的驅動下，作者往往會在此基礎上創作新的作品，如“007”和哈利波特系列小說和電影的創作和發行即是明證。這些新作品的出現為著作權人帶來了更大的經濟利益，也增強了其市場競爭力。但同時新作的出現也可能使舊作的價值降低，如計算機軟件的更新換代即是如此。因此，只有將作者的未來作品納入質押標的的范圍內，質權人的利益才能有更為可靠的保障。
《物權法》在制定過程中借鑒了英美法中的“浮動擔保”制度，將浮動抵押引入其中，該法第191條規定，“經當事人書面協議，企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就實現抵押權時的動產優先受償。”從文義上分析，浮動抵押的主體限于企業、個體工商戶、農業生產經營者，將自然人排除在外。浮動抵押的客體限于生產設備、原材料、半成品、產品等有形動產，不適用于知識產權等無形財產。在專門規范著作權質押登記的《著作權質押合同登記辦法》中，著作權質押要求提供的文件中必須有作品權利證明。(《著作權質押合同登記辦法》第7條。)上述規定使得未來作品的著作權質押可望而不可及。因此，在目前的法律框架下，當事人即使約定質押物包括未來作品，也只能在當事人之間發生債的效力，無法產生擔保物權的效力。另一方面，債權人如欲將質押登記后產生的作品納入擔保范圍，就必須密切監督出質人的創作狀況，同時及時辦理新作品質押登記。但問題是，著作權自作品創作完成時自動產生，不以登記為必要。質權人如果沒有出質人的合作，無法及時知曉。這使質權人處于被動的地位。這種局面無疑加大了債權人的監督成本，也加重了登記機關的負擔，增加了質押登記的社會成本。
二、著作權質押困境的成因分析：權利異化與定位困擾
(一)精神權利的實踐困境
前已述及，“二元說”強調著作人身權的人格屬性，著作人身權不可放棄和轉讓，它強調了作品和作者之間的天然聯系，認為作品是作者人格的反映和延伸。當作者的經濟權利和作者的精神權利發生沖突的時候，精神權利具有優先效力。大陸法系的這種著作權理論深受黑格爾“人格財產”哲學觀的影響，在黑格爾看來，人格是在我的反思中，由精神(意志)轉化而來，“它又在外部事物中給自己以定在”。 [3]盡管精神產品的受讓者可以“將其中所展示的思想和包含的技術上的發明變成自己的東西”，“占有作為單一物的樣品的完全使用權和價值”，但是，精神產品的創造者仍然應該“堅持自己仍是復制這種作品或物品的普遍方式和方法的所有人”。 [4]德國學者吉爾克進一步認為，個人的創作和創作基礎上作者對創作物所能支配的范圍均具有人格權的性質，著作權就是基于創作所生的人格權。作品上的財產利益只是作者人格的反射而已，被作者的人格所吸收。 [5]以上論斷為精神權利的高度保護提供了有力的理論基礎。在這種觀點的支配下，對著作人身權實行高度保護也就不足為奇了。如法國巴福特(Buffet)案中，畫家巴福特在自己冰箱的六個面上畫了一幅完整的油畫，用于慈善拍賣，買主購買冰箱后，又準備將冰箱的一面拆下來再單獨拍賣，巴福特認為買主的行為破壞了油畫的完整性，侵犯了其保護作品完整權，并訴至法院。法院判決認為買主雖擁有冰箱的所有權，但在處分冰箱時應充分尊重作者的精神權利，因此判處買主不得拆卸冰箱。 [6]
然而，對精神權利的過分推崇也產生了不可低估的負面效應。在版權貿易和融資擔保中，當事人會因為擔心作者精神權利的行使而顧慮重重。尤其在網絡數字技術和電子商務發展迅猛的背景下，精神權利的高度保護更顯得不合時宜。為適合社會經濟發展的實際需要，各國不得不對精神權利加以限制或弱化。在歐盟，促進歐洲市場一體化是歐共體條約的重要目標。歐洲法院依據歐共體條約做出的判例認為，著作權包括許多權利，不論這些權利的精確稱謂是什么，都應當遵循歐共體條約第30條所規定的原則，即權利的行使對商品自由流動的妨礙應以保護構成相關財產權特定主體的權利的正當目的為限度。 [7]可見，在歐洲法院看來，著作權和其他財產權沒有區別，其權利的行使同樣不得妨礙歐盟市場內部的貿易和商品流通，精神權利在一定限度內要服從歐盟的工商業政策。德國《著作權法》也規定：“應允許他人依誠實信用原則對作品及其標識進行修改。”“當從使用目的上看有必要時，本法允許對作品進行翻譯以及制作摘要、轉變聲調或轉變音區等形式進行修改;允許將美術作品以及攝影作品改變尺寸以及由于復制工序而發生的修改。”“計算機程序的使用人出于使用目的(包括錯誤糾正)采取的必要行為無需取得權利人許可。”“電影作品的作者或鄰接權人，只能對那些嚴重歪曲其作品或勞動成果的行為或其他嚴重損害行為行使禁止權。”(德國《著作權法》第39、62條、69d條、93條。)同樣奉行“二元說”的《日本著作權法》對著作人身權的限制做了更詳細的規定。首先，當未發表的作品著作權轉讓時，當未發表的美術作品或照片原件轉讓時，當電影作品的著作權屬于電影制片人時，作者不得反對作品的發表。其次，根據作品使用的目的和性質，無損于作者要求承認自己是作者的權利，且不違反公共慣例時，可省略作者的姓名。再次，作者不得反對出于學校教學的目的對作品僅作不得已的字面改動，不得反對由于建筑物擴建、改建、修繕或裝飾外觀所做的改動，不得反對為了在計算機中使用或更好地發揮功能而對計算機程序的改動，以及不得反對其他依作品性質及使用目的所做的不得已的改動。(日本《著作權法》第18條第2款、第19條第3款、第20條第2款。)
反觀我國的著作權立法，除了對電影作品和計算機軟件的修改權有所限制外，(《著作權法實施條例》第10條，《計算機軟件保護條例》第16條。)沒有對著作人身權進行其他的限制。所以至少從立法上看，我國對著作人身權實行的是高度保護。這就為著作權質押中的精神權利和經濟權利之爭埋下了伏筆。
(二)著作權擔保的法律定位困擾
我國的擔保物權體系以德國法為藍本。德國民法典將質權分為動產質權和權利質權，權利質權的標的包括債權、股權、證券等無形財產權利;并規定權利質權可以準用動產質權的規定。我國擔保法和物權法沿襲了德國法的立法體系，將著作權等知識產權擔保納入權利質權之中。但是知識產權作為無形財產質押與有形動產質押具有本質的區別。這表現在：
首先，動產的占有規則不適用于著作權。占有人對動產的實際占有具有公示效力，可產生權利推定的效果，使第三人相信其對該動產享有真實的權利。而第三人因信賴此公示效力，與之進行交易，即使占有人并非真實權利人，仍可發生善意取得的效果。在多數大陸法系國家，非權利人如果和平和公開地占有動產，可以因一定期限屆滿而發生時效取得，法律承認其對該動產有合法的權利。但是上述動產的占有規則對著作權無適用余地，占有作品的載體不會產生權利推定效力，不發生善意取得和時效取得。
其次，動產質押缺乏適用于著作權質押的規則。動產質權自轉移質權人占有時設立，由質權人對其進行實際的控制和支配，因此不存在出質人重復設質的問題。但著作權是無形的權利，在同一標的上可以設立多個質權，對此如何處理無法在動產質押規則中得到解答。《物權法》規定動產質權的標的范圍包括孳息，孳息包括天然孳息和法定孳息，著作權的許可使用費可否看做是法定孳息，對此也不明確。至于未來作品的質押問題，更是無法見諸于動產質押規則之中。
再次，動產質押的若干規定不適合著作權質押。例如《物權法》第216條規定：“因不能歸責于質權人的事由可能使質押財產毀損或者價值明顯減少，足以危害質權人權利的，質權人有權要求出質人提供相應的擔保;出質人不提供的，質權人可以拍賣、變賣質押財產，并與出質人通過協議將拍賣、變賣所得的價款提前清償債務或者提存。”可見，質權人享有增擔保權。而眾所周知，著作權的價值本身就具有不確定性，并且由于保護期的限制，其價值會隨著時間的延長而逐漸遞減。可以說著作權價值的確定是相對的，而價值的遞減是絕對的。如依此規定辦理，著作出質人豈非要不斷提供擔保?哪個著作權人還愿意以著作權出質?而物權法關于抵押權的規定中，抵押權人只有在抵押人的行為足以使抵押財產價值減少時，方有權要求抵押人提供增擔保。(《物權法》第193條。)如此規定顯然對著作權等知識產權質押更為合理。此外，動產質權中規定了質權人的轉質權，轉質分為責任轉質和承諾轉質。前者轉質時可不經出質人同意，后者以出質人同意為要件。設立轉質權的目的是為了促進質押動產的流通，彌補其制約動產流通的缺點。但此規定對于著作權質押形同虛設。因為著作權在質押之后，著作權人可以繼續實施其著作權，仍然可以通過轉讓和許可使用的方式繼續利用，不必借助于使法律關系復雜化的轉質制度。
正是由于兩者的明顯差異，導致著作權質權欲“準用”動產質權而不能。英國法學家梅因曾說：“社會的需要或社會的意見常常是或多或少地走在法律前面的，我們可能非常接近地達到他們缺口的結合處，但永遠存在的取向是把這個缺口重新打開來。” [8]在德國民法典制定的年代，有形財產仍是社會的主要財富來源，無形財產的價值尚未充分發掘，知識產權的價值更未得到重視。而且債權、股權、倉單、提單都以有形的權利憑證來表征權利，占有權利憑證也就享有權利，這與對動產的占有很相似。因此將財產權利擔保置于動產質押中有相當的合理性。但知識產權的日益崛起打破了這種和諧局面，法律制度必須對此做出調整和回應。
三、解決困境的思路：理論更新與規則完善
(一)適當弱化精神權利，建立新的保護模式
在著作權貿易日益活躍，著作權融資擔保逐漸受到重視，網絡數字化版權交易方興未艾的大背景下，適當弱化精神權利保護是各國著作權立法和實踐的大勢所趨。在如何對精神權利適當限制的問題上，學者們提出了“精神權利放棄論”、“精神權利窮竭說”、“精神權利合理使用說”等多種主張。
“精神權利放棄論”主張著作權人可以通過書面文件放棄精神權利，著作權人不再對受讓人及其后手主張精神權利。此為英美法系國家的通行做法，并得到立法確認。如英國1988年《版權、專利、外觀設計法》第87條規定，各項精神權利均可通過作者署名的書面聲明被放棄。美國版權法對精神權利的保護僅限于視覺藝術作品，對該類作品精神權利的放棄也做了類似的規定。(美國《版權法》第106條之2。)不過，此說與我國著作權理論和立法相去甚遠，引進此說恐將顛覆原有的著作權理念，故于我國并不相宜。
“精神權利窮竭說”認為當事人在簽訂合同轉讓著作權的經濟權利時，與合同有關的精神權利從合同生效起就被視為行使完畢或一次用盡，不能再對他人提出主張。 [9]此說顯然受到了專利權和商標權窮竭理論的啟發，但是專利權和商標權都被認為本質上是財產權，而非人身權和財產權的集合體，所以所謂“權利窮竭”僅是對權利人的經濟利益而言，其宗旨是為了防止專利權和商標權的行使阻礙有形商品的銷售和流通。將之用于著作權時，經濟權利自然可以窮竭，精神權利能否窮竭就難免存在疑問。而且此說也與我國著作權法中精神權利應受永久保護(發表權除外)的規定明顯不合。
“精神權利合理使用說”將適用于著作財產權的合理使用制度擴展到著作人身權，主張在合理的情形下，他人可以不經著作權人的同意而行使其精神權利。至于何種情形“合理”，可以依據作品的性質、使用作品的目的、使用作品的程度、使用作品對作品市場價值的影響加以綜合考慮。 [10]但合理使用制度的精髓仍然是限制著作權人財產權利的行使，其限制的前提恰恰是尊重著作權人的精神權利，故著作權法規定著作權的合理使用必須“指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依法享有的其他權利”。況且“合理”標準仁者見仁，智者見智，主觀色彩濃厚，所以著作權財產權的合理使用歷來就是“立法上的缺憾與司法中的窘境”， [11]如果將其擴張到精神權利領域，無疑將使法律關系進一步復雜化，判斷起來也更加不易。
針對上述諸說的弊端，筆者主張用“許可使用———默示推定”模式解決精神權利的保護問題。在“許可使用———默示推定”模式下，首先，當事人可以通過著作權質押合同約定，債務人到期不履行債務，質權人處分出質的著作財產權時，受讓人可以被授權許可使用與之相關的精神權利。其次，在合同未明確約定的情況下，法律規定在合同的目的范圍內，推定出質人默示許可受讓人行使其精神權利。例如著作權人以未發表的作品出質，可以推定著作權人已經默示許可受讓人發表作品。再次，為防止合同自由的濫用，避免著作權人的精神權利受到不合理的壓制，著作權法中應規定精神權利的許可使用不得違背公序良俗原則，不得有損作者的聲望和名譽。違反此規定的合同條款無效。如此則一方面不會對我國現行的著作權制度造成沖擊，無需付出制度轉換的高昂成本。債權人可以放心地接受著作權質押，不必為可能的精神權利主張而擔憂，從而促進著作權融資擔保的開展。另一方面，作者的基本精神利益仍可得到尊重和維護，危及作者聲望和名譽的行為仍受到法律追究和制裁。這也與《伯爾尼公約》第6條之2規定的“不受作者經濟權利的影響，甚至在上述經濟權利轉讓之后，作者仍保有要求其作品作者身份的權利，并有權反對對其作品的任何歪曲、割裂或有損其聲譽的其他損害行為”的精神權利保護標準相吻合。可見，此模式兼顧了著作權人、質權人和受讓人的利益，降低了交易成本，提高了交易效率，從整體上增進了社會利益。
(二)以抵押觀念改造著作權質押，同時完善相關規則
現行的著作權質押規范之所以在適用上捉襟見肘，有形動產質押的觀念與著作權擔保難以契合是重要原因。正如史尚寬先生所言：“(權利質權)解釋上雖尚為一種質權，然有分化為特殊的擔保權之傾向。權利質權，尤其以債權、股份或無體財產權為標的之權利質權，其擔保作用反近于抵押權。” [12]鑒于著作權質押類似抵押，筆者建議以抵押的觀念改造著作權質押制度。在立法體例上，有兩個方案可供選擇：
方案一，將著作權等知識產權擔保移到《物權法》“抵押權“章中，使其適用關于抵押權的規定。此方案雖然簡便，但會對傳統的擔保物權體系造成較大沖擊，使擔保物權劃分的理論依據和標準更加混亂。當下擔保物權劃分的基本標準有二，一是標的是動產還是不動產，二是標的是否轉移占有。以目前的標準解釋權利質權的劃分依據已是勉為其難，倘若將著作權等知識產權擔保歸入抵押之中，而債權、股權、證券等其他財產權利擔保仍保留在質押之內，將會使財產權利擔保體系割裂，理論上更加難以自圓其說。
方案二，著作權等知識產權擔保仍然保留在《物權法》“質權”章中，但以抵押的觀念改造之。除了在《物權法》中保留對著作權等知識產權質押的一般規定外，為保持權利質權體系內部的協調，宜考慮借鑒抵押權優先順位的確定規則、抵押關系中當事人權利義務規則等規范，在《著作權法》中增加有關規定。此方案雖然較繁瑣，但制度轉換成本較低，筆者傾向于此方案。
在完成著作權質押制度的抵押化改造后，還需要對著作權質押的具體問題予以關注，進一步完善相關規則。
《物權法》第227條規定“知識產權中的財產權出質后，出質人不得轉讓或者許可他人使用，但經出質人與質權人協商同意的除外”。此條看似明確，實則含糊。如果出質人甲未經質權人乙同意，將著作權轉讓給丙，此行為的法律效力如何就成為懸疑。此行為是絕對無效?還是可以由質權人追認有效?抑或此行為有效，但質權人乙可以對受讓人丙主張質權?或者此行為有效，質權人乙只能向出質人甲要求損害賠償?對此法律有進一步加以明確的必要。另外，《著作權質押合同登記辦法》第3條規定：“著作權質押合同自《著作權質押合同登記證》頒發之日起生效。”此條與《物權法》第227條“質權自有關主管部門辦理出質登記時設立”的規定明顯沖突。在修改上述部門規章之前，只能借助“上位法優于下位法”、“新法優于舊法”的法律適用原則，優先適用《物權法》的規定來加以彌補。
不過更嚴重的問題并不在此，而在于目前的“登記生效主義”模式。從總體上看，“登記生效主義”模式雖然方便登記機關對質押合同的管理，但國家干預色彩過濃，明顯有違私法自治的精神，不利于交易的便捷，妨礙擔保交易的發展。而且在目前著作權轉讓采用意思主義，著作權質押采用登記生效主義的法律框架下，容易誘發“先賣后押”或“先押后賣”的道德風險，破壞正常的交易秩序，使質權人的利益難以保障。而如果采用“登記對抗主義”模式，當事人簽訂書面的著作權質押合同質權即告成立，是否登記，不影響質權的效力，只是不能對抗第三人而已。而第三人可以通過查閱登記簿了解擔保物的權利狀況，以決定是否與出質人進行交易。這樣既有利于維護在先權利人的利益，也維護了交易安全，更不會對善意第三人的利益造成損害，同時兼顧了效率和公平。況且，“登記對抗主義”在我國立法中也不乏其例，《海商法》、《民用航空法》、《物權法》中都規定機動車、航空器、船舶抵押“非經登記，不得對抗(善意)第三人”。(《海商法》第13條，《民用航空法》第16條，《物權法》第188條。)既然船舶、航空器等價值較高的動產抵押都可以實行“登記對抗主義”，那么作為“準動產”的著作權等知識產權同樣采用此模式又有何不可呢?從比較法上看，多數西方國家的法律都將出質登記作為質權人對抗第三人的要件，著作權質權在雙方達成出質合意時成立。 [13]因此，采用“登記對抗主義”不僅符合公平正義的法律精神，也符合世界大多數國家的通行做法，我國的著作權質押登記制度應改弦更張，廢棄“登記生效主義”，采納“登記對抗主義”。
在著作權許可使用權質押的破產待遇問題上，可以借鑒美國的做法。美國于1988年修訂《破產法》時，在該法第365條(n)項中規定，即使版權、專利許可合同被破產管理人撤銷，只要被許可人繼續履行許可合同中的義務，就可以保持其許可使用權。此規定維護了被許可人的權利，有益于許可使用權質押的發展。
（一）商業銀行不良信貸資產現狀
眾所周知，我國四大國有商業銀行不良信貸資產數額巨大。按有關資料統計，全國國有商業銀行不良信貸資產比例約為20—25％左右，按20％計算，1990—1996年不良信貸資產數額如下表：
年份
1990年
1991年
1992年
1993年
1994年
1995年
1996年
不良貸款金額（億元）
2951.96
3518.96
4216.34
5173.94
6488.24
7849.92
9486.90
由此可見， 一方面， 不良信貸資產存量數額巨大， 到1996 年達9500億元，而同年全國四大國有商業銀行的所有者權益與呆賬準備金合計約為3200億元，因此，只要不良貸款回收比例低于40％，國有商業銀行實際上處于資不抵債狀態；另一方面，不良信貸資產增量不斷累加。由于社會保障機制的不健全及政府的干預，銀行對陷入困難的企業不能見死不救，“安定團結”之類貸款的發放，導致了國有商業銀行不良信貸資產的迅速累積。所以說，化解我國國有商業銀行的存量不良信貸資產，特別是進一步預防增量不良信貸資產的產生，已成為減少和降低金融風險，形成良好金融秩序，確保國家經濟安全，建立社會主義市場經濟體制的一個重大問題。
（二）不良信貸資產成因的一般分析
不良信貸資產的形成原因是復雜的，既有體制政策上的，也有經營管理方面的；既有外部的，也有內部的；既有歷史的，也有現實的。從體制方面看，傳統計劃經濟體制下的資金供給制和財稅改革后的“撥改貸”所形成的銀企依賴機制，使國有銀行的大量貸款在國有企業中沉淀、呆滯，是不良信貸資產產生的歷史原因；從政府方面看，政府行為過界過大，特別是地方政府的過度干預，使國有商業銀行的自主經營機制名存實亡，造成信貸資金財政化、資本化，是不良信貸資產形成的外部原因；從企業方面看，國有企業經營機制尚未徹底轉換，現代企業制度尚未真正建立，大部分國有企業經濟效益低下，是不良信貸資產產生的根本原因；從銀行方面看，國有商業銀行經營管理的非市場化及缺少健全的信貸約束機制，是不良信貸資產產生的直接原因。
（三）不良信貸資產成因的法律分析
1.法律體系不健全。一方面我國的《中國人民銀行法》、《商業銀行法》、《保險法》、 《票據法》、 《擔保法》等主要金融法律直到1995年才頒布實施，在此之前，國有銀行的政策性業務和商業性業務不分，信用貸款多，擔保貸款少，發放了許多政策性貸款，現都基本上成為不良貸款；另一方面，《證券法》、《信托法》、《政策性銀行法》、《金融監管法》、《社會保障法》及金融法實施細則等一系列與信貸制度密切相關的法律法規至今仍未出臺，金融市場極不完善和規范，增加了商業銀行的信貸風險。
2.法律規范未真正得到執行。由于行政干預的原因，許多法律法規并未得到切實貫徹，例如，《商業銀行法》規定的銀行自主經營權未充分落實，各種“安定團結貸款”、“扶貧性貸款”、“救濟性貸款”等常以紅頭文件形式壓向商業銀行，使商業銀行無法控制信貸風險；對部分資不抵債或名存實亡的企業，銀行不但難以起訴申請其破產，使早已成為呆賬的銀行貸款只能長期掛賬，甚至還不得不繼續追加貸款，使其生存下去；企業利用《破產法》逃廢銀行債務，使企業破產就是“破銀行的產”等等，都造成了大量的不良信貸資產。
3.法律意識淡薄。地方政府出于地方保護主義直接干預銀行依法收發貸款；而有些企業則將銀行的錢看成是國家的，借了就不想還，或借轉制之機，假破產、兼并、租賃、承包等之名，有意懸空銀行的貸款本息；銀行自身依法信貸意識也不強，貸款擔保不規范，重復抵押、無效抵押大量存在，都為不良信貸資產的產生打開了方便之門。
從上述分析看，不良信貸資產的成因是復雜的、多變的，我們可以采取經濟、行政的手段進行短期的化解和防范，但從法律角度建立一套內外結合、縱橫統一的防范機制，才能從根本上消除誘發不良信貸資產產生的各種因素，為依法治理金融，確保金融業的良性循環創造良好的法治環境，最終達到保障金融業長治久安的目的。
二、商業銀行信貸制度的完善
完善商業銀行信貸制度需從商業銀行外部、內部兩個方面考慮。
（一）商業銀行信貸經營的外部保證機制
1.市場化的銀企機制。根據我國法律法規的規定和市場經濟的客觀要求，市場經濟中的商業銀行和工商企業都應為完全獨立的經濟人和法人，都是為追求自身利益最大化的平等的經濟主體，二者之間的交易行為須以互惠互利為前提，按照平等、自愿、公平和誠實信用原則進行資金、信息等往來，以求共同發展。這種市場化的銀企機制就是指銀企之間信貸契約市場化和信用關系正常化，其實質是指通過資金連接，產生宏微觀經濟效益，以實現銀企雙方各自效益的最大化。這種利益均享、風險共擔的銀企機制一方面要求銀行在信貸經營中，必須考察貸款企業的資信能力和信用狀況，以求減少信貸風險，確保信貸資產的保值增值；另一方面也客觀上要求和促進企業提高經濟效益，增強經營活力，加快建立現代企業制度的步伐，從而從根本上控制和減少不良信貸資產的產生。
2.規范的多元化融資機制。發展金融市場，完善金融市場法律體系，形成規范的多元化融資機制，一方面使政策性貸款從商業銀行的業務中徹底分離出去，確保商業銀行信貸資產的安全性、流動性、盈利性，降低信貸風險；另一方面，可加大直接融資比例，給企業提供獲取資金的另一條途徑，緩解企業對銀行資金的高度依賴性，為銀行轉移，分散風險提供廣闊的空間，同時，通過直接融資充實企業的資本金，也可減輕企業負擔，增強企業盈利能力和抗風險能力，為最終解決因企業虧損而導致大量不良信貸資產的產生創造條件。
3.健全的社會保障機制。深化社會保障體制改革，加快和完善社會保障法律法規的制定和執行，建立規范的企業破產淘汰機制、失業救濟機制、企業要素重組機制等社會保障機制，使政府在企業、銀行改革中無后顧之憂，直接按市場經濟的規則行事，從而保證商業銀行的各項信貸政策和信貸原則切實得以貫徹，減少不良信貸資產產生的機會。
（二）商業銀行信貸經營的內部控制機制
1.信貸的評審、決策機制。規范的信貸評審、決策機制包括借款企業的信用等級評估制度、審貸分離制度、分級審批制度和大額貸款的審貸委員會集體審議制度，以減少信貸投向失誤、避免舞弊行為，最大限度地避免由于個人因素導致信貸風險的增加。
2.信貸的監控、預警機制。貸款發放以后，要進一步落實“三查”制度，啟動信貸監控機制（包括大額貸款駐廠信貸員制度），對借款人使用貸款及生產經營情況進行跟蹤監測，督促借款人全面執行借款合同，一旦發現借款人違約或有其他問題，增加信貸資產風險指數，就要及時發出預警信號，依法采取各種措施，包括必要時提前收回貸款，將信貸風險控制在一個合理的限度內。
3.信貸風險的轉移、補償機制。信貸風險的轉移機制主要包括嚴格依照《擔保法》對全部貸款辦理合法合規的擔保手續，盡量要求貸款企業參加財產保險，大力提倡銀團貸款分散信貸風險，以及對有意賴賬不還企業，已破產倒閉或有債務糾葛的借款企業，通過訴訟程序依法收貸。信貸風險補償機制包括逐步提高商業銀行資本充足率以達到《巴塞爾協議》和我國《商業銀行法》規定的要求，增強對信貸風險損失的補償能力，以及按照謹慎會計原則依法提足呆賬準備金，并根據規定的條件和程序及時核銷或沖減呆賬損失，從而保證商業銀行穩健經營。
4.銀行內部稽核機制。科學的內部稽核機制包括：（1 ）建立總行直接領導下的垂直管理的獨立的稽核體制，保證內部稽核機構的獨立性和權威性；（2）擴大稽核覆蓋范圍，全方位全過程控制風險， 以提高稽核效益；（3）內部審計工作由單純的合規性轉向風險防范審計， 把信貸風險盡量消除于萌芽狀態。
5.信貸風險責任機制。根據責權利相統一原則，規范信貸工作崗位責任制，將信貸管理的每一環節的風險責任落實到部門、崗位、個人，并建立離職審計制，以增強各類人員的責任感，確保降低信貸風險目標的實現。
三、商業銀行監管的加強
東南亞金融危機給我國的啟示之一就是要進一步加強對銀行信貸的控制，加強對金融機構的監管，建立穩健的防范金融風險體系，以減少國有商業銀行的不良信貸資產。
要對商業銀行實施規范、高效、系統的監管，首先必須理順政府和國有商業銀行的關系。在市場經濟體制下，政府的主要職能是協調、監督和服務，表現在對國有商業銀行的具體操作上則為：一方面政府作為國有商業銀行的產權所有者代表，應堅持自己的控股股東地位，為銀行選派主要管理人員，制定利潤指標，并為銀行的經營活動創造條件；另一方面政府作為管理經濟的部門，應盡量減少以行政手段直接管理商業銀行，而采用法律手段和經濟手段進行宏觀調控和規范引導。政府政企職能的徹底分離表現在不良信貸資產防范上則須做到：（1 ）政府作為股東一旦選定行長等高級管理人員，就應該取消其政府官員身份，行長作為企業法人代表，只對銀行經營負責，而不必履行政府的行政命令。（2）政府需要國有商業銀行向國有企業、 重點項目發放優惠貸款時，在符合貸款條件的前提下，國家補貼利差，并給予擔保，所需資金從國家分紅中扣除。（3）國有商業銀行在經營過程中， 一旦出現重大虧損，政府對其提供財政性貸款或者增加資本金，并且政府作為股東應督促銀行采取措施，以降低成本。
根據《中國人民銀行法》的規定，中國人民銀行是我國的中央銀行，是金融監管的行政機關，它依法對金融機構及其業務實施監督管理，維護金融業的合法、穩健運行。中國人民銀行根據履行職責的需要設立分支機構，分支機構作為中國人民銀行的派出機構，根據中國人民銀行的授權，負責本轄區的金融監督管理，承辦有關業務。為切實貫徹上述規定，保證中央銀行監管地位的獨立性，中央政府于1998年11月對中央銀行管理體制作了重大改革，撤消省級分行，跨省（自治區、直轄市）設置九家分行，從而降低了對地方政府的依賴程度，為減少地方行政干預，客觀、公正、高效地對商業銀行實施監管奠定了體制保障。
根據我國的實際情況，借鑒國外金融監管的成功經驗和失敗教訓，作者認為我國商業銀行的監管模式為：建立以中央銀行的金融監管為主，商業銀行行業自律管理和社會中介監督為輔的監管體制。即一方面重點加強中央銀行的監管，建立同業公會強化行業自律；另一方面充分發揮會計師事務所、律師事務所等社會中介機構的社會監督作用，從而形成以中央銀行的監管為主導、行業自律管理為基礎、社會監督為補充的全方位的商業銀行監督網絡體系。
中央銀行對商業銀行的監管是多方面的，在防范不良信貸資產上主要有：（1）業務范圍的監管。我國《商業銀行法》規定， “商業銀行在中華人民共和國境內不得從事信托投資和股票業務，……不得向非銀行金融機構和企業投資”，從而以法律形式確定了商業銀行的經營方向，奠定了我國實行銀行、信托、證券、保險分業經營的金融格局。這一模式要求中央銀行根據分業管理的要求，嚴格監管商業銀行的業務范圍，確保其合法合規。（2）資本充足率的監管。 按照《巴塞爾協議》的有關要求，督促商業銀行的資本充足率逐漸達到8％的標準， 并注意對其加以監管，以求既能應付壞賬損失的風險，又能正常運行以達到盈利。（3）資本流動性的監管。根據資產負債比例管理的有關規定， 密切監測商業銀行信貸資產流動性、存貸款比例和結構、呆賬準備金等指標，督促其審慎經營，防范發生新的不良信貸資產。（4 ）信貸資產質量的監管。對商業銀行信貸資產質量的監管，一方面要實行貸款限制，防止貸款資產風險集中，避免銀行把許多信貸資金投放在一個貸款投資項目中（不要把所有雞蛋放在一個籃子里）。即監管各項貸款比率和結構，用對同一借款人的貸款余額與商業銀行資本余額的比例不得超過10％，對最大10家客戶的貸款總額不得超過銀行資本總額的50％等指標，以預防信貸資產過分集中于特定地區、行業或個別客戶，導致經營失敗。另一方面，要監督商業銀行依法合規經營，盡量減少信用貸款，努力提高擔保貸款和票據貼現貸款的比例，切實保證關聯貸款得到有效的監測，使向關聯和相關團體發放貸款的條件不比其他借款人同類貸款條件更優惠，以保證貸款的科學和安全發放。
中央銀行對商業銀行的監管手段，可依據《有效銀行監管的核心原則》、《中國人民銀行法》、《商業銀行法》等規定，采用“四個結合”的方法，即現場監管和非現場監管相結合、定期監管和不定期監管相結合、金融機構管理檔案與風險監管檔案相結合、風險狀況的定期通報和特殊情況及時通報相結合的手段，保證持續進行的商業銀行監管的規范化和制度化。
四、商業銀行法人制度的健全
我國《商業銀行法》規定，“商業銀行是指依照本法和《中華人民共和國公司法》設立的吸收公眾存款、發放貸款、辦理結算等業務的企業法人”，“商業銀行以效益性、安全性、流動性為經營原則，實行自主經營、自擔風險、自負盈虧、自我約束。商業銀行依法開展業務，不受任何單位和個的干涉。商業銀行以其全部法人財產獨立承擔民事責任”，“商業銀行的組織形式、組織機構適用《中華人民共和國公司法》的規定”，從而確立了我國商業銀行的組織形式為公司，包括有限責任商業銀行、國有獨資商業銀行和股份有限責任商業銀行三種。而現代公司本質的兩個方面是法人財產權和公司機關權力構造或稱法人治理結構，公司制度的其他特征莫不源于此。所以說，健全我國商業銀行法人制度，建立現代金融企業制度，首先要求商業銀行有明確的法人產權，即現有國有商業銀行必須實行政企分開、兩權分離，確立商業銀行獨立的法人地位，政府和監督機構不得直接支配銀行法人財產，確保商業銀行能夠獨立自主經營。同時，可按照多元化要求進一步調整商業銀行產權結構，對國有商業銀行進行規范的股份制改革，在保證國家控股的基礎上，有控制地適當吸收少量社會公眾入股，變國有獨資商業銀行為股份有限責任商業銀行，以便于建立多元性權力機關的現代公司運行機制，使決策權力、管理權力、監督權力分開，與此相適應，建立股東大會、董事會及監事會“三權分立與制衡”的法人治理結構，從而實現微觀經營機制脫胎換骨的全面轉換，真正把國有商業銀行辦成自主經營、自負盈虧、自擔風險、自求平衡、自我約束、自我發展的金融企業。
依據《商業銀行法》的規定，商業銀行根據業務需要可以在中華人民共和國境內外設立分支機構。商業銀行分支機構不具有法人資格，在總行授權范圍內依法開展業務，其民事責任由總行承擔。這確立了我國商業銀行“統一管理、分級經營”的一級法人體制，其基本特征是經營責任的集中與統一經營的分級管理。目前，要進一步淡化商業銀行分支機構設立時的行政色彩，徹底打破按行政區劃設置金融機構的局面，使分支機構的各種關系完全與地方政府脫鉤，以強化商業銀行總行的管理權威，真正實現商業銀行的垂直領導，保證法人授權制度的切實落實，為建立嚴格、高效的內控制度和風險防范機制奠定基礎，以保障商業銀行穩健運營、健康發展。
物權法
第一編總則
第一章 基本原則
第一條 為了維護國家基本經濟制度，維護社會主義市場經濟秩序，明確物的歸屬，發揮物的效用，保護權利人的物權，根據憲法，制定本法。
第二條 因物的歸屬和利用而產生的民事關系，適用本法。
本法所稱物，包括不動產和動產。法律規定權利作為物權客體的，依照其規定。
本法所稱物權，是指合法權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利，包括所有權、用益物權和擔保物權。
第三條 國家在社會主義初級階段，堅持公有制為主體、多種所有制經濟共同發展的基本經濟制度。
國家鞏固和發展公有制經濟，鼓勵、支持和引導非公有制經濟的發展。
國家實行社會主義市場經濟，保障一切市場主體的平等法律地位和發展權利。
第四條 國家、集體、私人的物權和其他權利人的物權受法律保護，任何單位和個人不得侵犯。
第五條 物權的種類和內容，由法律規定。
第六條 不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，應當依照法律規定登記。動產物權的設立和轉讓，應當依照法律規定交付。
第七條 物權的取得和行使，應當遵守法律，尊重社會公德，不得損害公共利益和他人合法權益。
第八條 其他相關法律對物權另有特別規定的，依照其規定。
第二章 物權的變動
第一節 不動產登記
第九條 不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記，發生效力;未經登記，不發生效力，但法律另有規定的除外。
依法屬于國家所有的自然資源，所有權可以不登記。
第十條 不動產登記，由不動產所在地的登記機構辦理。
國家對不動產實行統一登記制度。統一登記的范圍、登記機構和登記辦法，由法律、行政法規規定。
第十一條 當事人申請登記，應當根據不同登記事項提供權屬證明和不動產界址、面積等必要材料。
第十二條 登記機構應當履行下列職責：
查驗申請人提供的權屬證明和其他必要材料;
就有關登記事項詢問申請人;
如實、及時登記有關事項;
法律、行政法規規定的其他職責。
申請登記的不動產的有關情況需要進一步證明的，登記機構可以要求申請人補充材料，必要時可以實地查看。
第十三條 登記機構不得有下列行為：
要求對不動產進行評估;
以年檢等名義進行重復登記;
超出登記職責范圍的其他行為。
第十四條 不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，依照法律規定應當登記的，自記載于不動產登記簿時發生效力。
第十五條 當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權登記的，不影響合同效力。
第十六條 不動產登記簿是物權歸屬和內容的根據。不動產登記簿由登記機構管理。
第十七條 不動產權屬證書是權利人享有該不動產物權的證明。不動產權屬證書記載的事項，應當與不動產登記簿一致;記載不一致的，除有證據證明不動產登記簿確有錯誤外，以不動產登記簿為準。
第十八條 權利人、利害關系人可以申請查詢、復制登記資料，登記機構應當提供。
第十九條 權利人、利害關系人認為不動產登記簿記載的事項錯誤的，可以申請更正登記。不動產登記簿記載的權利人書面同意更正或者有證據證明登記確有錯誤的，登記機構應當予以更正。
不動產登記簿記載的權利人不同意更正的，利害關系人可以申請異議登記。登記機構予以異議登記的，申請人在異議登記之日起十五日內不起訴，異議登記失效。異議登記不當，造成權利人損害的，權利人可以向申請人請求損害賠償。
第二十條 當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產物權的協議，為保障將來實現物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后，未經預告登記的權利人同意，處分該不動產的，不發生物權效力。
預告登記后，債權消滅或者自能夠進行不動產登記之日起三個月內未申請登記的，預告登記失效。
第二十一條 當事人提供虛假材料申請登記，給他人造成損害的，應當承擔賠償責任。
因登記錯誤，給他人造成損害的，登記機構應當承擔賠償責任。登記機構賠償后，可以向造成登記錯誤的人追償。
第二十二條 不動產登記費按件收取，不得按照不動產的面積、體積或者價款的比例收取。具體收費標準由國務院有關部門會同價格主管部門規定。
第二節 動產交付
第二十三條 動產物權的設立和轉讓，自交付時發生效力，但法律另有規定的除外。
第二十四條 船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅，未經登記，不得對抗善意第三人。
第二十五條 動產物權設立和轉讓前，權利人已經依法占有該動產的，物權自法律行為生效時發生效力。
第二十六條 動產物權設立和轉讓前，第三人依法占有該動產的，負有交付義務的人可以通過轉讓請求第三人返還原物的權利代替交付。
第二十七條 動產物權轉讓時，雙方又約定由出讓人繼續占有該動產的，物權自該約定生效時發生效力。
第三節 其他規定
第二十八條 因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發生效力。
第二十九條 因繼承或者受遺贈取得物權的，自繼承或者受遺贈開始時發生效力。
第三十條 因合法建造、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權的，自事實行為成就時發生效力。
第三十一條 依照本法第二十八條至第三十條規定享有不動產物權的，處分該物權時，依照法律規定需要辦理登記的，未經登記，不發生物權效力。
第三章 物權的保護
第三十二條 物權受到侵害的，權利人可以通過和解、調解、仲裁、訴訟等途徑解決。
第三十三條 因物權的歸屬、內容發生爭議的，利害關系人可以請求確認權利。
第三十四條 無權占有不動產或者動產的，權利人可以請求返還原物。
第三十五條 妨害物權或者可能妨害物權的，權利人可以請求排除妨害或者消除危險。
第三十六條 造成不動產或者動產毀損的，權利人可以請求修理、重作、更換或者恢復原狀。
第三十七條 侵害物權，造成權利人損害的，權利人可以請求損害賠償，也可以請求承擔其他民事責任。
第三十八條 本章規定的物權保護方式，可以單獨適用，也可以根據權利被侵害的情形合并適用。
侵害物權，除承擔民事責任外，違反行政管理規定的，依法承擔行政責任;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
第二編所有權
第四章 一般規定
第三十九條 所有權人對自己的不動產或者動產，依法享有占有、使用、收益和處分的權利。
第四十條 所有權人有權在自己的不動產或者動產上設立用益物權和擔保物權。用益物權人、擔保物權人行使權利，不得損害所有權人的權益。
第四十一條 法律規定專屬于國家所有的不動產和動產，任何單位和個人不能取得所有權。
第四十二條 為了公共利益的需要，依照法律規定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產。
征收集體所有的土地，應當依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用，安排被征地農民的社會保障費用，保障被征地農民的生活，維護被征地農民的合法權益。
征收單位、個人的房屋及其他不動產，應當依法給予拆遷補償，維護被征收人的合法權益;征收個人住宅的，還應當保障被征收人的居住條件。
任何單位和個人不得貪污、挪用、私分、截留、拖欠征收補償費等費用。
第四十三條 國家對耕地實行特殊保護，嚴格限制農用地轉為建設用地，控制建設用地總量。不得違反法律規定的權限和程序征收集體所有的土地。
第四十四條 因搶險、救災等緊急需要，依照法律規定的權限和程序可以征用單位、個人的不動產或者動產。被征用的不動產或者動產使用后，應當返還被征用人。單位、個人的不動產或者動產被征用或者征用后毀損、滅失的，應當給予補償。
第五章所有權
第四十五條 法律規定屬于國家所有的財產，屬于國家所有即全民所有。
國有財產由國務院代表國家行使所有權;法律另有規定的，依照其規定。
第四十六條 礦藏、水流、海域屬于國家所有。
第四十七條 城市的土地，屬于國家所有。法律規定屬于國家所有的農村和城市郊區的土地，屬于國家所有。
第四十八條 森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，屬于國家所有，但法律規定屬于集體所有的除外。
第四十九條 法律規定屬于國家所有的野生動植物資源，屬于國家所有。
第五十條 無線電頻譜資源屬于國家所有。
第五十一條 法律規定屬于國家所有的文物，屬于國家所有。
第五十二條 國防資產屬于國家所有。
鐵路、公路、電力設施、電信設施和油氣管道等基礎設施，依照法律規定為國家所有的，屬于國家所有。
第五十三條 國家機關對其直接支配的不動產和動產，享有占有、使用以及依照法律和國務院的有關規定處分的權利。
第五十四條 國家舉辦的事業單位對其直接支配的不動產和動產，享有占有、使用以及依照法律和國務院的有關規定收益、處分的權利。
第五十五條 國家出資的企業，由國務院、地方人民政府依照法律、行政法規規定分別代表國家履行出資人職責，享有出資人權益。
第五十六條 國家所有的財產受法律保護，禁止任何單位和個人侵占、哄搶、私分、截留、破壞。
第五十七條 履行國有財產管理、監督職責的機構及其工作人員，應當依法加強對國有財產的管理、監督，促進國有財產保值增值，防止國有財產損失;濫用職權，玩忽職守，造成國有財產損失的，應當依法承擔法律責任。
違反國有財產管理規定，在企業改制、合并分立、關聯交易等過程中，低價轉讓、合謀私分、擅自擔保或者以其他方式造成國有財產損失的，應當依法承擔法律責任。
第五十八條 集體所有的不動產和動產包括：
法律規定屬于集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂
集體所有的建筑物、生產設施、農田水利設施
集體所有的教育、科學、文化、衛生、體育等設施
集體所有的其他不動產和動產。
第五十九條 農民集體所有的不動產和動產，屬于本集體成員集體所有。
下列事項應當依照法定程序經本集體成員決定：
土地承包方案以及將土地發包給本集體以外的單位或者個人承包
個別土地承包經營權人之間承包地的調整
土地補償費等費用的使用、分配辦法
集體出資的企業的所有權變動等事項
法律規定的其他事項。
第六十條 對于集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等，依照下列規定行使所有權：
屬于村農民集體所有的，由村集體經濟組織或者村民委員會代表集體行使所有權
分別屬于村內兩個以上農民集體所有的，由村內各該集體經濟組織或者村民小組代表集體行使所有權
屬于鄉鎮農民集體所有的，由鄉鎮集體經濟組織代表集體行使所有權。
第六十一條 城鎮集體所有的不動產和動產，依照法律、行政法規的規定由本集體享有占有、使用、收益和處分的權利。
第六十二條 集體經濟組織或者村民委員會、村民小組應當依照法律、行政法規以及章程、村規民約向本集體成員公布集體財產的狀況。
第六十三條 集體所有的財產受法律保護，禁止任何單位和個人侵占、哄搶、私分、破壞。
集體經濟組織、村民委員會或者其負責人作出的決定侵害集體成員合法權益的，受侵害的集體成員可以請求人民法院予以撤銷。
第六十四條 私人對其合法的收入、房屋、生活用品、生產工具、原材料等不動產和動產享有所有權。
第六十五條 私人合法的儲蓄、投資及其收益受法律保護。
國家依照法律規定保護私人的繼承權及其他合法權益。
第六十六條 私人的合法財產受法律保護，禁止任何單位和個人侵占、哄搶、破壞。
第六十七條 國家、集體和私人依法可以出資設立有限責任公司、股份有限公司或者其他企業。國家、集體和私人所有的不動產或者動產，投到企業的，由出資人按照約定或者出資比例享有資產收益、重大決策以及選擇經營管理者等權利并履行義務。
第六十八條 企業法人對其不動產和動產依照法律、行政法規以及章程享有占有、使用、收益和處分的權利。
企業法人以外的法人，對其不動產和動產的權利，適用有關法律、行政法規以及章程的規定。
第六十九條 社會團體依法所有的不動產和動產，受法律保護。
第六章建筑物區分所有權
第七十條 業主對建筑物內的住宅、經營性用房等專有部分享有所有權，對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權利。
第七十一條 業主對其建筑物專有部分享有占有、使用、收益和處分的權利。業主行使權利不得危及建筑物的安全，不得損害其他業主的合法權益。
第七十二條 業主對建筑物專有部分以外的共有部分，享有權利，承擔義務;不得以放棄權利不履行義務。
業主轉讓建筑物內的住宅、經營性用房，其對共有部分享有的共有和共同管理的權利一并轉讓。
第七十三條 建筑區劃內的道路，屬于業主共有，但屬于城鎮公共道路的除外。建筑區劃內的綠地，屬于業主共有，但屬于城鎮公共綠地或者明示屬于個人的除外。建筑區劃內的其他公共場所、公用設施和物業服務用房，屬于業主共有。
第七十四條 建筑區劃內，規劃用于停放汽車的車位、車庫應當首先滿足業主的需要。
建筑區劃內，規劃用于停放汽車的車位、車庫的歸屬，由當事人通過出售、附贈或者出租等方式約定。
占用業主共有的道路或者其他場地用于停放汽車的車位，屬于業主共有。
第七十五條 業主可以設立業主大會，選舉業主委員會。
地方人民政府有關部門應當對設立業主大會和選舉業主委員會給予指導和協助。
第七十六條 下列事項由業主共同決定：
制定和修改業主大會議事規則
制定和修改建筑物及其附屬設施的管理規約
選舉業主委員會或者更換業主委員會成員
選聘和解聘物業服務企業或者其他管理人
籌集和使用建筑物及其附屬設施的維修資金
改建、重建建筑物及其附屬設施
有關共有和共同管理權利的其他重大事項。
決定前款第五項和第六項規定的事項，應當經專有部分占建筑物總面積三分之二以上的業主且占總人數三分之二以上的業主同意。決定前款其他事項，應當經專有部分占建筑物總面積過半數的業主且占總人數過半數的業主同意。
第七十七條 業主不得違反法律、法規以及管理規約，將住宅改變為經營性用房。業主將住宅改變為經營性用房的，除遵守法律、法規以及管理規約外，應當經有利害關系的業主同意。
第七十八條 業主大會或者業主委員會的決定，對業主具有約束力。
業主大會或者業主委員會作出的決定侵害業主合法權益的，受侵害的業主可以請求人民法院予以撤銷。
第七十九條 建筑物及其附屬設施的維修資金，屬于業主共有。經業主共同決定，可以用于電梯、水箱等共有部分的維修。維修資金的籌集、使用情況應當公布。
第八十條 建筑物及其附屬設施的費用分攤、收益分配等事項，有約定的，按照約定;沒有約定或者約定不明確的，按照業主專有部分占建筑物總面積的比例確定。
第八十一條 業主可以自行管理建筑物及其附屬設施，也可以委托物業服務企業或者其他管理人管理。
對建設單位聘請的物業服務企業或者其他管理人，業主有權依法更換。
第八十二條 物業服務企業或者其他管理人根據業主的委托管理建筑區劃內的建筑物及其附屬設施，并接受業主的監督。
第八十三條 業主應當遵守法律、法規以及管理規約。
業主大會和業主委員會，對任意棄置垃圾、排放污染物或者噪聲、違反規定飼養動物、違章搭建、侵占通道、拒付物業費等損害他人合法權益的行為，有權依照法律、法規以及管理規約，要求行為人停止侵害、消除危險、排除妨害、賠償損失。業主對侵害自己合法權益的行為，可以依法向人民法院提起訴訟。
第七章相鄰關系
第八十四條 不動產的相鄰權利人應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的原則，正確處理相鄰關系。
第八十五條 法律、法規對處理相鄰關系有規定的，依照其規定;法律、法規沒有規定的，可以按照當地習慣。
第八十六條 不動產權利人應當為相鄰權利人用水、排水提供必要的便利。
對自然流水的利用，應當在不動產的相鄰權利人之間合理分配。對自然流水的排放，應當尊重自然流向。
第八十七條 不動產權利人對相鄰權利人因通行等必須利用其土地的，應當提供必要的便利。
第八十八條 不動產權利人因建造、修繕建筑物以及鋪設電線、電纜、水管、暖氣和燃氣管線等必須利用相鄰土地、建筑物的，該土地、建筑物的權利人應當提供必要的便利。
第八十九條 建造建筑物，不得違反國家有關工程建設標準，妨礙相鄰建筑物的通風、采光和日照。
第九十條 不動產權利人不得違反國家規定棄置固體廢物，排放大氣污染物、水污染物、噪聲、光、電磁波輻射等有害物質。
第九十一條 不動產權利人挖掘土地、建造建筑物、鋪設管線以及安裝設備等，不得危及相鄰不動產的安全。
第九十二條 不動產權利人因用水、排水、通行、鋪設管線等利用相鄰不動產的，應當盡量避免對相鄰的不動產權利人造成損害;造成損害的，應當給予賠償。
第八章共有
第九十三條 不動產或者動產可以由兩個以上單位、個人共有。共有包括按份共有和共同共有。
第九十四條 按份共有人對共有的不動產或者動產按照其份額享有所有權。
第九十五條 共同共有人對共有的不動產或者動產共同享有所有權。
第九十六條 共有人按照約定管理共有的不動產或者動產;沒有約定或者約定不明確的，各共有人都有管理的權利和義務。
第九十七條 處分共有的不動產或者動產以及對共有的不動產或者動產作重大修繕的，應當經占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。
第九十八條 對共有物的管理費用以及其他負擔，有約定的，按照約定;沒有約定或者約定不明確的，按份共有人按照其份額負擔，共同共有人共同負擔。
第九十九條 共有人約定不得分割共有的不動產或者動產，以維持共有關系的，應當按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割;沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的，應當給予賠償。
第一百條 共有人可以協商確定分割方式。達不成協議，共有的不動產或者動產可以分割并且不會因分割減損價值的，應當對實物予以分割;難以分割或者因分割會減損價值的，應當對折價或者拍賣、變賣取得的價款予以分割。
共有人分割所得的不動產或者動產有瑕疵的，其他共有人應當分擔損失。
第一百零一條 按份共有人可以轉讓其享有的共有的不動產或者動產份額。其他共有人在同等條件下享有優先購買的權利。
第一百零二條 因共有的不動產或者動產產生的債權債務，在對外關系上，共有人享有連帶債權、承擔連帶債務，但法律另有規定或者第三人知道共有人不具有連帶債權債務關系的除外;在共有人內部關系上，除共有人另有約定外，按份共有人按照份額享有債權、承擔債務，共同共有人共同享有債權、承擔債務。償還債務超過自己應當承擔份額的按份共有人，有權向其他共有人追償。
第一百零三條 共有人對共有的不動產或者動產沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關系等外，視為按份共有。
第一百零四條 按份共有人對共有的不動產或者動產享有的份額，沒有約定或者約定不明確的，按照出資額確定;不能確定出資額的，視為等額享有。
第一百零五條 兩個以上單位、個人共同享有用益物權、擔保物權的，參照本章規定。
第九章特別規定
第一百零六條 無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回;除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：
受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的
以合理的價格轉讓
轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。
受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。
當事人善意取得其他物權的，參照前兩款規定。
第一百零七條 所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向無處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經營資格的經營者購得該遺失物的，權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。權利人向受讓人支付所付費用后，有權向無處分權人追償。
第一百零八條 善意受讓人取得動產后，該動產上的原有權利消滅，但善意受讓人在受讓時知道或者應當知道該權利的除外。
第一百零九條 拾得遺失物，應當返還權利人。拾得人應當及時通知權利人領取，或者送交公安等有關部門。
第一百一十條 有關部門收到遺失物，知道權利人的，應當及時通知其領取;不知道的，應當及時招領公告。
第一百一十一條 拾得人在遺失物送交有關部門前，有關部門在遺失物被領取前，應當妥善保管遺失物。因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的，應當承擔民事責任。
第一百一十二條 權利人領取遺失物時，應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用。
權利人懸賞尋找遺失物的，領取遺失物時應當按照承諾履行義務。
拾得人侵占遺失物的，無權請求保管遺失物等支出的費用，也無權請求權利人按照承諾履行義務。
第一百一十三條 遺失物自招領公告之日起六個月內無人認領的，歸國家所有。
第一百一十四條 拾得漂流物、發現埋藏物或者隱藏物的，參照拾得遺失物的有關規定。文物保護法等法律另有規定的，依照其規定。
第一百一十五條 主物轉讓的，從物隨主物轉讓，但當事人另有約定的除外。
第一百一十六條 天然孳息，由所有權人取得;既有所有權人又有用益物權人的，由用益物權人取得。當事人另有約定的，按照約定。
法定孳息，當事人有約定的，按照約定取得;沒有約定或者約定不明確的，按照交易習慣取得。
第三編用益物權
第十章一般規定
第一百一十七條 用益物權人對他人所有的不動產或者動產，依法享有占有、使用和收益的權利。
第一百一十八條 國家所有或者國家所有由集體使用以及法律規定屬于集體所有的自然資源，單位、個人依法可以占有、使用和收益。
第一百一十九條 國家實行自然資源有償使用制度，但法律另有規定的除外。
第一百二十條 用益物權人行使權利，應當遵守法律有關保護和合理開發利用資源的規定。所有權人不得干涉用益物權人行使權利。
第一百二十一條 因不動產或者動產被征收、征用致使用益物權消滅或者影響用益物權行使的，用益物權人有權依照本法第四十二條、第四十四條的規定獲得相應補償。
第一百二十二條 依法取得的海域使用權受法律保護。
第一百二十三條 依法取得的探礦權、采礦權、取水權和使用水域、灘涂從事養殖、捕撈的權利受法律保護。
第十一章土地承包經營權
第一百二十四條 農村集體經濟組織實行家庭承包經營為基礎、統分結合的雙層經營體制。
農民集體所有和國家所有由農民集體使用的耕地、林地、草地以及其他用于農業的土地，依法實行土地承包經營制度。
第一百二十五條 土地承包經營權人依法對其承包經營的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的權利，有權從事種植業、林業、畜牧業等農業生產。
第一百二十六條 耕地的承包期為三十年。草地的承包期為三十年至五十年。林地的承包期為三十年至七十年;特殊林木的林地承包期，經國務院林業行政主管部門批準可以延長。
前款規定的承包期屆滿，由土地承包經營權人按照國家有關規定繼續承包。
第一百二十七條 土地承包經營權自土地承包經營權合同生效時設立。
縣級以上地方人民政府應當向土地承包經營權人發放土地承包經營權證、林權證、草原使用權證，并登記造冊，確認土地承包經營權。
第一百二十八條 土地承包經營權人依照農村土地承包法的規定，有權將土地承包經營權采取轉包、互換、轉讓等方式流轉。流轉的期限不得超過承包期的剩余期限。未經依法批準，不得將承包地用于非農建設。
第一百二十九條 土地承包經營權人將土地承包經營權互換、轉讓，當事人要求登記的，應當向縣級以上地方人民政府申請土地承包經營權變更登記;未經登記，不得對抗善意第三人。
第一百三十條 承包期內發包人不得調整承包地。
因自然災害嚴重毀損承包地等特殊情形，需要適當調整承包的耕地和草地的，應當依照農村土地承包法等法律規定辦理。
第一百三十一條 承包期內發包人不得收回承包地。農村土地承包法等法律另有規定的，依照其規定。
第一百三十二條 承包地被征收的，土地承包經營權人有權依照本法第四十二條第二款的規定獲得相應補償。
第一百三十三條 通過招標、拍賣、公開協商等方式承包荒地等農村土地，依照農村土地承包法等法律和國務院的有關規定，其土地承包經營權可以轉讓、入股、抵押或者以其他方式流轉。
第一百三十四條 國家所有的農用地實行承包經營的，參照本法的有關規定。
第十二章建設用地使用權
第一百三十五條 建設用地使用權人依法對國家所有的土地享有占有、使用和收益的權利，有權利用該土地建造建筑物、構筑物及其附屬設施。
第一百三十六條 建設用地使用權可以在土地的地表、地上或者地下分別設立。新設立的建設用地使用權，不得損害已設立的用益物權。
第一百三十七條 設立建設用地使用權，可以采取出讓或者劃撥等方式。
工業、商業、旅游、娛樂和商品住宅等經營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的，應當采取招標、拍賣等公開競價的方式出讓。
嚴格限制以劃撥方式設立建設用地使用權。采取劃撥方式的，應當遵守法律、行政法規關于土地用途的規定。
第一百三十八條 采取招標、拍賣、協議等出讓方式設立建設用地使用權的，當事人應當采取書面形式訂立建設用地使用權出讓合同。
第一百三十九條 設立建設用地使用權的，應當向登記機構申請建設用地使用權登記。建設用地使用權自登記時設立。登記機構應當向建設用地使用權人發放建設用地使用權證書。
第一百四十條 建設用地使用權人應當合理利用土地，不得改變土地用途;需要改變土地用途的，應當依法經有關行政主管部門批準。
第一百四十一條 建設用地使用權人應當依照法律規定以及合同約定支付出讓金等費用。
第一百四十二條 建設用地使用權人建造的建筑物、構筑物及其附屬設施的所有權屬于建設用地使用權人，但有相反證據證明的除外。
第一百四十三條 建設用地使用權人有權將建設用地使用權轉讓、互換、出資、贈與或者抵押，但法律另有規定的除外。
第一百四十四條 建設用地使用權轉讓、互換、出資、贈與或者抵押的，當事人應當采取書面形式訂立相應的合同。使用期限由當事人約定，但不得超過建設用地使用權的剩余期限。
第一百四十五條 建設用地使用權轉讓、互換、出資或者贈與的，應當向登記機構申請變更登記。
第一百四十六條 建設用地使用權轉讓、互換、出資或者贈與的，附著于該土地上的建筑物、構筑物及其附屬設施一并處分。
第一百四十七條 建筑物、構筑物及其附屬設施轉讓、互換、出資或者贈與的，該建筑物、構筑物及其附屬設施占用范圍內的建設用地使用權一并處分。
第一百四十八條 建設用地使用權期間屆滿前，因公共利益需要提前收回該土地的，應當依照本法第四十二條的規定對該土地上的房屋及其他不動產給予補償，并退還相應的出讓金。
第一百四十九條 住宅建設用地使用權期間屆滿的，自動續期。
非住宅建設用地使用權期間屆滿后的續期，依照法律規定辦理。該土地上的房屋及其他不動產的歸屬，有約定的，按照約定;沒有約定或者約定不明確的，依照法律、行政法規的規定辦理。
第一百五十條 建設用地使用權消滅的，出讓人應當及時辦理注銷登記。登記機構應當收回建設用地使用權證書。
第一百五十一條 集體所有的土地作為建設用地的，應當依照土地管理法等法律規定辦理。
第十三章宅基地使用權
第一百五十二條 宅基地使用權人依法對集體所有的土地享有占有和使用的權利，有權依法利用該土地建造住宅及其附屬設施。
第一百五十三條 宅基地使用權的取得、行使和轉讓，適用土地管理法等法律和國家有關規定。
第一百五十四條 宅基地因自然災害等原因滅失的，宅基地使用權消滅。對失去宅基地的村民，應當重新分配宅基地。
第一百五十五條 已經登記的宅基地使用權轉讓或者消滅的，應當及時辦理變更登記或者注銷登記。
第十四章地役權
第一百五十六條 地役權人有權按照合同約定，利用他人的不動產，以提高自己的不動產的效益。
前款所稱他人的不動產為供役地，自己的不動產為需役地。
第一百五十七條 設立地役權，當事人應當采取書面形式訂立地役權合同。
第一百五十八條 地役權自地役權合同生效時設立。當事人要求登記的，可以向登記機構申請地役權登記;未經登記，不得對抗善意第三人。
第一百五十九條 供役地權利人應當按照合同約定，允許地役權人利用其土地，不得妨害地役權人行使權利。
第一百六十條 地役權人應當按照合同約定的利用目的和方法利用供役地，盡量減少對供役地權利人物權的限制。
第一百六十一條 地役權的期限由當事人約定，但不得超過土地承包經營權、建設用地使用權等用益物權的剩余期限。
第一百六十二條 土地所有權人享有地役權或者負擔地役權的，設立土地承包經營權、宅基地使用權時，該土地承包經營權人、宅基地使用權人繼續享有或者負擔已設立的地役權。
第一百六十三條 土地上已設立土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權等權利的，未經用益物權人同意，土地所有權人不得設立地役權。
第一百六十四條 地役權不得單獨轉讓。土地承包經營權、建設用地使用權等轉讓的，地役權一并轉讓，但合同另有約定的除外。
第一百六十五條 地役權不得單獨抵押。土地承包經營權、建設用地使用權等抵押的，在實現抵押權時，地役權一并轉讓。
第一百六十六條 需役地以及需役地上的土地承包經營權、建設用地使用權部分轉讓時，轉讓部分涉及地役權的，受讓人同時享有地役權。
第一百六十七條 供役地以及供役地上的土地承包經營權、建設用地使用權部分轉讓時，轉讓部分涉及地役權的，地役權對受讓人具有約束力。
第一百六十八條 地役權人有下列情形之一的，供役地權利人有權解除地役權合同，地役權消滅：
違反法律規定或者合同約定，濫用地役權
有償利用供役地，約定的付款期間屆滿后在合理期限內經兩次催告未支付費用。
第一百六十九條 已經登記的地役權變更、轉讓或者消滅的，應當及時辦理變更登記或者注銷登記。
第四編擔保物權
第十五章一般規定
第一百七十條 擔保物權人在債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，依法享有就擔保財產優先受償的權利，但法律另有規定的除外。
第一百七十一條 債權人在借貸、買賣等民事活動中，為保障實現其債權，需要擔保的，可以依照本法和其他法律的規定設立擔保物權。
第三人為債務人向債權人提供擔保的，可以要求債務人提供反擔保。反擔保適用本法和其他法律的規定。
第一百七十二條 設立擔保物權，應當依照本法和其他法律的規定訂立擔保合同。擔保合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效，擔保合同無效，但法律另有規定的除外。
擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。
第一百七十三條 擔保物權的擔保范圍包括主債權及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔保財產和實現擔保物權的費用。當事人另有約定的，按照約定。
第一百七十四條 擔保期間，擔保財產毀損、滅失或者被征收等，擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優先受償。被擔保債權的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。
第一百七十五條 第三人提供擔保，未經其書面同意，債權人允許債務人轉移全部或者部分債務的，擔保人不再承擔相應的擔保責任。
第一百七十六條 被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現債權;沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現債權;第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。
第一百七十七條 有下列情形之一的，擔保物權消滅：
主債權消滅
擔保物權實現
債權人放棄擔保物權
法律規定擔保物權消滅的其他情形。
第一百七十八條 擔保法與本法的規定不一致的，適用本法。
第十六章抵押權
第一節一般抵押權
第一百七十九條 為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉移財產的占有，將該財產抵押給債權人的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就該財產優先受償。
前款規定的債務人或者第三人為抵押人，債權人為抵押權人，提供擔保的財產為抵押財產。
第一百八十條 債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押：
建筑物和其他土地附著物
建設用地使用權
以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權
生產設備、原材料、半成品、產品
正在建造的建筑物、船舶、航空器
交通運輸工具
法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。
抵押人可以將前款所列財產一并抵押。
第一百八十一條 經當事人書面協議，企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就實現抵押權時的動產優先受償。
第一百八十二條 以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。
抵押人未依照前款規定一并抵押的，未抵押的財產視為一并抵押。
第一百八十三條 鄉鎮、村企業的建設用地使用權不得單獨抵押。以鄉鎮、村企業的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內的建設用地使用權一并抵押。
第一百八十四條 下列財產不得抵押：
土地所有權
耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規定可以抵押的除外
學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施
所有權、使用權不明或者有爭議的財產
依法被查封、扣押、監管的財產
法律、行政法規規定不得抵押的其他財產。
第一百八十五條 設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。
第一百八十六條 抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。
第一百八十七條 以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規定的財產或者第五項規定的正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。
第一百八十八條 以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規定的財產或者第五項規定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立;未經登記，不得對抗善意第三人。
第一百八十九條 企業、個體工商戶、農業生產經營者以本法第一百八十一條規定的動產抵押的，應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立;未經登記，不得對抗善意第三人。
依照本法第一百八十一條規定抵押的，不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人。
第一百九十條 訂立抵押合同前抵押財產已出租的，原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。
第一百九十一條 抵押期間，抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。
抵押期間，抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。
第一百九十二條 抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。債權轉讓的，擔保該債權的抵押權一并轉讓，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。
第一百九十三條 抵押人的行為足以使抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求恢復抵押財產的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產的價值也不提供擔保的，抵押權人有權要求債務人提前清償債務。
第一百九十四條 抵押權人可以放棄抵押權或者抵押權的順位。抵押權人與抵押人可以協議變更抵押權順位以及被擔保的債權數額等內容，但抵押權的變更，未經其他抵押權人書面同意，不得對其他抵押權人產生不利影響。
債務人以自己的財產設定抵押，抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的，其他擔保人在抵押權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。
第一百九十五條 債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優先受償。協議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內請求人民法院撤銷該協議。
抵押權人與抵押人未就抵押權實現方式達成協議的，抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產。
抵押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。
第一百九十六條 依照本法第一百八十一條規定設定抵押的，抵押財產自下列情形之一發生時確定：
債務履行期屆滿，債權未實現
抵押人被宣告破產或者被撤銷
當事人約定的實現抵押權的情形
嚴重影響債權實現的其他情形。
第一百九十七條 債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，致使抵押財產被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權人有權收取該抵押財產的天然孳息或者法定孳息，但抵押權人未通知應當清償法定孳息的義務人的除外。
前款規定的孳息應當先充抵收取孳息的費用。
第一百九十八條 抵押財產折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。
第一百九十九條 同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產所得的價款依照下列規定清償：
抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償
抵押權已登記的先于未登記的受償
抵押權未登記的，按照債權比例清償。
第二百條 建設用地使用權抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產。該建設用地使用權實現抵押權時，應當將該土地上新增的建筑物與建設用地使用權一并處分，但新增建筑物所得的價款，抵押權人無權優先受償。
第二百零一條 依照本法第一百八十條第一款第三項規定的土地承包經營權抵押的，或者依照本法第一百八十三條規定以鄉鎮、村企業的廠房等建筑物占用范圍內的建設用地使用權一并抵押的，實現抵押權后，未經法定程序，不得改變土地所有權的性質和土地用途。
第二百零二條 抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權;未行使的，人民法院不予保護。
第二節最高額抵押權
第二百零三條 為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內將要連續發生的債權提供擔保財產的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人有權在最高債權額限度內就該擔保財產優先受償。
最高額抵押權設立前已經存在的債權，經當事人同意，可以轉入最高額抵押擔保的債權范圍。
第二百零四條 最高額抵押擔保的債權確定前，部分債權轉讓的，最高額抵押權不得轉讓，但當事人另有約定的除外。
第二百零五條 最高額抵押擔保的債權確定前，抵押權人與抵押人可以通過協議變更債權確定的期間、債權范圍以及最高債權額，但變更的內容不得對其他抵押權人產生不利影響。
第二百零六條 有下列情形之一的，抵押權人的債權確定：
約定的債權確定期間屆滿
沒有約定債權確定期間或者約定不明確，抵押權人或者抵押人自最高額抵押權設立之日起滿二年后請求確定債權
新的債權不可能發生
抵押財產被查封、扣押
債務人、抵押人被宣告破產或者被撤銷
法律規定債權確定的其他情形。
第二百零七條 最高額抵押權除適用本節規定外，適用本章第一節一般抵押權的規定。
第十七章質 權
第一節動產質權
第二百零八條 為擔保債務的履行，債務人或者第三人將其動產出質給債權人占有的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形，債權人有權就該動產優先受償。
前款規定的債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，交付的動產為質押財產。
第二百零九條 法律、行政法規禁止轉讓的動產不得出質。
第二百一十條 設立質權，當事人應當采取書面形式訂立質權合同。
質權合同一般包括下列條款：
被擔保債權的種類和數額
債務人履行債務的期限
質押財產的名稱、數量、質量、狀況
擔保的范圍
質押財產交付的時間。
第二百一十一條 質權人在債務履行期屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有。
第二百一十二條 質權自出質人交付質押財產時設立。
第二百一十三條 質權人有權收取質押財產的孳息，但合同另有約定的除外。
前款規定的孳息應當先充抵收取孳息的費用。
第二百一十四條 質權人在質權存續期間，未經出質人同意，擅自使用、處分質押財產，給出質人造成損害的，應當承擔賠償責任。
第二百一十五條 質權人負有妥善保管質押財產的義務;因保管不善致使質押財產毀損、滅失的，應當承擔賠償責任。
質權人的行為可能使質押財產毀損、滅失的，出質人可以要求質權人將質押財產提存，或者要求提前清償債務并返還質押財產。
第二百一十六條 因不能歸責于質權人的事由可能使質押財產毀損或者價值明顯減少，足以危害質權人權利的，質權人有權要求出質人提供相應的擔保;出質人不提供的，質權人可以拍賣、變賣質押財產，并與出質人通過協議將拍賣、變賣所得的價款提前清償債務或者提存。
第二百一十七條 質權人在質權存續期間，未經出質人同意轉質，造成質押財產毀損、滅失的，應當向出質人承擔賠償責任。
第二百一十八條 質權人可以放棄質權。債務人以自己的財產出質，質權人放棄該質權的，其他擔保人在質權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。
第二百一十九條 債務人履行債務或者出質人提前清償所擔保的債權的，質權人應當返還質押財產。
債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形，質權人可以與出質人協議以質押財產折價，也可以就拍賣、變賣質押財產所得的價款優先受償。
質押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。
第二百二十條 出質人可以請求質權人在債務履行期屆滿后及時行使質權;質權人不行使的，出質人可以請求人民法院拍賣、變賣質押財產。
出質人請求質權人及時行使質權，因質權人怠于行使權利造成損害的，由質權人承擔賠償責任。
第二百二十一條 質押財產折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分歸出質人所有，不足部分由債務人清償。
第二百二十二條 出質人與質權人可以協議設立最高額質權。
最高額質權除適用本節有關規定外，參照本法第十六章第二節最高額抵押權的規定。
第二節權利質權
第二百二十三條 債務人或者第三人有權處分的下列權利可以出質：
匯票、支票、本票
債券、存款單
倉單、提單
可以轉讓的基金份額、股權
可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權
應收賬款;
法律、行政法規規定可以出質的其他財產權利。
第二百二十四條 以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自權利憑證交付質權人時設立;沒有權利憑證的，質權自有關部門辦理出質登記時設立。
第二百二十五條 匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單的兌現日期或者提貨日期先于主債權到期的，質權人可以兌現或者提貨，并與出質人協議將兌現的價款或者提取的貨物提前清償債務或者提存。
第二百二十六條 以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立;以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。
基金份額、股權出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。
第二百二十七條 以注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自有關主管部門辦理出質登記時設立。
知識產權中的財產權出質后，出質人不得轉讓或者許可他人使用，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓或者許可他人使用出質的知識產權中的財產權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。
第二百二十八條 以應收賬款出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。
應收賬款出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓應收賬款所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。
第二百二十九條 權利質權除適用本節規定外，適用本章第一節動產質權的規定。
第十八章 留置權
第二百三十條 債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產，并有權就該動產優先受償。
前款規定的債權人為留置權人，占有的動產為留置財產。
第二百三十一條 債權人留置的動產，應當與債權屬于同一法律關系，但企業之間留置的除外。
第二百三十二條 法律規定或者當事人約定不得留置的動產，不得留置。
第二百三十三條 留置財產為可分物的，留置財產的價值應當相當于債務的金額。
第二百三十四條 留置權人負有妥善保管留置財產的義務;因保管不善致使留置財產毀損、滅失的，應當承擔賠償責任。
第二百三十五條 留置權人有權收取留置財產的孳息。
前款規定的孳息應當先充抵收取孳息的費用。
第二百三十六條 留置權人與債務人應當約定留置財產后的債務履行期間;沒有約定或者約定不明確的，留置權人應當給債務人兩個月以上履行債務的期間，但鮮活易腐等不易保管的動產除外。債務人逾期未履行的，留置權人可以與債務人協議以留置財產折價，也可以就拍賣、變賣留置財產所得的價款優先受償。
留置財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。
第二百三十七條 債務人可以請求留置權人在債務履行期屆滿后行使留置權;留置權人不行使的，債務人可以請求人民法院拍賣、變賣留置財產。
第二百三十八條 留置財產折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分歸債務人所有，不足部分由債務人清償。
第二百三十九條 同一動產上已設立抵押權或者質權，該動產又被留置的，留置權人優先受償。
第二百四十條 留置權人對留置財產喪失占有或者留置權人接受債務人另行提供擔保的，留置權消滅。
第五編 占 有
第十九章 占 有
第二百四十一條 基于合同關系等產生的占有，有關不動產或者動產的使用、收益、違約責任等，按照合同約定;合同沒有約定或者約定不明確的，依照有關法律規定。
第二百四十二條 占有人因使用占有的不動產或者動產，致使該不動產或者動產受到損害的，惡意占有人應當承擔賠償責任。
第二百四十三條 不動產或者動產被占有人占有的，權利人可以請求返還原物及其孳息，但應當支付善意占有人因維護該不動產或者動產支出的必要費用。
第二百四十四條 占有的不動產或者動產毀損、滅失，該不動產或者動產的權利人請求賠償的，占有人應當將因毀損、滅失取得的保險金、賠償金或者補償金等返還給權利人;權利人的損害未得到足夠彌補的，惡意占有人還應當賠償損失。
第二百四十五條 占有的不動產或者動產被侵占的，占有人有權請求返還原物;對妨害占有的行為，占有人有權請求排除妨害或者消除危險;因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權請求損害賠償。
占有人返還原物的請求權，自侵占發生之日起一年內未行使的，該請求權消滅。
附 則
甲方：______________________
乙方：______________________
為確保甲方承建的__________工程勞務承包合同工程順利完工，根據施工安排，甲方將________工程承包給乙方施工。根據《中華人民共和國合同法》、《建筑法》和《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件使用法律問題的解釋》的有關規定，為確保優質按期完成施工任務，按照高標準、嚴要求完成施工任務的總體目標，同時也為明確甲乙雙方在施工過程中的權利、義務及經濟責任，經雙方協商，簽訂本合同，條款如下：
第一條 工程概況
1.工程名稱：_______________________
2.工程地點：_______________________
3.工程數量：_______________________
4.工程數量及內容：_________________
第二條 工期
1.開工日期：________年_______月_______日開工。
2.竣工日期：________年_______月_______日竣工。
3.總工期為：日歷天________天。
4.階段性工期目標：以甲方階段施工計劃為準。
第三條 承包方式與工程造價
1.承包方式：綜合單價承包，工程項目承包單價詳見附件一《工序單價承包一覽表》。清單所列單價應視為包括了為實施和完成本工程所進行的所有工作項目。
2.工序單價包含的內容：指完成合格的工程項目且合同規定應單獨計量的工序單價費用。包括工程修建及其缺陷修復中所需的一切勞務(包括勞務的管理)、各類材料消耗超耗、施工機械、機場管理、施工調遣、小臨設施、施工風險、成本節約形成的利潤，工程結束后的現場清理以及他應支付的一切費用。
3.本合同施工均含完成本項工作所有的工作內容和缺陷修復，有及合同明示或暗示與本工程有關的所有責任、義務和一切風險等的費用。除清單所列項目外，其他與本工程項目內容有關的施工項目應人微言輕完成本項工程的輔助工作，不再另行計價。
4.工程實際造價按甲方施工技術部門簽證的實際完成的且經業主、監理驗收合格的工程量乘以合同的單價計算。
5.本工程造價單項價格一次包死，不受天氣變化、市場價格、職工生活費用增加、甲方相關工程施工進度、國家政策調整等因素的影響，如遇不可抗力，雙方協商解決(不可抗力是指當事人不能預見、不可避免、不能克服的事情)。本工程營業稅、城市建設維護稅及教育費附加由甲方代交，其他稅費由乙方自行負責繳納。
第四條 履約保證金
1.合同簽訂之前，乙方必須向甲方交納不少于合同造價10%的履約保證金(若乙方以進場設備作為抵押，應按照擔保法規定到國家相關部門辦理抵押手續)。
2.若乙方因自身原因不能按期進場或不能繼續完成本工程或給甲方工程施工和企業信譽造成了損害，甲方有權扣留部分或全部履約保證金，剩余部分在乙方所承包工程施工完成并結算完畢后一次性付清。
3.乙方在工程施工完成并撤離施工現場后，出現所雇傭民工或債主到甲方索要欠款，甲方將從履約保證金中代付相關款項，并加扣5%的手續費，不足部分從保留金中扣除。剩余的履約保證金在工程結束并結算完畢滿一年且甲方撤離施工工程現場后付清。
第五條 計量支付與工程結算
1.甲方每月對乙方完成的經驗收合格的工程項目進行計量支付，每月的25日為計量支付時間(但甲方有權根據實際情況對計量時間和支付時間做出調整)。乙方按照當期實際完成且驗收合格的實物工程量，編制月計量支付申請表，報甲方施工技術部門和計劃經營部門審批。經甲方專業工程師和計量工程師簽認后，作為中間計量的依據。經甲方專業工程師和計量工程師簽認的工程量，甲方將不預計量和結算。
2.施工期間甲方每月向乙方支付當月計量總額的70%。乙方工程全部完工經甲方驗收合格后支付至工程結算總造價的90%，甲方工程全部完成進入保修期后支付至95%，扣留的總造價的5%轉為工程保留金。甲方每期向乙方支付款項時均應扣除：甲方向乙方所供材料費用、機械使用費用;乙方向甲方所借的費用;甲方向乙方開據的罰款票據金額;合同規定扣除的其他款項。
3.乙方應合理使用甲方撥付的工程款，并不得挪用。每期工程款撥付時，乙方應將上期撥付資金使用情況上報甲方財務部門審核，同時將上月工人簽字的工資表復印一份交到甲方財務部門。若乙方賬目清晰，資金使用合理，無將本項目部資金挪作他用現象，甲方將在業主撥付工程款到位后按本條第2款規定的比例分期支付，否則按上述比例的50%撥付或不撥付工程款。
4.甲方有權對已經批復的任何一期計量支付的錯誤進行修正。
5.工程竣工結算以設計圖紙和工程實物為依據，按乙方實際完成的且經甲方、監理、業主驗收合格并經甲方工程部門復核認可的工程數量結算。
6.開工前甲方不向乙方支付預付款，施工期間不向乙方預支其他任何費用。
7.本工程保留金的比例為結算工程總造價的5%。缺陷責任期為甲方交工證書簽發之日起兩年，工程保修期為行缺陷責任期滿之日算起五年。甲方將在業主保留金支付后一個月內支付乙方保留金。但若乙方在施工過程中或缺陷責任期內存在質量問題或發生過等級質量事故，甲方有權根據實際情況提高保留金的比例和延長保留金的支付時間(最長可在保修期滿后支付)。在工程缺陷責任期內或保修期內發生質量問題進行處理的費用從工程保留金扣除。
8.若現場發生甲方調動乙方人員、材料、設備的情況，乙方應及時進行簽認手續并在當月的計量支付中辦理計量，未按期辦理的，甲方不予認可。
9.有下列情況之一，不予計量：工程質量不合格，已明確要求返工或已返工，但工程質量未經甲方驗收確認和未填寫事故質量報告的項目;違反合同規定轉包分包的項目;變更增加工程項目手續不完備的工程項目;工程質量未經甲方評定或未經甲方質檢工程師簽字認可的項目;其他違背合同規定的項目。
10.乙方應配合甲方進行中間計量支付工作，并派出相關人員，服從甲方統一安排(包括計量器具的要求和計量方法的采用等)。
第六條 材料設備的供應
(一)甲方供應的材料、設備
1.甲方供應的主要材料設備，按附件二《甲供材料設備單價匯總表》計算，相應款項在甲方撥付乙方工程款時予以扣除。凡甲方統一采購的特殊材料設備，未經甲方同意乙方不得自購，一經發現自行采購將按所列單價的兩倍進行處罰，且自購材料設備不得在本工地使用。甲方采購的材料設備不得用于其他工地，更嚴禁將材料出售。乙方超過計劃使用材料設備2%的部分，甲方按合同執行期間市場最高價的2%對乙方加收資金占用費、采購保管費、補材料差價等費用。如乙方私自出售甲方供應材料，一經甲方發現將按合同執行期間兩倍對乙方進行處罰。附件二《甲供材料單價匯總表。中未列明的材料原則上由乙方自行采購，但對工程質量或工程進度會有重大影響的材料仍由甲方統一采購。
2.水電由乙方自行解決，若利用甲方供電的，電費按1.0元/度收取，用電數量為正常消耗量加損耗量。
(二)乙方的材料、設備
1.乙方按合同規定采購的材料和設備必須滿足設計和規范的要求，并提品合格證明及檢驗材料。委托甲方進行檢驗的，費用由乙方承擔，自行檢驗的項目，其材料、設備應滿足業主、設計、監理要求，并應得到以上部門的認可，否則甲方按使用不合格材料、設備處理。
2.由于乙方原因或技術需要擬代用的材料，必須報請甲方批準，超支的費用由乙方承擔。
3.甲方使用一方的材料和機械按附件二《甲供材料設備單價匯總表》、附件三《人工、機械臺班單價匯總表》計算，并與計量支付和工程結算同時辦理。
4.乙方保證按附件四《人員、設備進場時間表》中要求的設備型號、數量和時間進場。若乙方機械不能按時進場，按乙方違約處理，甲方將視情節按乙方未進場機械每臺套每天對乙方處以不低于_________元的罰款，并至直將乙方驅逐出場，由此而產生的責任和費用由乙方承擔。若乙方在施工過程中的施工進度不能滿足甲方要求，甲方有權要求乙方增加設備，乙方必須按要求增加。
第七條 乙方駐工地代表和主要人員
1.乙方駐工地代表姓名：_____________，身份證號碼_____________________________。
2.乙方駐工地技術負責人姓名：______________，身份證號碼_________________________。
3.乙方駐工地代表及技術負責人需要更換時，必須經甲方同意后方能更換，后任繼續承擔前任應負的責任(合同文件約定的義務及職權內的承諾)。
4.乙方施工現場主要人員(工地主管和技術、財務、物資負責人)必須得到甲方的認可，且必須持有法人委托書，能夠勝任所負責的工程技術和管理工作。甲方有權要求乙方更換甲方認為不稱職的人員。以上人員不得擅自離開工地，若要離開必須向甲方對口部門主管請假，否則甲方將按缺席人數以每人每天_________元對乙方進行處罰。
5.乙方必須保證施工現場至少有一名精通測量、試驗和工程技術的專業人員，全權負責工地上的技術事宜。此人員要求有專業技術職稱或上崗證，且經甲方考察具備以上能力。乙方的技術人員(包括技術負責人、測量、試驗、技術員等)要服從甲方技術負責人駐地代表及技術部門的管理。
6.乙方不得聘用素質低劣、品行不正，以及法律不容許的人在施工范圍內工作，并應對工作人員進行全面的思想、安全、質量教育。
7.甲方使用乙方的人員按附件三《人工、機械臺班單價匯總表》計算，并與計量支付和工程結算同時辦理。
8.甲乙雙方的對應人員負責辦理工程施工過程遙各種簽字手續，其他人員簽字無效，只有乙方的工地負責人才有權辦理中間計量和最終結算手續。
9.乙方各操作人員必須持有相關有效證件才允許上崗，不得無證作業。
10.乙方必須配備專職電工和安全員在崗，負責施工現場的用電和安全施工事宜。
第八條 施工圖紙
1.甲方在開工前5天內，向乙方提供一套復印的施工圖紙。
2.甲方提供的施工圖紙、說明、技術交底和有關材料作為施工的有效依據，正式開工前由乙方會同甲方共同審閱，施工中如有疑問及時向甲方專業工程師請示，由甲方專業工程師負責解釋。
3.非經甲方提供的施工圖紙、技術交底，不能作為乙方永久性工程的施工依據。
4.變更設計按甲方專業工程師書面提供的變更設計文件為準。
5.乙方因施工需要根據設計圖紙自行繪制的施工用圖紙，必須報請甲方審核批準后方可使用。
第九條 甲方的工作及責任
1.申請項目開工報告，審批單位工程和單項工程開工報告。
2.編制項目實施性施工組織設計，審查乙方報送的工程施工方案，并監督實施。
3.負責對乙方進行施工技術交底，并對乙方工程質量、進度及安全文明施工進行監督。
4.負責進行施工的初次放樣測量，控制點的測設與定期復核，并不定期對乙方的施工放樣進行抽檢。
5.甲方提供相應的試驗檢驗設備和人員，并負責對乙方的試驗檢驗進行監督。
6.按本合同約定的分工范圍和要求，供應工程所需的主要材料和設備。
7.按實際變更、增減的工程量，及時組織對工程數量審核、簽證。
8.按本合同約定辦理計量支付手續，撥付和結算工程價款。
9.按有關規定組織和參加竣工驗收交接工作。
10.合理安排施工計劃，協調本工程其他施工隊伍，減少相互干擾。
11.審核乙方自行繪制和設計的施工用圖紙。
12.甲方及監理人員對乙方的任何認可和指導均不能免除或減少乙方按合同規定應負的任何責任和義務。
13.對乙方進行技術指導和質量監督，對乙方的施工進度、工程質量、安全生產、文明施工等進行監督檢查，發現問題及時向乙方提出整改意見，必要時有時有權發出停工令和返工令，甲方有權對乙方開具罰款票據。
14.協助乙方協調地方關系，費用由乙方承擔。
15.根據施工現場情況及時會同監理進行檢查驗收。
第十條 乙方的工作及責任
1.編制施工方案報送甲方，經甲方審定后組織實施。
2.負責工程局部測量和施工中的放樣及試驗檢驗工作，并承擔相應的費用，配合甲方做好測量和試驗工作，服從甲方的監督和檢查。
3.服從甲方在施工中的統一調度，處理好與本工程段其他施工隊伍的關系。處理好與其他工程項目施工干擾問題，服從甲方統一調度，不得以此為理由要求甲方增加相關費用。
4.服從甲方、甲方上級主管部門及本工程業主、監理的規章制度和管理規定。
5.按期向甲方報送年、季、月度施工計劃，年、季、月工程統計報表，質量安全事故報表，工程形象進度及其報表資料。
6.按合同約定的分工范圍，做好材料和設備的采購、檢驗、加工和管理工作。
7.嚴格按照設計文件和實施性施工組織設計要求進行施工，確保工程創優目標，按合同約定時間完工和交付使用(包括階段性進度計劃)。
8.堅持文明施工，做好施工現場環境保護、勞動保護和安全生產。
9.按照規定提交所需施工資料和竣工文件。
10.及時提報計量支付報表資料，辦理工程價款結算和竣工結算。
11.對已完工的工程和安裝的設備，在驗交前應負責保管，保證其完好狀態。
12.在工程缺陷責任期內，負責工程的缺陷修復。
13.乙方撤場之前必須將當地的民工費、材料費等外欠款清還完畢，保證不因外欠款問題影響甲方施工和損害甲方企業信譽，否則甲方將按本合同第四條3款進行處理。
14.妥善處理與地方政府及村民的關系，避免產生矛盾和激化矛盾。
15.乙方不得以甲方項目部或項目部工程處、隊等名義對外簽訂合同，乙方對外簽訂的合同責任自負，甲方不承擔任何連帶責任。
16.及時發放所雇傭民工的工資，嚴禁拖欠民工工資。因拖欠民工工資造成不良影響或惡劣后果的，其責任由乙方自負，給甲方造成影響的乙方必須承擔相應責任。乙方必須對所使用的民工就工資發放，運行妥善解決，春節前甲方對乙方支付的工程款，乙方必須優先考慮民工工資。
17.建立完善的質量自控保證體系，配備必要的測量、試驗設備、儀器及專業技術人員，建立工地試驗室。
第十一條 工程質量
1.乙方在施工現場必須按甲方貫標的要求建立完善的質量保證體系，并設立專職質檢人員，負責工程質量的管理和檢查，服從甲方在質量方面的統一管理。
2.乙方必須嚴格按照本工程設計文件、現行技術規范及相關工程施工規范組織施工，并隨時接受甲方專業工程師和監理工程師的抽查和重點檢查，并提供必要的檢查條件。
3.乙方所承包的工程，按本工程技術規范檢查驗收，工程質量保證合格率100%，優良率達到95%以上，并達到甲方項目質量計劃的質量目標。
4.凡因乙方原因造成的施工質量不合格的工程，乙方應在甲方規定的時間內無償返工，達到工程質量驗收標準。若返工后仍達不到工程質量驗收標準的，由乙方承擔違約責任。同時甲方有權給于_________元/次的罰款。
5.甲方對乙方有質量否決權，乙方服從甲方有關工程質量方面的獎懲。
6.乙方配合甲方做好質量檢查、質量評定資料的填寫與簽認，并服從甲方的指導和監督。
7.乙方的質量管理(包括質量保證體系、質量保證措施、過程控制)及其資料要與甲方保持一致。
8.乙方應積極配合甲方實施工程全面創優，乙方要服從甲方有關此方面的安排和部署(包括技術措施)，由此而增加的費用，由乙方自己承擔。
9.嚴格現場管理，做好文明施工，積極配合甲方接受甲方、監理、業主等組織的各種檢查，項目施工結束后，及時對施工現場進行清理和環境保護。清理和環境保護的標準按甲方與業主的合同要求辦理，達不到該標準，按甲方核定的造價進行扣款;由于現場文明施工而增加的費用由乙方自己承擔。
第十二條 工程檢查與簽證
1.甲方專業工程師在對工序檢查前，乙方應嚴格自檢。
2.乙方自檢合格以后，按規定格式填寫工序檢查證及附件后(檢查證的填寫格式及其完備性、文整要求要服從甲方的指導與監督檢查，否則甲方有權要求乙方改正)，通知甲方專業工程師到現場進行檢查，驗收合格后方可下道工序施工。檢查不合格或檢查證及附件與實際不符，甲方專業工程師不予簽證，待乙方改正后重新檢查，合格后方可簽證。
3.乙方未按規定通知甲方專業工程師到現場進行檢查即進行檢查即進行后繼施工的工程需要新檢查及返工的費用均由乙方負責，并給予乙方不少于__________元/次的處罰。
第十三條 進度計劃
1.乙方應在收到圖紙5天內，根據合同的總要求和分階段工期要求及現場的實際情況編制工程總體施工計劃，并報甲方審核。
2.乙方在接到甲方下達的年度、季度施工計劃5天內，向甲方以書面形式提出細化的施工進度計劃和保證措施，并于每月20日前提出下一個月的工程進度計劃。
3.乙方必須按甲方下達的施工計劃完成任務若無不可抗力影響當月完成不足下達計劃的80%，當月不予計量支付，并按差額的3%進行處罰。為完成甲方下達的計劃，但完成超過計劃的85%，不進行獎罰。
4.甲方下達的施工進度計劃(包括階段性施工計劃)，使本合同的組成部分。
5.甲方根據業主要求的工程實際需要安排的階段性施工計劃，乙方必須按甲方要求按期完成施工任務。
6.乙方必須按本合同規定的時間如期開工。若乙方不能按時開工，應在合同開工日期前10天，書面向甲方提供延期開工理由和要求的報告。甲方如不同意延期開工的要求或乙方未在規定的時間內提出延期開工的要求，竣工日期不予順延。
7.在必要進甲方可書面要求乙方暫時停止施工。并在5天內提出處理意見。乙方按甲方要求停止施工，并妥善保護已完工程。乙方在接到甲方代表書面復工通知后繼續施工。
8.乙方不能按合同規定的日期竣工或未能按甲方及業主階段性工期要求完成全部或部分工程應承擔逾期完工的責任，工期每延誤一天按合同價格的0.5%/天向甲方支付拖延違約金。由于非乙方原因造成進度滯后，乙方應以書面形式報甲方審核，甲方同意后工期方可順延。
9.乙方無任何理由要求總工期順延(甲方同意例外)。如總工期因乙方原因造成順延，所發生的一切費用及責任由乙方負責。
10.甲方不承擔乙方任何趕工費用。
第十四條 安全施工
1.在施工中，乙方必須遵守國家和行業關于安全生產的規定，重視施工現場作業安全，制定安全措施，做好特殊工種的勞動保護工作。
2.乙方負責施工范圍內的安全事故處理及一切安全責任。乙方必須安排專業的安全管理人員，負責施工段內的一切安全，經常檢查設備、機械、安全標志的完好情況，杜絕一切安全事故的發生。
3.為了保護工程、保障施工人員和群眾的安全，在必要的地點和時間內，乙方應設置照明、安全警戒標志和看守。同時做好勞動保護保證措施及相應工程項目要求的硬件措施，甲方不承擔任何費用。
4.一旦發生傷亡事故，乙方必須立即通知甲方代表和急救機構，甲方代表應按規定向上級安全、建設主管部門報告。甲方應為搶救提供必要的條件，所有的費用由乙方承擔，甲方不承擔任何連帶責任。
5.乙方必須接受甲方進行施工技術安全措施的監督、檢查。
6.乙方必須遵守國家法規，為所屬施工人員、施工財產購買相關保險，并將所買的人向保險和工人身份證復印件交到甲方計劃部門。乙方因施工安全措施不當，造成人身作亡事故，所造成的損失和責任由乙方自負。乙方因自身看守不當造成財產損失，責任由乙方自負。
7.乙方必須積極配合甲方創建安全文明工地活動，并提供必要的條件，絕對服從甲方的統一部署。
8.乙方對本承包工程的安全負責，做到安全生產、文明施工。承包期間，承包簽約人即為安全生產第一責任人，對承包工程的安全生產負全部責任，嚴格執行安全生產法規，接受甲方的安全監督、檢查、處罰;設立安全組織機構和專職檢查員，對所屬人員進行安全管理、教育;在工程施工期間，乙方必須采取必要的防護和安全保障措施，以保護工程周圍居民和建筑物的安全，并承擔所需的費用，若因此而造成的任何損失均由乙方負現補償，甲方不承擔任何連帶責任。
第十五條 設計變更增減
1.當現場設計變更、增加工程數量時，乙方應立即提出書面報告報甲方技術和計劃部門審批，并要得到甲方負責人的簽署認可。若因乙方未能及時報告造成工程量無法準確計量，甲方將不予認可。如乙方自行增加或改變設計，所增加的費用由乙方自負。
2.當現場設計變更、減少工程量時，甲方按業主通知或批復的工程量相應減少，計量與結算時按減少后甲方工程部門復核過的實物工程量計算。
3.若無甲方變更通知書或者甲方簽認的書面變更通知，一切增加的工程數量均視為無效。
4.變更工程項目如果分包清單中有單價，招待分包清單單價;如清單無合適單價，由甲乙雙方協商解決。
5.施工方法的改變一律不予調價。
第十六條 環境保護
1.乙方在施工中取土、棄土、排污等必須按設計文件和甲方與當地相關部門簽訂的有關協議和要求進行處理。
2.乙方應在施工中采取有效的防范措施，保護施工現場環境，避免和減少因施工方法不當引起的對環境的污染和破壞。一旦發生，其后果乙方自負，并承擔相關費用(乙方必須避免亂拉、亂棄、亂排，由此發生的糾紛、處理費用及其后果責任由乙方自負)。
第十七條 文物保護
在施工中發現文物或有考古、地質研究價值的物品時，乙方應立即采取有效防護措施，并盡快通知甲方，并由甲方與管理部門協商處理意見，在12小時內通知乙方。延誤工期時，由甲乙雙方協商確定補救措施。
第十八條 工程轉包與分包
本工程不允許分包或轉包，若乙方違反這一規定，甲方有權單方終止本合同，并沒收履約保證金。
第十九條 違約
1.因甲方責任和不可抗力原因造成工程延誤的，合同工期順延，沒有費用補償;乙方也鄭重承諾：決不因合同工期延長而向甲方索賠、追加任何費用。
2.因乙方施工質量達不到設計和規范要求的，甲方有權要求乙方返工或返修，其費用由乙方承擔，影響工期的，由乙方承擔違約責任。
3.因乙方責任導致工程不能繼續施工的，甲方有權解除合同，由此造成的經濟損失由乙方承擔。
4.若乙方不經甲方同意而自行終止合同，甲方有權只按乙方所完成合格工程的工程量的60%予以支付，剩余的40%作為甲方對乙方的違約罰款，不再支付給乙方，同時沒收履約保證金。
5.若乙方在施工中出現重大質量事故、安全事故，給甲方工程施工和企業信譽造成了不良影響，視為乙方違約。
6.禁止乙方通過各種關系給甲方在工程施工和工程結算中施加壓力，否則視為乙方違約。
7.乙方進場的機械未經甲方許可不得隨便調離本工地，若中途發現乙方施工機械私自調離本工地，視為違約，并按照合同進行處罰，直至將乙方清除出場。
第二十條 文明施工
1.乙方必須堅持文明施工，爭創標準化施工現場，滿足業主、監理及甲方的要求，所發生的費用由乙方自行負責。
2.若因乙方現場施工不能符合標準化現場施工的要求，造成甲主受到相關單位的批評及處罰，甲方將在原處罰基礎上加倍處罰乙方。
3.乙方應新生當地居民的生產、生活習慣，嚴禁發生有損甲方企業形象的事情，否則甲方有權對乙方處以___________元的罰款。
第二十一條 其他事項
1.乙方必須建立健全廉政制度，公布舉報電話，開展廉政教育，配合甲方做好廉政建設工作，杜絕經濟犯罪行為的發生。
2.乙方應配合甲方及當地政府做好防非典、防禽流感和其他突發疫情的防疫工作。
3.本工程水費、電費、人員交通住宿治安衛生費均由乙方自負。
4.若乙方達不到甲方質量或進度要求，并且不按照甲方的要求進行整改，甲方將進行任務調整。由此給甲方帶來的經濟損失由乙方承擔，此費用從乙方計價款中扣除。
5.乙方服從甲方的項目管理及其相關規章制度、管理辦法、創優規劃、質量計劃、獎懲措施等所有相關方面的管理。
6.乙方要自行做好所承擔的所有工程項目及其相關的成品、半成品的防護和保護工作，并遵守甲方作出的有關此方面的要求，由于防護和保護不利造成損失，其費用及后果乙方自負。
7.乙方不得做出有損甲方信譽和形象的行為。
8.乙方應自覺遵守國家和地方有關法律法規、條例、嚴禁利用場地進行違法犯罪活動，如有發現，乙方自負一切責任，甲方不承擔任何連帶責任。
9.乙方不得自行與業主、設計、監理部門發生直接聯系，如需要聯系，應提前通知甲方，由甲方統一辦理。
10.除非甲方確定認可，甲方不增加任何技術措施費用。雙方理解為合同單價已經包括了與此相關的一切費用。
11.乙方必須做好有關本工程的技術資料、合同單價、施工合同、支付情況、驗工計價資料等的保密工作，嚴禁向無關人員(包括其他施工隊伍、地方有關部門和人員、甲方未明確的知情人員等)泄密，如果發生泄密情況，由此造成的不良后果由乙方自負，同時甲方有權視具體情節對乙方進行任何懲罰(包括終止合同)。
第二十二條 補充協議
1.本合同未盡事宜，雙方另行協商解決并根據實際和需要簽訂補充協議，補充協議和本合同具有同等的法律效力。
2.經雙方確認的電報、會議紀要、施工圖表、技術交底部是合同的組成部分。
第二十三條 合同附件
1.附件一：《工程量清單》(數量為暫定)
2.附件二：《甲方材料設備單價匯總表》
3.附件三：《人員、機械臺班單價表》
4.附件四：《人員、設備進場時間表》
第二十四條 爭端與解決
1.本合同具有法律效力，任何乙方違反合同的約定，對方均可提出協商，協商不成可依法申請調解、仲裁、訴訟。
2.在本工程業主沒有撥付保留金前，乙方不能以甲方拖欠工程款為由到法院起訴。
3.本合同發生訴訟，選擇法院是_________ 省________市人民法院。
第二十五條 合同的生效和終止
1.本合同由甲方、乙方均簽章之日起生效。全部工程竣工驗收合格、保修期滿并將工程結算費用支付完畢后合同終止。
2.本合同一式貳份，甲方壹份，乙方壹份，雙方共同遵守。
甲方
甲方代表___________________
________年_______月______日
合同簽約地點：_____省____市
乙方
