時(shí)間：2023-05-29 18:02:29
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇建設(shè)工程施工合同文本，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
關(guān)鍵詞：工程建設(shè)項(xiàng)目；合同管理；正常履行
Abstract: Contract management of construction project is a very important content of the project management. A contract management personnel must strictly conduct the performance and change of the contract based on familiar with the characteristics and relevant content of project contract. Only in this way can we ensure the normal performance of the contract of the construction projects.
Key words: construction projects; contract management; normal performance
中圖分類號：TU723.1 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
一、工程建設(shè)項(xiàng)目合同的特點(diǎn)
1. 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的多元性。
主要表現(xiàn)在合同簽訂和實(shí)施過程中會(huì)涉及多方面的關(guān)系，建設(shè)單位委托監(jiān)理單位進(jìn)行施工管理，而承包單位則涉及專業(yè)分包材料供應(yīng)和設(shè)備加工、以及銀行、保險(xiǎn)等眾多單位，因而產(chǎn)生錯(cuò)綜復(fù)雜的關(guān)系，這些關(guān)系都要通過經(jīng)濟(jì)合同來體現(xiàn)。
2.內(nèi)容龐雜、條款多。
由于每個(gè)工程項(xiàng)目的特殊性和建設(shè)項(xiàng)目受多方面多因素的影響和制約，所以合同中除一般條款外，還包括特殊條款，并涉及保險(xiǎn)稅收、專利等多項(xiàng)內(nèi)容。因此在簽訂合同時(shí)，必須全面考慮各種因素，以免產(chǎn)生不良后果。
3.合同履約方式的連續(xù)性和履約周期長。
這是由建設(shè)工程的特殊性決定的，由于建設(shè)項(xiàng)目實(shí)施必須循序漸近地進(jìn)行，所以，履約方式也表現(xiàn)出連續(xù)性和漸進(jìn)性。這就要求項(xiàng)目管理人員要隨時(shí)依據(jù)合同和實(shí)際情況進(jìn)行有效地管理，以確保合同的順利實(shí)施。
4.合同的多變性。
項(xiàng)目在實(shí)施過程中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)設(shè)計(jì)變更或合同條款的修改，所以項(xiàng)目管理人員必須加強(qiáng)對變更的管理，做好記錄，作為索賠、變更或終止合同的依據(jù)。
二、工程建設(shè)項(xiàng)目合同管理中存在的常見問題
1.建筑企業(yè)施工合同管理與投標(biāo)管理脫節(jié)
工程施工合同管理與招投標(biāo)管理有著密切的內(nèi)部聯(lián)系，它是有效控制施工進(jìn)度、施工質(zhì)量、施工資金投入的法律性文件。然而在實(shí)際工作中，施工企業(yè)招投標(biāo)中‘經(jīng)濟(jì)標(biāo)’、‘技術(shù)標(biāo)’編制及管理與工程項(xiàng)目的施工合同管理分屬公司內(nèi)不同職能部門及工程項(xiàng)目組。一旦投標(biāo)中標(biāo)，施工合同與甲方簽訂后，此‘合同’只是以文件形式轉(zhuǎn)給項(xiàng)目經(jīng)理部，技術(shù)交底往往流于形式，最終使得施工合同管理與招、投標(biāo)管理在實(shí)施過程中嚴(yán)重脫節(jié)。
2.很多中小項(xiàng)目沒有按合同示范文本簽訂施工合同
為了培育和發(fā)展規(guī)范化建筑市場，自1991年，建設(shè)部和國家工商管理局聯(lián)合制定了《建設(shè)工程施工合同示范文本》，1999年又進(jìn)一步修訂完善了《建設(shè)工程施工合同示范文本》，目的是規(guī)范合同當(dāng)事人雙方的行為，維護(hù)建筑行業(yè)內(nèi)正常的經(jīng)濟(jì)秩序。但是，一些建設(shè)單位不能嚴(yán)格按照施工合同示范文本簽訂施工合同，個(gè)別企業(yè)自制不規(guī)范的施工合同文本，與施工企業(yè)簽訂施工合同，也有的建設(shè)單位的建設(shè)項(xiàng)目未按規(guī)定的程序報(bào)建及招、投標(biāo)，由建設(shè)單位自己指定施工單位，用自己制定的施工合同文本與承包商簽訂施工合同。
3.施工合同背離招標(biāo)文件和投標(biāo)書內(nèi)容。
在工程項(xiàng)目招投標(biāo)中，招標(biāo)文件是建設(shè)單位向施工企業(yè)發(fā)出的訂立施工合同的要約，投標(biāo)文件是施工企業(yè)回復(fù)建設(shè)單位要約中全部條款的承諾，是施工企業(yè)向建設(shè)單位做出按要約簽訂施工合同意思的表示。由此看來，招投標(biāo)文件是簽訂施工合同的主要內(nèi)容之一。但有一些業(yè)主存在著買方市場優(yōu)勢地位，或者要求附加條款，或者強(qiáng)調(diào)施工企業(yè)一次包死，不計(jì)風(fēng)險(xiǎn)包干費(fèi)，使最終簽訂的施工合同與招標(biāo)文件及投標(biāo)書出現(xiàn)較大的背離，從而為施工合同的執(zhí)行帶來很大困難。近幾年來，建筑市場內(nèi)的法律法規(guī)不斷健全、完善。尤其是《建筑法》、《招投標(biāo)法》及《合同法》的實(shí)施，各級政府對一定數(shù)額以上的建筑項(xiàng)目明確要求應(yīng)按建筑程序辦事。然而，仍有一些單位依仗天高皇帝遠(yuǎn)，對個(gè)別項(xiàng)目不報(bào)建、不招標(biāo)；或先招標(biāo)，后報(bào)建；或明招、暗定；較普遍的存在強(qiáng)行要求施工企業(yè)墊資施工；隨意壓減工期；壓減造價(jià)；提高質(zhì)量要求等等。最終都是使施工合同的管理及執(zhí)行得不到保障。
4.施工合同中用詞錯(cuò)誤、矛盾及二義性問題，導(dǎo)致合同履約率低。
由于工程承包合同條款多、相關(guān)文件多，其中錯(cuò)誤、矛盾及二義性問題常常難免。按照建筑施工合同的一般解釋原則，承包商應(yīng)對施工合同的理解負(fù)責(zé)，業(yè)主應(yīng)主動(dòng)為合同文件起草，應(yīng)對合同文件的正確性負(fù)責(zé)。但是在實(shí)際工作中，往往是施工單位根據(jù)業(yè)主的意思，依據(jù)《建設(shè)工程施工合同》示范文本草擬合同協(xié)議條款，經(jīng)業(yè)主認(rèn)可后簽署，往往幾經(jīng)確認(rèn)，最后招、投標(biāo)文件中相應(yīng)的合同條款已相差很遠(yuǎn)。究其原因，一方面是施工單位不重視，認(rèn)為合同只是一種表面形式，重要的是與甲方代表及上面領(lǐng)導(dǎo)的‘溝通’，造成合同文字表述錯(cuò)誤和矛盾用詞大量出現(xiàn)，甚至一些施工單位被迫有意使合同用詞錯(cuò)誤、矛盾，或設(shè)置二義性問題，留待事后通過‘溝通’解決；另一方面，承包商常常在合同簽署上過分遷就業(yè)主，主要表現(xiàn)在‘質(zhì)量等級’要求提高；‘工程進(jìn)度’要求縮短；‘工程造價(jià)’要求讓利，最終或違反自然的建設(shè)規(guī)律，或低于工程成本，使得工程質(zhì)量無法保證，合同執(zhí)行必然受阻。導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同履約低。另外，確有一些施工企業(yè)在承接工程后放松管理，不能按照施工組織設(shè)計(jì)進(jìn)行施工，或材料、機(jī)械資源從不同項(xiàng)目工地互相拆借，或資金投入不足，或部分資金轉(zhuǎn)移，拆了東墻補(bǔ)西墻，使工程質(zhì)量得不到保障，工期拖延。
5.合同管理信息化程度不高。
合同管理信息化程度不高的問題普遍也存在，一些建設(shè)項(xiàng)目合同管理仍處于分散管理狀態(tài)。合同的歸檔程序、要求沒有明確規(guī)定，合同履行過程中沒有嚴(yán)格監(jiān)督、控制，合同履行后沒有及總結(jié)、歸納，合同管理粗放。合同管理軟件的開發(fā)、應(yīng)用滯后，沒有按照現(xiàn)代項(xiàng)目管理理念建立信息化的合同管理制度，沒能實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目內(nèi)部信息資源的有效開發(fā)和利用，建設(shè)項(xiàng)目合同管理的信息化程度偏低。
三、加強(qiáng)工程建設(shè)項(xiàng)目合同管理措施
1．大力推行施工合同示范文本。
關(guān)鍵詞工程造價(jià)價(jià)格控制管理
工程造價(jià)有兩種含義：廣義地講，是指工程項(xiàng)目從籌建一直到竣工驗(yàn)收的全過程中建設(shè)單位所花費(fèi)用的總和；狹義地講，是指在施工階段施工單位進(jìn)行工程建設(shè)所花費(fèi)的成本以及在工程發(fā)包階段其投標(biāo)價(jià)格和在工程結(jié)算階段從建設(shè)單位所得到的工程建設(shè)費(fèi)用(預(yù)期花費(fèi)或?qū)嶋H花費(fèi))。
造價(jià)控制就是指把建設(shè)工程項(xiàng)目造價(jià)控制在預(yù)定限額內(nèi)，對建設(shè)單位、施工單位以及其他相關(guān)各方都具有非常重要的作用。造價(jià)控制應(yīng)從多方面入手，如合理設(shè)置建設(shè)工程造價(jià)控制目標(biāo)，加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同管理等。其中加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同管理就是控制工程造價(jià)的重要手段之一。
建設(shè)工程施工合同的管理，就財(cái)政部門而言，其實(shí)質(zhì)就是建設(shè)工程造價(jià)管理，是對工程造價(jià)的合理確定和有效控制。這是合同當(dāng)事人雙方關(guān)心的核心問題之一，也是招投標(biāo)等工作的主要內(nèi)容。施工合同中關(guān)于工程造價(jià)確定和支付的相關(guān)條款，是整個(gè)建設(shè)工程施工合同中的重要條款。在當(dāng)前建設(shè)工程市場發(fā)育尚未成熟、市場主體行為不規(guī)范、市場信用體系和風(fēng)險(xiǎn)保障體系不健全、政府投資項(xiàng)目管理體制有待改進(jìn)的情況下，在施工合同管理工作中難免會(huì)出現(xiàn)許多不規(guī)范之處。
1工程合同中管理存在的問題
1.1法律意識淡薄，合同簽訂不規(guī)范
建設(shè)工程耗資巨大、涉及面廣、個(gè)性差異大和履約時(shí)間長。因此，客觀上要求合同條款細(xì)致嚴(yán)密，盡可能做到面面俱到。在實(shí)際工作中，甲、乙雙方由于缺乏施工合同管理的經(jīng)驗(yàn)，訂立的合同約束條款不全、內(nèi)容不明、職責(zé)不清等現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生。
有些建設(shè)項(xiàng)目在簽訂合同時(shí)為了回避業(yè)主義務(wù)，不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件，避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險(xiǎn)。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達(dá)任務(wù)，待工程完工后，再補(bǔ)簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。如在建設(shè)工程招投標(biāo)中，有的當(dāng)事人為了獲取不正當(dāng)利益，在簽訂中標(biāo)合同前后，往往就同一工程項(xiàng)目再簽訂一份或者多份與中標(biāo)合同價(jià)款等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，這就是我們通常所說的“陰陽合同”，待工程實(shí)施起來，一旦涉及到經(jīng)濟(jì)利益，將容易導(dǎo)致工程糾紛的發(fā)生。
1.2忽視合同的嚴(yán)肅性，違背等價(jià)有償?shù)脑瓌t
自覺執(zhí)行合同條款，全面履行合同義務(wù)，是合同當(dāng)事人一切行為的最高準(zhǔn)則。簽訂合同的甲、乙雙方，經(jīng)濟(jì)法律地位是平等的，沒有主從關(guān)系。在實(shí)際工作中，承發(fā)包雙方忽視合同的嚴(yán)肅性，違背合同的等價(jià)有償原則，以各自的經(jīng)濟(jì)利益為中心，隨意違背合同條款。甲、乙雙方的這些違約行為，最終導(dǎo)致工程經(jīng)濟(jì)糾紛的發(fā)生。
合同文件存在合同雙方權(quán)利、義務(wù)不對等現(xiàn)象。從目前實(shí)施的建設(shè)施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款是由發(fā)包方制定的，其中大多強(qiáng)調(diào)了承包方的義務(wù)，對業(yè)主的制約條款偏少，特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行，成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個(gè)原因。同時(shí)，由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理，大量的施工隊(duì)伍與建設(shè)規(guī)模嚴(yán)重失衡，致使業(yè)主在建設(shè)工程承包中占據(jù)主導(dǎo)地位，提出一些苛刻和不平等的條件，將自身的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包商身上。由于建筑市場處于買方市場，承包商為了獲得工程，只好接受。個(gè)別承包商在實(shí)施這樣的工程合同時(shí)，為了使自己的利益不受損失，就會(huì)采取偷工減料或非法分包甚至非法轉(zhuǎn)包等手段，給工程建設(shè)帶來隱患。
1.3缺乏健全的合同管理機(jī)構(gòu)
一些建設(shè)項(xiàng)目不重視合同管理體系的建設(shè)。合同歸口管理、分級管理和授權(quán)管理機(jī)制不健全，誰都可以簽合同，合同管理程序不明確，或有制度不執(zhí)行，該履行的手續(xù)不履行，缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對合同管理的有效監(jiān)督和控制。
政府有關(guān)部門要對建設(shè)工程施工合同實(shí)施監(jiān)督、檢查等管理。施工單位、建設(shè)單位更要對施工合同進(jìn)行管理。有些地方的合同管理機(jī)構(gòu)不健全，對合同的審查、監(jiān)督和檢查不得力。建設(shè)單位沒有建設(shè)工程施工合同管理的力量，遇有建設(shè)工程，便委托給監(jiān)理公司，而目前監(jiān)理公司的機(jī)構(gòu)設(shè)置不規(guī)范，合同管理力量薄弱，往往很難勝任建設(shè)單位的委托；施工單位，特別是中、小型施工單位，重視公關(guān)和預(yù)算管理，輕視施工合同管理，甚至沒有專門機(jī)構(gòu)從事施工合同管理工作。
1.4合同管理專業(yè)人才缺乏
建設(shè)合同涉及內(nèi)容多，專業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識和造價(jià)管理知識。很多建設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)中，沒有專業(yè)技術(shù)人員管理合同，或合同管理人員缺少培訓(xùn)，將合同管理簡單地視為一種事務(wù)性工作。甚至有的領(lǐng)導(dǎo)直接敲定由一般辦公人員辦理合同。一旦發(fā)生合同糾紛，缺少必要的法律支援。
2控制工程造價(jià)，抓好合同管理的幾個(gè)環(huán)節(jié)
2.1把好合同簽訂關(guān)
簽訂工程合同時(shí)，最重要的要根據(jù)各工程的特點(diǎn)，應(yīng)選擇恰當(dāng)?shù)陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件(指工程設(shè)計(jì)變更或工程簽證導(dǎo)致工程增減的結(jié)算條件和結(jié)算方法)，因?yàn)椴煌陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件，直接關(guān)系工程造價(jià)的控制效果。
合同文本應(yīng)盡可能選用由國家頒發(fā)的通用性合同文本，再根據(jù)擬建工程的特點(diǎn)和招標(biāo)文件以及發(fā)包人承包商雙方談判結(jié)果來起草。合同文本必須準(zhǔn)確表達(dá)雙方談判確定的意思，做到條款不漏項(xiàng)；標(biāo)的物表達(dá)清楚、標(biāo)的額計(jì)算準(zhǔn)確；質(zhì)量有標(biāo)準(zhǔn)，檢驗(yàn)有方法；包裝物、提(交)貨或移交工程成品、運(yùn)輸方式和結(jié)算方式明確；違約責(zé)任及違約金(或賠償金)計(jì)算方法準(zhǔn)確；文字表達(dá)嚴(yán)謹(jǐn)，不使用模棱兩可、含糊不清詞語。
在合同正式簽訂前應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的審查把關(guān)。其要點(diǎn)是：施工合同是否合法，業(yè)主的審批手續(xù)是否完備健全，合同是否需要公證和批準(zhǔn)；合同是否完整無誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備；合同是否采取了示范文本，與其對照有無差異；合同雙方責(zé)任和權(quán)益是否失衡，確定如何制約；合同實(shí)施會(huì)帶來什么后果，完不成的法律責(zé)任是什么以及如何補(bǔ)救；雙方合同的理解是否一致，發(fā)現(xiàn)歧義及時(shí)溝通。
2.2做好合同實(shí)施管理
工程合同一經(jīng)簽訂，確定了合同價(jià)款和結(jié)算方式之后，影響工程造價(jià)的主要因素便是工程設(shè)計(jì)變更或簽證，以及工程實(shí)施過程中的不確定因素，所以，深入理解合同的每一個(gè)條款，切實(shí)加強(qiáng)日常管理，使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化，作好處理合同糾紛的各種準(zhǔn)備，特別是索賠與反索賠的研究在工程造價(jià)控制管理中是非常必要，也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個(gè)重要內(nèi)容，是合同雙方攻與守的關(guān)系，是矛與盾的關(guān)系。工程發(fā)承包的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)證明，沒有一個(gè)承包商不要求索賠，即要求調(diào)增合同價(jià)款，因此，要搞好工程造價(jià)控制，就必須進(jìn)行索賠與反索賠的研究。
2.3重視合同后評估
合同后評估是合同管理的總結(jié)階段，往往不為人所重視，其實(shí)合同后評估工作是件很重要工作，它是對合同好壞、管理得失的評估，它可為下一工程項(xiàng)目造價(jià)控制提供可借鑒的經(jīng)驗(yàn)。合同后評估工作主要是總結(jié)合同執(zhí)行情況，對合同管理好的經(jīng)驗(yàn)加以總結(jié)推廣，對過時(shí)、不符合現(xiàn)行法律法規(guī)，以及不嚴(yán)謹(jǐn)、容易被對方索賠的條款要加以改正。影響工程造價(jià)的不確定因素可分為可預(yù)見和不可預(yù)見因素，可預(yù)見不確定因素應(yīng)作為普遍性問題，不可預(yù)見不確定因素作為可追溯事件加以標(biāo)識，通過合同后評估加以鑒別，并在以后工程合同中加以明示或制定相應(yīng)的預(yù)防措施。
3控制工程造價(jià)，加強(qiáng)合同管理的幾項(xiàng)措施
3.1合同管理精細(xì)化
目前，各省級人大常會(huì)審議通過并頒布了各省級《合同監(jiān)督條例》，指導(dǎo)各級工商行政管理部門和其他有關(guān)行政主管部門進(jìn)行合同的監(jiān)督和管理。但是，由于合同的種類繁多，《條例》內(nèi)容只能對合同的監(jiān)督和管理做出粗線條的規(guī)定，無法滿足對建設(shè)工程施工合同管理工作的具體需要。各級建設(shè)工程行業(yè)主管部門針對建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn)，制定出一套建設(shè)工程施工合同“管理細(xì)則”已經(jīng)迫在眉睫。作為政府項(xiàng)目投資主體的各級財(cái)政部門應(yīng)積極參與“細(xì)則”的制定與審核，尤其在對工程造價(jià)的控制上，對政府投資項(xiàng)目就做出細(xì)致、明確的規(guī)定。
項(xiàng)目建設(shè)各方要重視合同管理機(jī)構(gòu)設(shè)置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權(quán)、合同公證、合同履行的監(jiān)督管理。建立健全合同管理制度，嚴(yán)格按照規(guī)定程序進(jìn)行操作，以提高合同管理水平。
3.2管理人員專業(yè)化
人是合同管理中最活躍的角色，也是合同管理中最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。建設(shè)單位應(yīng)設(shè)置合同管理人員從事合同管理工作，并應(yīng)執(zhí)有《施工合同管理人員資質(zhì)證書》，加強(qiáng)對建設(shè)單位合同管理人員的職業(yè)道德素養(yǎng)和專業(yè)技術(shù)素養(yǎng)的培訓(xùn)。根據(jù)建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn)，總結(jié)以住政府投資項(xiàng)目合同管理、工程造價(jià)管理方面的經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)，對工程建設(shè)過程中可能出現(xiàn)的各種情況，在合同的簽訂過程中做出有利于工程造價(jià)控制的對策，從而為國家財(cái)政節(jié)省建設(shè)資金。
加強(qiáng)建設(shè)項(xiàng)目合同管理隊(duì)伍建設(shè)，加強(qiáng)合同管理人才的培養(yǎng)，實(shí)行合同管理人員持證上崗制度，亦是提高建設(shè)項(xiàng)目合同管理效果的重要舉措。目前，我國己正式推行注冊造價(jià)工程師制度，造價(jià)工程師的一項(xiàng)重要職責(zé)就是搞好建設(shè)項(xiàng)目的投資控制和合同管理。因此，建議在建設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)中設(shè)置注冊造價(jià)工程師崗位，專司合同管理職責(zé)。
3.3合同索賠研究程序化
我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認(rèn)識不足，缺乏推行工程索賠所需的意識和動(dòng)力。因此，提高索賠意識是合同管理亟待解決的問題。施工合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同管理的延續(xù)。
因?yàn)楣こ毯贤唤?jīng)簽訂，確定了合同價(jià)款和結(jié)算方式之后，影響工程造價(jià)的主要因素便是工程設(shè)計(jì)變更或簽證，以及工程實(shí)施過程中的不確定因素，所以，深入理解合同的每一個(gè)條款，切實(shí)加強(qiáng)日常管理，使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化，作好處理合同糾紛的各種準(zhǔn)備，特別是索賠與反索賠的研究在工程造價(jià)控制管理中是非常必要，也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個(gè)重要內(nèi)容，是合同雙方攻與守的關(guān)系，是矛與盾的關(guān)系。工程發(fā)承包的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)證明，沒有一個(gè)承包商不要求索賠，即要求調(diào)增合同價(jià)款，因此，要搞好工程造價(jià)控制，就必須進(jìn)行索賠與反索賠的研究。
3.4項(xiàng)目建設(shè)代建科學(xué)化
所謂“代建制”，就是由政府組織理論素養(yǎng)高、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)豐富的工程管理專業(yè)人員，根據(jù)行業(yè)性質(zhì)不同，形成專業(yè)化的建設(shè)隊(duì)伍，專門從事政府投資項(xiàng)目的工程管理。財(cái)政部門應(yīng)積極參與項(xiàng)目“代建制”的推行，加強(qiáng)對代建機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理力度，并利用“代建制”在合同管理中的優(yōu)勢，徹底消除在政府投資項(xiàng)目建設(shè)過程中存在的項(xiàng)目建、管、用不能分離的弊端，對政府投資項(xiàng)目的工程造價(jià)進(jìn)行合理確定和有效控制。
3.5合同簽訂審核規(guī)范化
建設(shè)單位應(yīng)組織技術(shù)經(jīng)濟(jì)等各方面的專家，審核合同條款是否真實(shí)、齊全，并對承包方投標(biāo)文件進(jìn)行了解。通過審核了解，對不合理、不合法的條款及時(shí)予以糾正，不齊全的條款要補(bǔ)齊，使建設(shè)工程施工合同在實(shí)施中減少合同糾紛和違約，避免對建設(shè)單位造成不必要的損失。
3.6合同實(shí)施交底制度化
財(cái)政部門應(yīng)督促實(shí)行政府投資管理的建設(shè)單位做好向各層次管理者做“合同交底”的工作，把合同責(zé)任具體落實(shí)到各責(zé)任人和合同實(shí)施的具體工作中。特別是在工程使用非標(biāo)準(zhǔn)的合同文本或有關(guān)人員不熟悉合同文本時(shí)，這個(gè)“合同交底”工作就顯得更為重要。
參考文獻(xiàn)
1何伯森.國際工程合同管理[M].北京：中國建筑工業(yè)出版社，2003
文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
文章編號：1004-4914（2017）05-132-02
一、建立工程施工合同審計(jì)制度的必要性
當(dāng)前，合同管理已經(jīng)成為工程建設(shè)領(lǐng)域一個(gè)十分重要的環(huán)節(jié)，其規(guī)范性將能夠有效地避免合同糾紛，促進(jìn)投資節(jié)約。2010年5月5日，財(cái)政部會(huì)同證監(jiān)會(huì)、審計(jì)署、銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)制定的《企業(yè)內(nèi)部控制應(yīng)用指引第16號――合同管理》規(guī)定：“合同文本擬定完成后，企業(yè)應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格審核。”此項(xiàng)規(guī)定雖然對合同管理提出了明確要求，但對應(yīng)合同審核的主?w并未加以明確。黨的十四大以來，我國審計(jì)監(jiān)督對于維護(hù)財(cái)經(jīng)法紀(jì)，提高經(jīng)濟(jì)效益，加強(qiáng)廉政建設(shè)發(fā)揮著重要作用。因此，筆者認(rèn)為審計(jì)部門工程施工合同審核工作應(yīng)由審計(jì)部門來實(shí)施，但缺乏法律法規(guī)依據(jù)。名不正，則言不順。目前，審計(jì)部門只能將合同作為工程結(jié)算審計(jì)時(shí)求證的一項(xiàng)內(nèi)容，對合同本身暴露出來的涉嫌濫用職權(quán)行為等問題缺乏有效的防治手段，不僅追不回已形成的損失，而且掩蓋了涉嫌職務(wù)犯罪的事實(shí)。因此，應(yīng)當(dāng)建立工程施工合同審計(jì)制度，由審計(jì)部門提前介入，在合同簽訂之前對合同文本進(jìn)行審核，對審核中暴露的問題進(jìn)行審計(jì)評價(jià)，以實(shí)現(xiàn)合同管理規(guī)范化的目的。下面先通過幾則案例，說明建立工程施工合同審計(jì)的必要性。
1.案例一：某醫(yī)院病房樓裝修工程結(jié)算審計(jì)。某醫(yī)院在發(fā)出的病房樓裝修工程招標(biāo)文件中約定“發(fā)包人不付設(shè)計(jì)費(fèi)”。但在簽訂施工合同時(shí)，該項(xiàng)目負(fù)責(zé)人王某收受了施工單位的好處，利用職務(wù)便利擅自決定在合同中添加支付設(shè)計(jì)費(fèi)的條款。審計(jì)部門結(jié)算審計(jì)時(shí)，將這筆費(fèi)用以“合同內(nèi)容與招標(biāo)文件背離”為由審減。施工單位不認(rèn)可審減結(jié)果，并以建設(shè)單位不履行合同為由起訴。法院支持了承包人“參照合同約定支付工程價(jià)款”的訴訟請求。該項(xiàng)目給醫(yī)院造成了不可挽回的經(jīng)濟(jì)損失，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人王某也因貪污被某檢察院立案偵查。
案例分析：《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。”審計(jì)部門據(jù)此對設(shè)計(jì)費(fèi)予以核減是合法的。那么根據(jù)《合同法》第五十二條規(guī)定，合同雙方當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或第三方利益，能否判定該合同為無效合同呢？最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定：凡建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的應(yīng)予以支持。因此，即使該合同無效，法院也會(huì)支持承包人的訴訟請求。本案中王某為了一己私利不惜犧牲國家利益，固然可恨，但他為什么會(huì)有這樣的機(jī)會(huì)可趁就值得我們深思了。為什么一個(gè)人就能隨意在合同中增加條款并生效呢？究其原因，主要是在合同訂立過程中缺少了合同審核的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，沒有建立強(qiáng)制性的工程合同審計(jì)制度，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人利用手中不受制度約束的權(quán)力，為承包方謀取了不正當(dāng)利益。因此，一個(gè)人的不當(dāng)行為足以影響整個(gè)單位，損害的是國家和集體的利益。如果不建立強(qiáng)制性合同審計(jì)制度，類似循私舞弊的現(xiàn)象怎么能夠杜絕呢？
2.案例二：四川省南部縣北環(huán)公路工程結(jié)算審計(jì)。建設(shè)單位報(bào)審一個(gè)標(biāo)段造價(jià)112.15萬元，審計(jì)部門核減額為58.64萬元，審減率為52.30%。承包方不認(rèn)可審減結(jié)果，另外出具了由建設(shè)單位簽字認(rèn)可的欠款憑證，一紙?jiān)V狀將建設(shè)單位告上法庭，要求還清欠款。法院復(fù)核了欠款憑證的真實(shí)性，沒有采信審計(jì)部門出據(jù)的審計(jì)結(jié)論，判決建設(shè)單位償還欠款。一審二審承包方均勝訴。后來上級管理部門根據(jù)審計(jì)中發(fā)現(xiàn)的該項(xiàng)目管理中的不正常現(xiàn)象，深挖出工程質(zhì)量監(jiān)理和技術(shù)負(fù)責(zé)人、工程指揮部負(fù)責(zé)人受賄且和施工方串通，虛報(bào)工程量，多套工程款等違法行為，將相關(guān)責(zé)任人移送檢察機(jī)關(guān)立案偵查。
案例分析：最高人民法院《關(guān)于建設(shè)承包合同案中雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程決算價(jià)格與審計(jì)部門的工程決算價(jià)格不一致時(shí)如何適用法律問題的電話答復(fù)意見》明確指出：“審計(jì)是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設(shè)單位與承建單位的會(huì)談效力。建設(shè)工程承包合同案件應(yīng)以當(dāng)事人的約定作為法院判決的依據(jù)，只有在合同明確約定以審計(jì)結(jié)論作為結(jié)論依據(jù)或合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計(jì)結(jié)論作為判決的依據(jù)。”因此，施工單位如對審計(jì)結(jié)果不服時(shí)，往往是以合同糾紛為由，向建設(shè)單位提起民事訴訟。法院在審理此類案件時(shí)依據(jù)《民法》《合同法》及雙方簽訂的合同進(jìn)行判決，大多數(shù)情況是判施工單位勝訴。由此案可以看出，一份未經(jīng)審計(jì)的合同在糾紛產(chǎn)生時(shí)，審計(jì)是不受法律支持的，是站不住腳的，合同的效力遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了審計(jì)意見書。如果不對合同進(jìn)行審計(jì)，并在建設(shè)工程施工合同中明確“以審計(jì)結(jié)論作為結(jié)論依據(jù)”條款，結(jié)算時(shí)審計(jì)部門僅僅能對合同履行情況進(jìn)行復(fù)核，不能對合同的合法性提出異議，審計(jì)的作用就會(huì)變得微乎其微。
3.案例三：長江堤防建設(shè)資金侵吞案。湖北荊州市長江渠道管理局洪湖分局副局長楊平與某工程公司經(jīng)理劉某，代表各自單位簽訂了虛假的水下拋石施工合同。長江水利委員會(huì)界牌工程代表處職工蘇勇私刻“嘉魚縣高鐵鎮(zhèn)九嶺山采石廠”印章，簽訂了虛假的供料合同，并用假印章在銀行開戶，得手后分到40萬元。楊平等人要求湖北省水利水電勘測設(shè)計(jì)院職工別某等人按照其提供的數(shù)據(jù)繪制假的工程竣工圖，繪制完成后，工程公司支付設(shè)計(jì)院職工技術(shù)協(xié)會(huì)設(shè)計(jì)費(fèi)4萬元，別某等人當(dāng)即提走勞務(wù)費(fèi)及獎(jiǎng)金2萬元。楊平與湖北省水利水電工程咨詢中心洪湖長江干堤加固工程監(jiān)理處總監(jiān)魏某簽訂了虛假的水下拋石工程監(jiān)理合同。魏某在沒有任何監(jiān)理記錄的情況下出具了虛假監(jiān)理報(bào)告，并收受工程監(jiān)理費(fèi)2萬元存入個(gè)人賬戶。最后，楊平以洪湖分局名義邀請湖北省水利水電勘測設(shè)計(jì)院等領(lǐng)導(dǎo)、專家11人組成驗(yàn)收小組對這個(gè)子虛烏有的工程進(jìn)行了假“驗(yàn)收”。楊平等人利用整個(gè)項(xiàng)目共侵吞長江堤防建設(shè)專項(xiàng)資金206.4萬元。
案例分析：荊州市長江河道管理局洪湖分局副局長楊平、長江水利委員會(huì)界牌工程代表處職工蘇勇等人相互勾結(jié)，瘋狂造假，通過簽訂假合同、繪制假圖紙、提供假供貨、實(shí)施假監(jiān)理、編造假驗(yàn)收等手段，侵吞長江堤防建設(shè)專項(xiàng)資金。一個(gè)超級滑稽的影子工程竟能如此步步順暢，粉墨登場，原因有很多，筆者認(rèn)為權(quán)力缺乏監(jiān)督，工程施工合同簽訂過于隨意是該項(xiàng)目得以實(shí)施的中心環(huán)節(jié)，是造成國家利益遭受嚴(yán)重?fù)p失的主要原因。如果審計(jì)部門提前介入，假施工合同、假供料合同、假監(jiān)理合同，這其中只要有一個(gè)被及早識破，就不會(huì)有后來完整利益鏈條的形成。由此可見，施工合同審計(jì)制度已經(jīng)到了非建立不可的地步了，只有在法律中明確規(guī)定“未經(jīng)審計(jì)部門審定，合同不得生效”，才能有效防止腐敗案件的發(fā)生，才能把權(quán)力真正關(guān)在制度的籠子里。
從上述幾則案例可以看出，缺乏監(jiān)管的工程施工合同很可能成為當(dāng)事雙方惡意串通、謀取私利的工具。因此，工程施工合同審計(jì)已成為實(shí)現(xiàn)合同監(jiān)管的必要條件。應(yīng)當(dāng)從法規(guī)層面建立工程施工合同審計(jì)制度，強(qiáng)制性規(guī)定施工合同必須經(jīng)審計(jì)后才能生效，明確審計(jì)部門在工程施工合同審計(jì)中的合法主體地位，以實(shí)現(xiàn)審計(jì)部門對工程施工合同的依法監(jiān)督。
二、建立工程施工合同審計(jì)制度的具體措施
工程施工合同是建設(shè)資金投向投量的重要參考依據(jù)，也是建設(shè)工程得以實(shí)施的重要法律保障，其合法性、真實(shí)性、完整性直接關(guān)系到工程的施工、結(jié)算、驗(yàn)收并交付使用的全過程，直接影響著建設(shè)工程項(xiàng)目成敗。因此，工程施工合同審計(jì)制度應(yīng)相應(yīng)從合同文本審計(jì)、合同訂立過程審計(jì)、合同履行過程審計(jì)三個(gè)方面入手。
（一）合同文本審計(jì)
合同文本審計(jì)是建設(shè)施工合同審計(jì)的重點(diǎn)和關(guān)鍵，內(nèi)部審計(jì)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)并出具正式的審計(jì)意見書。發(fā)包方與承包方應(yīng)當(dāng)遵照審計(jì)意見書執(zhí)行。
1.審查合同主體資格。主要審查承包方單位名稱是否與評標(biāo)報(bào)告、中標(biāo)通知書上的名稱一致，審查施工資質(zhì)情況、施工組織能力、財(cái)務(wù)狀況等，審查是否存在借用資質(zhì)或非法轉(zhuǎn)包情況，所承包的專業(yè)工程是否超越其資質(zhì)能力等現(xiàn)象。
2.審查合同施工內(nèi)容。主要審查合同條款是否參照住建部、國家工商總局于2013年聯(lián)合使用的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）對其進(jìn)行擬定；審查合同所包含施工內(nèi)容是否經(jīng)發(fā)包方管理層會(huì)審并授權(quán)；合同所述施工內(nèi)容是否與設(shè)計(jì)圖紙、施工方案相一致。
3.審查合同語言表達(dá)。主要審查合同語言表達(dá)要做到清晰和嚴(yán)謹(jǐn)，減少或防止不必要的法律糾紛。審查合同條款是否與招標(biāo)文件要求相統(tǒng)一，注意審查在招投標(biāo)過程中形成的書面答疑、澄清文件和承諾書等是否是合同文件的組成部分，有無背離其實(shí)質(zhì)。
4.審查合同潛在風(fēng)險(xiǎn)。審查合同雙方承擔(dān)的有關(guān)清單工程量增減、材料價(jià)格浮動(dòng)等風(fēng)險(xiǎn)是否對等，是否承擔(dān)了不應(yīng)有的風(fēng)險(xiǎn)；審查違約責(zé)任條款是否明確、具體、有效，違約金、賠償金的具體數(shù)額和計(jì)算方式是否合理、合法，具有操作性。
5.審查合同計(jì)價(jià)條款。主要審查合同計(jì)價(jià)方式是否符合工程特點(diǎn)，對預(yù)付款、進(jìn)度款撥付的約定是否清晰、合理，是否與國家有關(guān)規(guī)定相違背；對于采用工程量清單計(jì)價(jià)的施工合同，重點(diǎn)審查計(jì)價(jià)條款是否符合《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》；審查結(jié)算價(jià)款部分是否注明“以審計(jì)結(jié)論作為結(jié)論依據(jù)”；審查合同金額是否與建設(shè)工程施工招標(biāo)形成評標(biāo)報(bào)告中標(biāo)金額相一致，是否另行訂立了與合同實(shí)質(zhì)不一致的其他協(xié)議。
（二）合同訂立過程審計(jì)
1.審查建設(shè)工程施工合同訂立過程的合法性。主要審查合同訂立過程是否符合《合同法》關(guān)于合同訂立的相關(guān)規(guī)定，有無違背誠實(shí)信用原則給當(dāng)事一方造成損失的行為，審查當(dāng)事雙方代表是否為法人本人或由其授權(quán)的人，合同專用章名稱是否與中標(biāo)通知書上中標(biāo)單位名稱一致。
2.審查建設(shè)工程施工合同訂立過程的規(guī)范性。審查合同簽訂程序是否符合法律規(guī)定，審查合同文本是否按照審計(jì)意見書進(jìn)行了調(diào)整，審查合同簽訂是否經(jīng)有相應(yīng)權(quán)限領(lǐng)??審批，合同專用章是否由專人保管，合同各頁碼之間是否加蓋騎縫章。
3.審查建設(shè)工程施工合同訂立過程的真實(shí)性。主要審查合同約定施工地點(diǎn)原貌是否與總平圖相吻合，有無先施工后簽合同的現(xiàn)象。審查合同雙方當(dāng)事人是否自愿，有無以欺詐、脅迫的手段使對方在違背真實(shí)意愿的情況下被迫簽字的現(xiàn)象，訂立過程是否體現(xiàn)公開、公平、公正原則。
（三）合同履行過程的審計(jì)
1.工程前期審計(jì)。審查建設(shè)單位資金來源及到位情況，審查賬戶科目設(shè)置及內(nèi)控制度的建立情況；審查施工單位是否按合同約定交納履約保證金；審查監(jiān)理單位、建設(shè)單位代表到位情況；審查施工單位管理班組是否為投標(biāo)文件中承諾的人員，是否持證上崗，是否為投標(biāo)單位內(nèi)部人員，有無私自分包、轉(zhuǎn)包等現(xiàn)象；審查工程是否按合同約定開工，建設(shè)單位承諾的三通一平條件是否具備，施工單位承諾的機(jī)械、塔吊等輔助施工設(shè)備是否到位。
2.工程中期審計(jì)。審查施工單位已完成合同部分的工作量，建設(shè)單位是否按合同約定支付進(jìn)度款，有無違反合同約定超額支付或提前支付的現(xiàn)象；審查隱蔽工程是否經(jīng)過監(jiān)理單位鑒證與驗(yàn)收，是否按設(shè)計(jì)要求完成；審查主要材料設(shè)備是否為施工單位投標(biāo)時(shí)承諾的品牌和型號，是否具有相應(yīng)的品牌證書和合同證書；審查暫估價(jià)設(shè)備和材料采購方式是否合理，是否經(jīng)過市場詢價(jià)，合同雙方確認(rèn)的價(jià)格是否符合當(dāng)?shù)厥袌銮闆r；工程需要變更時(shí)，審查建設(shè)單位是否嚴(yán)格按程序進(jìn)行申報(bào)并得到批準(zhǔn)，審查變更的必要性，審查施工單位申報(bào)變更價(jià)款的合理性。
3.工程后期審計(jì)。審查工程是否按合同約定的竣工日期交工。如未按時(shí)交工，施工單位是否及時(shí)提交延期申請，延期理由是否充分，是否及時(shí)得到回復(fù)；審查建設(shè)單位是否按規(guī)定適時(shí)組織竣工驗(yàn)收，審查施工單位是否按時(shí)完成對驗(yàn)收中發(fā)現(xiàn)問題的整改。
4.工程結(jié)算審計(jì)。依據(jù)建設(shè)單位提供合同、招投標(biāo)文件、評標(biāo)報(bào)告、工程圖紙、變更簽證、暫估價(jià)設(shè)備和材料價(jià)格確認(rèn)單、驗(yàn)收報(bào)告等資料，對單位工程結(jié)算進(jìn)行審計(jì)，并出具審計(jì)意見書。
5.工程決算審計(jì)。審查建設(shè)單位是否按工程結(jié)算審計(jì)結(jié)論支付工程尾款，是否足額扣留質(zhì)保金，審查建設(shè)單位資金使用情況、財(cái)務(wù)核算情況及內(nèi)控制度執(zhí)行情況；審查工程竣工決算編報(bào)是否及時(shí)、正確、完整；檢查竣工決算報(bào)表數(shù)據(jù)是否真實(shí)，各表之間的勾稽關(guān)系是否正確。
論文關(guān)鍵詞 合同管理 意思自治 合同風(fēng)險(xiǎn) 策略控制
業(yè)主方的項(xiàng)目管理工作涉及項(xiàng)目實(shí)施階段的全過程，建設(shè)工程由于項(xiàng)目投資巨大、建設(shè)周期較長、涉及合同當(dāng)事人眾多，并對業(yè)主方的建設(shè)項(xiàng)目管理工作帶來了風(fēng)險(xiǎn)，加強(qiáng)合同管理工作，通過運(yùn)用合同的規(guī)范、約束效力，有助于維護(hù)建設(shè)工程各方的正當(dāng)利益。
一、合同法律原理在建設(shè)工程管理中的作用
一個(gè)大型建設(shè)項(xiàng)目的合同數(shù)量可能成百上千份之多。而建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理工作包括了對于每個(gè)合同的簽訂、履行、變更和接觸等過程的控制與管理，同時(shí)也涉及到對所有合同進(jìn)行統(tǒng)籌規(guī)劃管理的過程。建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理工作包括了前期合同結(jié)構(gòu)的選擇、合同文本選擇、合同計(jì)價(jià)方法和支付的方法、合同履行過程的管理與控制、合同索賠、合同訴訟等內(nèi)容。
合同意思自治是合同法律原理的一項(xiàng)最基本原則，意思自治原則要求合同雙方在簽訂合同時(shí)基于雙方的真實(shí)、自由愿意，并不受其他主體的非法干涉，該原則的核心是充分尊重當(dāng)事人在進(jìn)行合同活動(dòng)中對外表述的內(nèi)心真實(shí)意愿即合同自由。合同意思自治原則為建設(shè)工程合同相對人選擇、合同條款的達(dá)成以及合同履行方式提供了自由的空間。充分利用合同意思自治原則，業(yè)主方可以在合同簽署之前，在市場范圍內(nèi)自由選擇適合的當(dāng)事人，以完成相應(yīng)的建設(shè)工程項(xiàng)目。這一原則也為業(yè)主方合同條款的擬定提供了基本的理論基礎(chǔ)。特別是對于在合同簽署過程中分歧較大、難以達(dá)成一致的內(nèi)容，合同雙方通過充分的意思表示，經(jīng)過討價(jià)還價(jià)式的談判與妥協(xié)，最終達(dá)成相應(yīng)的合同條款，而這些最終達(dá)成的合同條款也被視為雙方真實(shí)、自由的合意達(dá)成，并對雙方產(chǎn)生相應(yīng)的法律約束力。
二、業(yè)主方合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)及其法律控制
業(yè)主方合同管理的風(fēng)險(xiǎn)可以劃分為合同管理意識淡薄的風(fēng)險(xiǎn)、合同違約追責(zé)風(fēng)險(xiǎn)、合同條款陷阱風(fēng)險(xiǎn)等方面。
（一）業(yè)主方合同管理意識淡薄的風(fēng)險(xiǎn)
在業(yè)主方的合同管理中，由于對于相關(guān)建設(shè)工程法規(guī)的不重視，缺乏對于合同管理工作重要性的認(rèn)識，對于應(yīng)當(dāng)簽訂正式合同的項(xiàng)目沒有簽訂合同，往往通過口頭協(xié)議、事后補(bǔ)簽合同等方式來達(dá)成協(xié)議，一旦發(fā)生爭議對合同雙方都十分不利，缺乏有力地合同作證，造成問題糾紛難以解決，影響工程建設(shè)的順利進(jìn)行。而“陰陽合同”在工程建設(shè)項(xiàng)目中仍十分普遍，建設(shè)工程大多通過招標(biāo)形式來確定施工單位，而建設(shè)單位、施工單位按照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，依據(jù)招投標(biāo)文件簽訂的在建設(shè)工程管理部門備案的建設(shè)工程施工合同被稱為“陽合同”。而在招標(biāo)之后業(yè)主方擅自變更合同內(nèi)容，與對方當(dāng)事人私下通過“補(bǔ)充協(xié)議”等方式再次簽訂與原合同內(nèi)容不一致，甚至原合同條款內(nèi)容。對于“陰陽合同”最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條明確規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。”那么，業(yè)主方在編制或者委托編制招標(biāo)文件時(shí)，應(yīng)當(dāng)事先對與招標(biāo)文件所附合同內(nèi)容進(jìn)行嚴(yán)格審查，一旦招標(biāo)文件中的合同被確定，對方當(dāng)事人簽署備案之后，再試圖通過“陰合同”的行為改變原合同內(nèi)容，意味著違反了法律的要求，對于業(yè)主方十分不利。
合同管理工作更不規(guī)范，往來函件、工程簽證缺乏必要的記錄和保管，發(fā)生問題后扯皮不斷，相互推委。
（二）合同條款及變更的風(fēng)險(xiǎn)
合同文本應(yīng)當(dāng)盡量將雙方的權(quán)利義務(wù)責(zé)任劃分清楚，業(yè)主方簽署的多數(shù)合同文本都由對方單位提供，部分合同文件中對于雙方的權(quán)利義務(wù)約定往往顯示公平，違背了合同要求公平、公正的原則要求，合同對方當(dāng)事人如過多地強(qiáng)調(diào)了自己的權(quán)利，對于業(yè)主方的權(quán)利涉及較少。一般在建設(shè)工程中的業(yè)主方責(zé)任主要是合作責(zé)任，一般包括業(yè)主方雇傭人員并委托其在授權(quán)范圍內(nèi)履行業(yè)主職責(zé)的部分合同責(zé)任，及時(shí)對于對方當(dāng)事人履行合同必須的決策、手續(xù)、答復(fù)指示下達(dá)溝通責(zé)任，及時(shí)提供相關(guān)的資料、圖紙、場地、道路以及支付工程款，及時(shí)驗(yàn)收接受責(zé)任。
一般對于業(yè)主方的不利的合同陷阱主要是對于有失公平和公正，履約雙方的責(zé)權(quán)嚴(yán)重不對稱，缺乏對于對方當(dāng)事人的制裁條款以及違約金制裁的約定。
對于業(yè)主方合同管理而言，合同變更的風(fēng)險(xiǎn)較大，由于業(yè)主方新的變更指令、設(shè)計(jì)方、監(jiān)理方的導(dǎo)致圖紙修改、工程環(huán)境變化、業(yè)主方要求承包商改變施工方案，由于業(yè)主方、政府部門要求、環(huán)境變化、不可抗力、原設(shè)計(jì)錯(cuò)誤導(dǎo)致的設(shè)計(jì)修改等原因引起的工程變更，由業(yè)主承擔(dān)合同責(zé)任。由此造成的施工方案變更以及工期的延長和費(fèi)用的增加，都將由業(yè)主方承擔(dān)。所以，業(yè)主方所提出的變更請求，需要慎之又慎，重視并論證變更的必要性與可行性，加強(qiáng)前期的勘察、準(zhǔn)備工作，盡量減少工程變更，杜絕無謂地變更。
三、業(yè)主方合同管理中的策略運(yùn)用
（一）專門合同管理部門或人員的設(shè)立為業(yè)主方合同管理的提供制度保證
業(yè)主方在建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理工作中，可以根據(jù)建設(shè)工程項(xiàng)目的周期長短和資金投入情況，專門設(shè)立合同管理部門或?qū)ｉT合同管理工作人員。任選具備熟悉建設(shè)工程法規(guī)與合同法律制度、政府采購、招投標(biāo)法律法規(guī)方面的人才進(jìn)行專門合同管理，建立合同管理工作流程，設(shè)立合同管理賬目，及時(shí)跟進(jìn)合同執(zhí)行進(jìn)度，做好合同的系統(tǒng)化與專業(yè)化管理工作。比如，在編制招投標(biāo)合同文件時(shí)，由專門合同管理人員進(jìn)行合同條款的診斷、擬定。招投標(biāo)完成后，簽署合同過程中的合同管理人員的再審核，最后再與建設(shè)項(xiàng)目監(jiān)審部門形成最終合同文本，交由業(yè)主方蓋章簽署。完備的合同管理制度與工作流程，能夠在制度上保證業(yè)主方合同管理工作的規(guī)范性與持續(xù)性。
另外，業(yè)主方合同管理工作中的合同資料的歸集、建檔制度也有助于開展合同管理工作，對于合同文本以及相關(guān)文件、資料、法規(guī)的系統(tǒng)建檔，系統(tǒng)、科學(xué)、完整的合同資料既能防止合同資料的遺失，對于后續(xù)結(jié)算工作、糾紛處理、審計(jì)備查及咨詢參考提供良好的輔助證明作用。
（二）根據(jù)項(xiàng)目情況選取不同的合同計(jì)價(jià)方式以及合同文本
建設(shè)項(xiàng)目中的施工承包合同常見的主要有總價(jià)合同、單價(jià)合同以及成本補(bǔ)償合同。不同的合同計(jì)價(jià)方式各有其利弊，單價(jià)合同以單價(jià)優(yōu)先為原則，業(yè)主方提供的工程量清單的數(shù)字是參考數(shù)字，實(shí)際工程款則按照實(shí)際完成的工程量和合同確定的單價(jià)計(jì)算。而單價(jià)合同的不足之處對于業(yè)主方來說，核實(shí)工程量需要花費(fèi)巨大的精力，同時(shí)還要防止施工方增加工程量。固定總價(jià)合同的一次包死方式雖然對于業(yè)主來說最簡單易行，但忽視了因?yàn)榄h(huán)境變化和工程量增加的變化。對于固定總價(jià)合同業(yè)主方可以在工程量小、工期短，施工環(huán)境條件穩(wěn)定，圖紙完整、清楚，工程任務(wù)范圍明確的情況下采用。而變動(dòng)總價(jià)合同對于變動(dòng)的影響因素進(jìn)行了規(guī)定，對于客觀原因引起的變化導(dǎo)致的方進(jìn)行調(diào)整。對于工程特別復(fù)雜、工程技術(shù)、結(jié)構(gòu)方案不能預(yù)先確定的情況，成本加酬金合同有其優(yōu)越性，承包商風(fēng)險(xiǎn)低，利潤有保證，但對業(yè)主方來說，合同不確定性以及合同無法準(zhǔn)確將工程內(nèi)容、工程量以及合理的終止時(shí)間等進(jìn)行合理安排，對業(yè)主方合同履行與監(jiān)督不利。
因此，在建設(shè)項(xiàng)目中，根據(jù)工程的總體情形，工程量的大小、風(fēng)險(xiǎn)的高低、施工周期、施工影響因素等，選擇不同的合同計(jì)價(jià)方式，通過不同的計(jì)價(jià)方式達(dá)到以合同的方式控制投資目標(biāo)、進(jìn)度目標(biāo)、質(zhì)量目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。
此外，我國為規(guī)范建筑市場，出臺了一系列的合同示范文本，建設(shè)工程施工合同示范文本、建設(shè)工程勘察合同文本、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同文本等，這些合同文本對于明確雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及糾紛解決提供了指導(dǎo)性的內(nèi)容。但合同示范文本也存在一些問題。在選擇合同示范文本時(shí)應(yīng)結(jié)合工程項(xiàng)目的實(shí)際情況選用，將合同示范文本與非示范文本合同相結(jié)合，否則即使選用合同示范文本，也會(huì)造成訂立合同流于形式，訂立合同簡單，但內(nèi)容具體條款卻是，權(quán)利、責(zé)任劃分不明確，合同文本形同虛設(shè)，帶來合同履行風(fēng)險(xiǎn)。對此業(yè)主方應(yīng)靈活選取合同示范文本，同時(shí)結(jié)合項(xiàng)目實(shí)際，運(yùn)用非示范合同文本形式準(zhǔn)備表達(dá)雙方的合同意思。
（三）合同文本條款的巧妙擬定可以約束制裁對方當(dāng)事人行為的目的
合同法律制度的最根本之處在于合同的訂立必須雙方根據(jù)自身的真實(shí)意思表示達(dá)成某種合意。在建設(shè)項(xiàng)目中，業(yè)主方在合同條款的設(shè)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分利用合同法律制度這一根本宗旨。特別是對于一些沒有工程經(jīng)驗(yàn)、工程人才缺乏的單位，巧妙設(shè)定合同條款，有助于維護(hù)業(yè)主方的投資利益。
對于合同條款的約定技巧可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行設(shè)定：
1.擔(dān)保條款的合理運(yùn)用。我國擔(dān)保法規(guī)定了保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種擔(dān)保方式。而在建設(shè)項(xiàng)目中常用的擔(dān)保種類則包括了投標(biāo)擔(dān)保、履約擔(dān)保、支付擔(dān)保、預(yù)付款擔(dān)保、工程保修擔(dān)保等。而對于業(yè)主方來說，合理設(shè)定投標(biāo)擔(dān)保條款、履行保證條款、工程保修擔(dān)保條款，則能夠起到約束、督促對方當(dāng)事人的目的。如，關(guān)于工程保修擔(dān)保，在合同條款中擬定：“每次支付工程進(jìn)度款時(shí)扣除5%，作為工程質(zhì)量保證金，保留金扣除總額不超過合同總價(jià)的10%，該部分保證金在工程質(zhì)量保修期期滿之日一個(gè)月內(nèi)，施工單位取得業(yè)主方出具的完成質(zhì)量保修期工作證明進(jìn)行支取，業(yè)主方收到施工單位的支付請求后，無息支付保留金。” 《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》對于質(zhì)量保修期做了規(guī)定，利用保留金條款則有助于業(yè)主方制約施工單位積極按時(shí)履行保修義務(wù)，達(dá)到督促施工單位履行后合同義務(wù)的目的。
[關(guān)鍵詞] Partnering模式 Partnering協(xié)議 工程管理模式 Partnering模式的起源及研究背景
Partnering模式是項(xiàng)目管理中的一種較新的管理方法，它首先在美國出現(xiàn)。在最近的十幾年中，美國、日本、澳大利亞、英國以及中國香港等國家和地區(qū)將Partnering模式運(yùn)用到工程項(xiàng)目中已經(jīng)取得了很好的成效。從1991年到2004年間，很多關(guān)于在建筑行業(yè)中運(yùn)用Partnering模式的研究成果，都發(fā)表在這一領(lǐng)域的頂級期刊上。現(xiàn)在，國內(nèi)開始有更多的學(xué)者關(guān)注Partnering模式。為了有利于讀者的更好地理解Partnering模式，本文重點(diǎn)分析和論述Partnering模式中的相關(guān)術(shù)語。
一、Partnering模式的翻譯方法
學(xué)者對于Partnering的譯法很多，香港房屋委員會(huì)將其譯為伙伴關(guān)系；臺灣有的學(xué)者將其譯為合作管理；在美國學(xué)者埃德?里格斯比著的Partner Shift: How to Profit from the Partnering Trend中，譯者將其譯為合作伙伴。在大陸，有學(xué)者將其翻譯為合伙、聯(lián)合、伙伴式項(xiàng)目管理模式、合伙式管理、合作伙伴關(guān)系，合作管理等。由注冊咨詢工程公司(投資)考試教材編寫委員會(huì)編寫的《工程項(xiàng)目組織與管理》中將其譯為協(xié)作等等，鄒薔認(rèn)為對Partnering的理解，要注意其詞性。Partnering在英語中是動(dòng)名詞，所以翻譯成中文時(shí)不能與作為英文名詞Partner和Partnership相混淆。Partner的基本含義是伙伴、合伙人，Partnership的基本含義是伙伴關(guān)系、合伙關(guān)系。僅從這個(gè)角度來看，相對而言，將Partnering翻譯成“合作管理”顯得較為貼切，這恰恰與臺灣學(xué)者的翻譯相一致。為了保持其內(nèi)涵的準(zhǔn)確性，本文將直接沿用其英文而不進(jìn)行中英文對譯。
二、Partnering模式的定義
迄今為止，關(guān)于 Partnering不同的組織和學(xué)者從各自不同的角度對 Partnering模式進(jìn)行定義。美國建筑業(yè)協(xié)會(huì)(CII)對Partnering模式定義如下：Partnering模式是兩個(gè)及兩個(gè)以上組織，為了滿足特定的商業(yè)利益所達(dá)成的長期約定，目的是使彼此的資源能發(fā)揮更大的效益。這種關(guān)系建立在信任、追求共同目標(biāo)和理解各組織的期望和價(jià)值觀的基礎(chǔ)之上，是一種基于信任，對共同目標(biāo)的不遺余力，及對每個(gè)參與伙伴式項(xiàng)目管理成員的個(gè)別期望和價(jià)值理解的建設(shè)模式。
三、Partnering協(xié)議
Partnering協(xié)議的英文原文為Partnering Charter，其中Charter的含義有、協(xié)議等，一般是由多方共同簽署的文件，這是與Agreement的重要區(qū)別。
首先，一般合同(如施工合同)往往是業(yè)主和施工方之間的協(xié)議，僅需要雙方協(xié)商和經(jīng)談判后簽署。相比較Partnering協(xié)議并不僅僅是業(yè)主與施工單位雙方之間的協(xié)議，而需要建設(shè)工程參與各方共同簽署，包括業(yè)主、總承包商、主要的分包商、設(shè)計(jì)單位、咨詢單位、主要的材料設(shè)備供應(yīng)單位等。
實(shí)質(zhì)上Partnering協(xié)議與工程合同是兩個(gè)完全不同的文件。在工程合同簽訂后，建設(shè)工程參與各方經(jīng)過討論協(xié)商后才會(huì)簽署Partnering協(xié)議。Partnering協(xié)議主要確定了參與各方在建設(shè)工程上的共同目標(biāo)、任務(wù)分工和行為規(guī)范。但是該協(xié)議并不改變參與各方在有關(guān)合同規(guī)定范圍內(nèi)的義務(wù)關(guān)系。
其次，一般合同(如施工合同)往往是由當(dāng)事人一方(通常是業(yè)主)提出合同文本，然后經(jīng)過談判簽訂。該合同文本可以采用成熟的標(biāo)準(zhǔn)文本，也可以自行起草或委托咨詢單位起草。Partnering協(xié)議沒有確定的起草方，必須經(jīng)過參與各方的充分討論后確定該協(xié)議的內(nèi)容，經(jīng)參與各方一致同意后共同簽署。由于業(yè)主在建設(shè)工程中處于主導(dǎo)和核心地位，所以通常是由業(yè)主在建設(shè)工程策劃階段或設(shè)計(jì)階段開始前就提出采用Partnering模式的建議，但可能到施工階段開始前才簽訂Partnering協(xié)議。
再次，一般合同(如施工合同)簽署時(shí)當(dāng)事方必須一次全部到位，而Partnering協(xié)議的參與者未必一次性全部到位，例如，最初Partnering協(xié)議的簽署方可能不包括材料設(shè)備供應(yīng)單位。
最后，如施工合同往往有成熟的標(biāo)準(zhǔn)合同文本，如《土木工程施工合同文本》。由于Partnering模式出現(xiàn)的時(shí)間還不長，應(yīng)用范圍也比較有限，因而到目前為止尚沒有標(biāo)準(zhǔn)、統(tǒng)一的Partnering協(xié)議的格式，其內(nèi)容往往也因具體的建設(shè)工程和參與者的不同而有所不同。但是，Partnering協(xié)議一般都是圍繞建設(shè)工程的質(zhì)量、進(jìn)度、成本三大目標(biāo)以及工程變更管理、爭議和索賠管理等問題做出相應(yīng)的規(guī)定。
總之，隨著人們對Partnering模式的了解，在我國的工程建設(shè)中應(yīng)用得將會(huì)越來越多。
參考文獻(xiàn):
【關(guān)鍵詞】主要問題；對策
合同是一種契約，是當(dāng)事人之間依法確定、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。市場經(jīng)濟(jì)要求公平有序地競爭，競爭的秩序要靠法規(guī)來規(guī)范。在建設(shè)項(xiàng)目管理中，合同是建設(shè)項(xiàng)目管理的核心，是承發(fā)包雙方履行義務(wù)、是享有權(quán)利的法律基礎(chǔ)，是處理建設(shè)項(xiàng)目實(shí)施過程中各種爭執(zhí)和糾紛的法律證據(jù)。目前我國建設(shè)市場發(fā)育尚不完善，建設(shè)交易行為尚不規(guī)范，使得建設(shè)施工合同管理中存在諸多問題。
1.工程合同管理中存在的主要問題
1.1不重視合同管理體系和制度建設(shè)
一些建設(shè)項(xiàng)目不重視合同管理體系的建設(shè)。合同歸口管理、分級管理和授權(quán)管理機(jī)制不健全，誰都可以簽合同，合同管理程序不明確，或有制度不執(zhí)行，該履行的手續(xù)不履行，缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對合同管理的有效監(jiān)督和控制。
1.2法律意識淡薄
1.2.1從目前實(shí)施的建設(shè)施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款是對發(fā)包方制定的，其中大多強(qiáng)調(diào)了承包方的義務(wù)，對業(yè)主的制約條款偏少，缺少行之有效的處罰辦法。由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理，大量的施工隊(duì)伍與建設(shè)規(guī)模嚴(yán)重失衡，致使業(yè)主在建設(shè)工程承包中占據(jù)主導(dǎo)地位，提出一些苛刻和不平等的條件，將自身的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包商身上。由于建筑市場處于買方市場，承包商為了獲得工程，只好接受。
1.2.2有些建設(shè)項(xiàng)目在簽訂合同時(shí)為了回避業(yè)主義務(wù)，不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件，避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險(xiǎn)。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達(dá)任務(wù)，待工程完工后，再補(bǔ)簽合同，這樣的合同根本起不到任何約束作用。
1.2.3有些業(yè)主以各種理由、客觀原因，除按招標(biāo)文件簽訂“陽合同氣供建設(shè)行政主管部分審查備案外，私下與承包商再簽訂一份在實(shí)際施工活動(dòng)中被雙方認(rèn)可的“陰合同”，在內(nèi)容上與原合同相違背，形成了一份違法的合同。這種工程承發(fā)包雙方責(zé)任、利益不對等的“陰陽合同”，違反國家有關(guān)法律、法規(guī)，嚴(yán)重?fù)p害承包商利益，為合同履行埋下了隱患，將直接影響工程建設(shè)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，進(jìn)而給業(yè)主帶來不可避免的損失。
1.2.4有些工程合同的簽約雙方都不認(rèn)真履行合同，隨意修改合同，或違背合同規(guī)定。在工程建設(shè)中業(yè)主不按照合同約定支付工程進(jìn)度款；建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格后，發(fā)包人不及時(shí)辦理竣工結(jié)算手續(xù)，甚至部分業(yè)主已使用工程多年，仍以種種理由拒付工程款，形成建設(shè)市場嚴(yán)重拖欠工程款的頑癥：承包商不按期依法組織施工，不按規(guī)范施工，形成延期工程、劣質(zhì)工程，嚴(yán)重影響工程建設(shè)市場。
1.2.5索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利，對于承包商來講是一種保護(hù)自己、維護(hù)正當(dāng)權(quán)益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭，不平等合同條件等問題，給索賠工作造成了許多干擾因素，再加上承包商自我保護(hù)意識差、索賠意識淡薄，導(dǎo)致合同索賠難以進(jìn)行，受損害者往往是承包商。
1.2.6有些不法承包商在自己不具備相應(yīng)建設(shè)項(xiàng)目施工資質(zhì)的情況下為了達(dá)到承包工程的目的，非法借用他人資質(zhì)參加工程投標(biāo)。并以不法手段獲得承包資格，簽訂無效合同。一些不法承包商利用不法手段獲得承包資質(zhì)，專門從事資質(zhì)證件租用業(yè)務(wù)，非法謀取私利。嚴(yán)重破壞了建筑市場的秩序。
1.3不重視合同歸檔管理
一些建設(shè)項(xiàng)目合同管理仍處于分散管理狀態(tài)，合同的歸檔程序、要求沒有明確規(guī)定，合同履行過程中沒有嚴(yán)格監(jiān)督控制，合同履行后沒有全面評估和總結(jié)，合同管理粗放。很多單位合同簽訂仍然采用手工作業(yè)方式進(jìn)行，合同管理信息的采集、存儲(chǔ)伽工和維護(hù)手段落后，合同管理應(yīng)用軟件的開發(fā)和使用相對滯后。
1.4合同管理人員業(yè)務(wù)素質(zhì)不高
建設(shè)合同涉及內(nèi)容多，專業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識和造價(jià)管理知識。很多建設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)中，沒有專業(yè)技術(shù)人員管理合同，或合同管理人員缺少培訓(xùn)，將合同管理簡單地視為一種事務(wù)性工作．甚至有的合同領(lǐng)導(dǎo)直接敲定由一般辦公人員辦理合同。一旦發(fā)生合同糾紛，缺少必要的法律支援。
2.加強(qiáng)工程施工合同管理的對策
2.1加強(qiáng)對承包商的資質(zhì)管理
通過嚴(yán)把建筑承包商資質(zhì)管理關(guān)，從總量上控制建筑施工隊(duì)伍的規(guī)模，解決目前建筑市場上供求失衡與過度競爭問題，從根本上杜絕壓級壓價(jià)。同時(shí)，各級建設(shè)行政主管部門要加強(qiáng)對承包商參與市場行為的監(jiān)督管理I對承包商的違法行為要嚴(yán)肅處理，維護(hù)正常的建設(shè)市場環(huán)境，確保建筑市場的規(guī)范、健康發(fā)展。
2.2加強(qiáng)工程招投標(biāo)管理
建立與工程量清單相配套的工程管理制度、合同管理制度。國家已經(jīng)出臺了招投標(biāo)法，并全力推行工程量清單報(bào)價(jià)體制。但在招標(biāo)形式和方法上要兼顧業(yè)主和承包商的雙方利益，過份追求招標(biāo)過程的嚴(yán)格、完善，并不一定能達(dá)到的招標(biāo)的最佳效果。建議在招標(biāo)形式上應(yīng)該重視原則，突出效果。
2.3借鑒國際經(jīng)驗(yàn)，推行適用于市場經(jīng)濟(jì)的合同示范文本
隨著我國加入wTo，建筑市場同樣面臨對外開放問題，在工程管理的許多方面要與國際慣例接軌。因此，在合同管理方面，我們要不斷借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，以加速建立和完善市場經(jīng)濟(jì)需求的合同管理模式。新的建設(shè)工程施工合同示范文本，很大程度地參考了F I D I c文本格式，較以往合同文本有較大的改進(jìn)，有利于促進(jìn)建筑市場的健康、有序發(fā)展，應(yīng)該嚴(yán)格執(zhí)行。
2.4加大合同管理力度，保證施工合同全面履約
為保證施工合同全面履行，建設(shè)行政管理部門應(yīng)把施工合同管理工作列為整頓規(guī)范市場工作的重要內(nèi)容。要在嚴(yán)把審查關(guān)的基礎(chǔ)上，加大合同履約管理力度。，對資金不到位的項(xiàng)目不予辦理工程報(bào)建手續(xù)，不得組織招投標(biāo)，建設(shè)行政主管部門不予辦理施工許可；堅(jiān)決取締墊資、帶資施工規(guī)象，努力凈化建筑市場，進(jìn)一步維護(hù)承包商的合法利益。
2.5加強(qiáng)合同法律意識，減少合同糾紛產(chǎn)生
承包商由于缺乏法律和合同意識，在簽訂合同時(shí)，對其中合同條款往往未做詳細(xì)推敲和認(rèn)真約定，即草率簽訂，特別是對違約責(zé)任，違約條件未做具體約定，都直接導(dǎo)致了工程合同糾紛的產(chǎn)生。因此，在簽訂合同過程中，承包商要對合同合法性、嚴(yán)密性進(jìn)行認(rèn)真審查，減少簽訂合同時(shí)產(chǎn)生糾紛的因素，把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi)，以保證合同的全面履行。
2.6加強(qiáng)合同管理體系和制度建設(shè)
項(xiàng)目建設(shè)各方要重視合同管理機(jī)構(gòu)設(shè)置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權(quán)、合同公證、合同履行的監(jiān)督管理。建立健全合同管理制度，嚴(yán)格按照規(guī)定程序進(jìn)行操作，以提高合同管理水平。
2.7為合同順利履行創(chuàng)造條件，應(yīng)加強(qiáng)合同及相關(guān)文件歸檔管理工作
重視合同文本而不重視相關(guān)資料歸檔的情況在建設(shè)領(lǐng)域普遍存在。合同文本及相關(guān)資料同屬重要法律文件，發(fā)生之后應(yīng)及時(shí)建帳并妥善保存．由于建設(shè)項(xiàng)目周期長，涉及專業(yè)多，面臨情況復(fù)雜。在經(jīng)過一個(gè)長時(shí)間的建設(shè)過程之后，很多具體問題要依靠相應(yīng)資料予以解決。
2.8推行合同管理人員持證上崗制度
加強(qiáng)建設(shè)項(xiàng)目合同管理隊(duì)伍建設(shè)，加強(qiáng)合同管理人才的培養(yǎng)，實(shí)行合同管理人員持證上崗制魔亦是提高建設(shè)項(xiàng)目合（下轉(zhuǎn)第367頁）（上接第381頁）同管理效果的重要舉措。目前，我國己正式推行注冊造價(jià)工程師制度，造價(jià)工程師的一項(xiàng)重要職責(zé)就是搞好建設(shè)項(xiàng)目的投資控制和合同管理，因此，建議在建設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)中設(shè)置注冊造價(jià)工程師崗位，專司合同管理職責(zé)。
關(guān)鍵詞：合同評審風(fēng)險(xiǎn)控制合同簽訂
中圖分類號：TU723.1文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A 文章編號：
建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人（建設(shè)單位、業(yè)主或總包單位）與承包人（施工單位）之間，為完成商定的工程項(xiàng)目的建設(shè)任務(wù)，而簽訂的明確雙方權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程的主要合同，它明確了建設(shè)工程施工及管理的目標(biāo)，是工程建設(shè)質(zhì)量、進(jìn)度、安全和成本控制的主要依據(jù)；明確了合同主體的權(quán)利和義務(wù)，使雙方形成了一定的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系，施工合同是建設(shè)工程施工過程中承發(fā)包雙方的最高行為準(zhǔn)則，也是承發(fā)包雙方解決爭議的依據(jù)，因此建設(shè)工程管理是以施工合同管理為核心。本文圍繞近年來施工企業(yè)合同評審問題，提出一點(diǎn)自己的看法，目的是有針對性地加強(qiáng)施工合同管理的風(fēng)險(xiǎn)控制，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。
一、完備公平的合同文本是履行合同和實(shí)現(xiàn)合同目標(biāo)的前提條件
我國的《合同法》第270條規(guī)定建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面方式訂立，否則合同就不能有效成立。一份完備公平的合同是履行合同和實(shí)現(xiàn)合同目標(biāo)的前提條件，這首先是由建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn)所決定的。建設(shè)工程施工合同是雙方有償合同，且還具有以下特點(diǎn)：
一是合同標(biāo)的物的特殊性。
二是合同履行期限的長期性。
三是合同內(nèi)容的多樣性和復(fù)雜性。
四是合同監(jiān)督的嚴(yán)格性。
其次工程項(xiàng)目合同管理貫穿于項(xiàng)目管理的始終，合同管理具有長期性和管理的長流程性。它包括從工程項(xiàng)目招投標(biāo)開始到合同的簽約階段的管理；從合同的交底、合同的跟蹤監(jiān)督到合同控制、索賠、變更管理的合同實(shí)施階段的管理；從合同完成履約的合同終止到合同管理的總結(jié)、評價(jià)的合同后評價(jià)階段的管理。由此我們可以清楚地知道合同是項(xiàng)目組織施工的指導(dǎo)性文件，是成本控制、結(jié)算、索賠等獲取經(jīng)濟(jì)效益的依據(jù)，也是規(guī)避和轉(zhuǎn)移控制風(fēng)險(xiǎn)的依據(jù)。因此，合同文本是合同管理的前提條件。
二、合同簽約階段的合同風(fēng)險(xiǎn)
合同簽約階段的合同風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)為三個(gè)方面，一是簽約不規(guī)范、不合法而導(dǎo)致的施工合同無效所帶來的風(fēng)險(xiǎn)；二是因合同條款約定的不嚴(yán)密、不細(xì)致、不完善，使合同主體特別是承包人在合同履行過程中造成被動(dòng)和導(dǎo)致?lián)p失的風(fēng)險(xiǎn)；三是由于目前的建筑市場是買方市場，部分業(yè)主憑借自己的優(yōu)勢，在合同中設(shè)置明顯加重承包人責(zé)任，免除自身責(zé)任，排除承包人主要權(quán)利的顯失公平的條款。如果合同“先天不足”，就會(huì)給施工企業(yè)今后的項(xiàng)目管理埋下風(fēng)險(xiǎn)隱患。
三、合同評審的兩個(gè)階段
首先談?wù)労贤炗喌膬蓚€(gè)階段，施工合同的簽訂要需要經(jīng)過要約和承諾方式。招標(biāo)、投標(biāo)、中標(biāo)的過程實(shí)質(zhì)就是要約、承諾的一種具體方式。招標(biāo)文件為要約邀請；投標(biāo)人在約定的期限內(nèi)向招標(biāo)人提交投標(biāo)文件為要約；招標(biāo)人通過評標(biāo)確定中標(biāo)人，發(fā)出中標(biāo)通知書是承諾；在明確中標(biāo)人并發(fā)出中標(biāo)通知書后，雙方即可就建設(shè)工程施工合同的具體內(nèi)容和有關(guān)條款展開談判，直到最終簽訂合同。從合同的角度來看，合同的簽訂需要經(jīng)過要約與承諾。合同就是對招標(biāo)文件和投標(biāo)文件內(nèi)容的整理和確認(rèn)，也是對工程招標(biāo)投標(biāo)結(jié)果的承認(rèn)和肯定。招標(biāo)文件一般由投標(biāo)須知、報(bào)價(jià)要求、合同條件及擬簽合同主要條款、技術(shù)規(guī)范、設(shè)計(jì)圖紙、開標(biāo)時(shí)間及地點(diǎn)、評標(biāo)方法等組成，而整個(gè)合同文件中招投標(biāo)文件的內(nèi)容占了90%，合同條件和主要條款在招投標(biāo)過程中已經(jīng)確定，因此，合同的評審可以分為招投標(biāo)階段的合同評審和獲得中標(biāo)通知書后的合同評審。
1.招投標(biāo)階段的合同評審
招投標(biāo)階段的合同評審就是對招標(biāo)文件、投標(biāo)文件和擬投標(biāo)項(xiàng)目進(jìn)行評審和論證，確定是否參加投標(biāo)或確定投標(biāo)的策略。首先應(yīng)對招標(biāo)文件的合法性進(jìn)行評審，在熟悉理解招標(biāo)文件的基礎(chǔ)上，評審招標(biāo)文件是否符合施工合同的簽訂原則，是否符合國家有關(guān)的法律法規(guī)的規(guī)定，只有這樣，施工企業(yè)才能在公平、公正、有序的前提下進(jìn)行投標(biāo)。其次評審其內(nèi)容是否表述清晰，認(rèn)真分析研讀合同條款，對于模糊不清、模棱兩可的地方進(jìn)行澄清，通過答疑的方式，使問題明了化，提前發(fā)現(xiàn)存在的問題和項(xiàng)目實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)，減少合同糾紛的發(fā)生，結(jié)合企業(yè)自身優(yōu)勢及競爭對手的情況，制訂投標(biāo)策略，確定具體的施工組織、技術(shù)及項(xiàng)目管理方案、報(bào)價(jià)價(jià)方法及優(yōu)惠條件；同時(shí)為今后的合同管理打下良好的基礎(chǔ)。
2.中標(biāo)后的合同評審
中標(biāo)后的合同評審，就是投標(biāo)人獲得中標(biāo)通知書后，施工企業(yè)的合同主管人員及項(xiàng)目主要負(fù)責(zé)人要認(rèn)真研究合同條款，評審合同中條款同原招標(biāo)文件、投標(biāo)人技術(shù)標(biāo)、商務(wù)標(biāo)書有無矛盾之處；對合同文本中提出的合同條件，如質(zhì)量、工期要求、付款辦法、索賠的條件等重要條款等進(jìn)行評審，辨析項(xiàng)目可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，如合同風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、安全風(fēng)險(xiǎn)、資金風(fēng)險(xiǎn)等，注意規(guī)避造成重大風(fēng)險(xiǎn)的不利因素。在合同簽約前，合同管理的相關(guān)職能部門及法律工作部門要進(jìn)行合同評審，為合同談判和簽訂提出意見、建議，以降低合同風(fēng)險(xiǎn)。
四、合同評審的重點(diǎn)內(nèi)容
合同評審的重點(diǎn)首先是合同的合法性評審，評審合同文件是否符合法律規(guī)定,主要參照法律依據(jù)是《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《合同法》、《建設(shè)工程安全管理?xiàng)l例》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》以及各地招投標(biāo)管理辦法等法律法規(guī)和規(guī)章；其次是工程范圍、工期指標(biāo)、質(zhì)量目標(biāo)、工程造價(jià)、付款方式、設(shè)備物資的采購和供應(yīng)、索賠條款、違約責(zé)任、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期等內(nèi)容。
1.合同主體的審查
在簽訂施工合同前，施工單位要審查發(fā)包人主體是否具有相應(yīng)簽約資格。首先應(yīng)審查建設(shè)單位是否具有營業(yè)執(zhí)照，是否取得相應(yīng)的經(jīng)營資格和等級證書；審查工程項(xiàng)目的合法性，如立項(xiàng)批文、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、土地使用權(quán)證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證等證照載明的主體是否與簽約主體一致；審查建設(shè)單位簽約代表人的資格，審查發(fā)包方的履約能力和信譽(yù)狀況；同時(shí)也應(yīng)審查合同加蓋印章與簽約主體的名稱是否一致，印章名稱與簽約主體名稱保持一致，并且應(yīng)該是法人印章或合同專用章，如不一致，應(yīng)取得相應(yīng)的授權(quán)書或追認(rèn)書。通過合同主體審查，將不合格的發(fā)包主體排除在外，避免簽訂無效合同，防范合同風(fēng)險(xiǎn)。
2.工程內(nèi)容和范圍的確認(rèn)
審查工程內(nèi)容和范圍是否與招標(biāo)文件、投標(biāo)報(bào)價(jià)或合同條款是否一致以及有無動(dòng)態(tài)約定。對于工程范圍和工作內(nèi)容約定含糊不清，往往會(huì)在合同履約過程中產(chǎn)生工期、造價(jià)的的爭議。因此應(yīng)就招標(biāo)文件中的某些含糊不清的工作內(nèi)容進(jìn)行討論，修改、明確或細(xì)化，從而確定工程承包的具體內(nèi)容和范圍。
【關(guān)鍵詞】 JCT合同房地產(chǎn)開發(fā)承包商業(yè)主
1 引言
一直以來,業(yè)界研究國際合同的重點(diǎn)主要集中在FIDIC合同上,對JCT合同模式甚少提及,忽視了JCT合同在中國內(nèi)地建筑市場所起的作用,低估了JCT合同的應(yīng)用前景。
香港特別行政區(qū)開發(fā)商一直習(xí)慣于使用英國的JCT合同,故在其境內(nèi)項(xiàng)目也都采用其慣用、熟悉的JCT合同。由于港資項(xiàng)目對中國內(nèi)地建筑市場有著巨大吸引力和影響力,在建筑市場中占據(jù)很大的份額,所以其合同管理模式也在很大程度的影響著國內(nèi)合同管理的發(fā)展方向。因此,探討JCT合同模式,了解它的特點(diǎn),推動(dòng)其與中國內(nèi)地國情的相結(jié)合,對促進(jìn)國內(nèi)建筑業(yè)的發(fā)展非常必要。
2 JCT合同
2.1 JCT合同體系的由來
英國皇家建筑師學(xué)會(huì)1902年編制出版的《建筑合同標(biāo)準(zhǔn)格式》(香港譯“建筑標(biāo)準(zhǔn)合約”)是世界上第一部房屋工程標(biāo)準(zhǔn)合同,在英聯(lián)邦地區(qū)有很大影響。該合同后來以1931年成立的“聯(lián)合合同審理委員會(huì)”名義發(fā)行,因此一般稱為“JCT合同”。截至 1998年 5 月,JCT由9個(gè)不同組織共同構(gòu)成。他們是咨詢建筑師協(xié)會(huì)(ACA)、專業(yè)工程承包商會(huì)、英國財(cái)產(chǎn)聯(lián)合會(huì)、建筑師聯(lián)合會(huì)、地方政府協(xié)會(huì)、國家專業(yè)承包商協(xié)會(huì)、英國皇家建筑師協(xié)會(huì)(RIBA)、英國皇家測量師協(xié)會(huì)以及蘇格蘭建筑合同委員會(huì)。并于1998年3月成為一家在英國注冊的有限公司。負(fù)責(zé)JCT系列合同范本的制定工作。至今為止,JCT已經(jīng)制訂了多種為全世界建筑業(yè)普遍使用的標(biāo)準(zhǔn)合同文本、業(yè)界指引及其他標(biāo)準(zhǔn)文本。
2.2 JCT合同體系簡介
JCT章程對“標(biāo)準(zhǔn)合同文本”的定義為“所有相互一致的合同文本組合,這些文本共同被使用,作為運(yùn)作某一特定項(xiàng)目所必須的文件。”
JCT合同文本包括:顧問合同;發(fā)包人與主承包人之間的主合同;主承包人與分包人之間的分包合同;分包人與次分包人之間的次分包合同的標(biāo)準(zhǔn)格式;發(fā)包人與專業(yè)設(shè)計(jì)師之間的設(shè)計(jì)合同;標(biāo)書格式,用于發(fā)包人進(jìn)行主承包人招標(biāo)、主承包人進(jìn)行分包人招標(biāo)、以及分包人進(jìn)行次分包人招標(biāo);貨物供應(yīng)合同格式;保證金和抵押合同格式。
從其歷史發(fā)展來看,JCT先后了七版JCT合同范本。1909年第一版、1931 年第二版、1939 年第三版、1963 年第四版、1980 年第五版、1998年第六版以及 2005 年最新版。第五版的全名為《JCT 80 建筑合同標(biāo)準(zhǔn)格式》,第六版的全名為 The JCT98 Building Contract,最新版的全名為 JCT2005 Suite,簡稱“JCT2005”。國際上應(yīng)用較為廣泛的包括以下合同版本:JCT80-6個(gè)版本、含承包方設(shè)計(jì)的JCT98、中間合同(IFC98)、小型工程合同(MW98)、JCT管理合同1998、JCT建筑管理系統(tǒng)2002、JCT標(biāo)準(zhǔn)條款合同1998、JCT業(yè)主合同。最新版JCT 2005 是一系列合同范本,由各種類型的合同構(gòu)成的一整套文本。其中包括各類合同12種,他們是小型工程建設(shè)合同、中型工程建設(shè)合同、標(biāo)準(zhǔn)建造合同(、設(shè)計(jì)建造合同、大型工程施工合同、JCT 構(gòu)建卓越合同、施工管理合同、建造管理合同、測量期合同、主要成本建造合同、修復(fù)和維護(hù)合同、通用合同,還包括4 種協(xié)議,框架協(xié)議、施工前服務(wù)協(xié)議、咨詢協(xié)議、仲裁協(xié)議和抵押擔(dān)保。每類合同又包括主合同、分包合同以及一些其他特定類型的合同可能使用到的文件。這些文件幾乎覆蓋了建設(shè)工程業(yè)所能用到的所有合同文件。
2.3 JCT合同的特點(diǎn)
JCT合同文本是由建筑業(yè)各參與方經(jīng)過反復(fù)討論,并由他們各自在JCT的代表同意后頒發(fā)的,因此JCT合同文本己充分考慮了各方利益的平衡。條款齊全,內(nèi)容完整,對工程施工中可能遇到的各種情況都做了描述和規(guī)定,對一些問題的處理方法都規(guī)定的非常具體和詳細(xì),如履約保函的出具和批準(zhǔn),風(fēng)險(xiǎn)的分配,工程量計(jì)算規(guī)則,工程款支付程序等;合理的分配合同范圍內(nèi)工程施工的工作和責(zé)任,使合同雙方能公平的運(yùn)用合同,有效的、有利的協(xié)調(diào),在某項(xiàng)工
表1JCT合同與中國建設(shè)工程合同管理模式對比表
程采用JCT合同文本后,雙方無須再就通用條款進(jìn)行談判,只需對專用條款進(jìn)行商談,提高了工作效率;管理合同中,違反合同一方通常比較容易確定,便于及時(shí)處理違約問題。JCT合同采用建筑師,工料測量師“雙監(jiān)理”的模式,例如,建筑師監(jiān)控質(zhì)量、審批工期索賠,測量師監(jiān)控造價(jià)、審批經(jīng)濟(jì)索賠。同時(shí)配合詳盡的合同條款使建設(shè)工程的造價(jià)、質(zhì)量、進(jìn)度控制和工程管理都有了切實(shí)的保障,大大降低了各類交易費(fèi)用。
JCT合同主要適用于傳統(tǒng)的房屋建造工程,JCT系列的標(biāo)準(zhǔn)合同門類齊全,具體分成九個(gè)類別:(1)標(biāo)準(zhǔn)建筑合同;按地方政府或私人投資、帶工程量清單、不帶工程量清單、帶近似的工程量清單,其可分為六種標(biāo)準(zhǔn)合同文本;(2)承包人帶設(shè)計(jì)的合同;(3)固定總價(jià)合同;(4)總包標(biāo)準(zhǔn)合同;(5)Intermediate Form Of Building Contract(IFC84);(6)小型工程合同;(7)管理承包合同;(8)單價(jià)合同;(9)分包合同標(biāo)準(zhǔn)文本。合同文件的需求者可以根據(jù)自己工程的特點(diǎn)來選擇適當(dāng)?shù)暮贤M合,用于各種類型的工程承接。
3 JCT合同在中國內(nèi)地應(yīng)用中存在問題
在中國內(nèi)地房地產(chǎn)開發(fā)建筑市場使用JCT合同可推動(dòng)中國內(nèi)地建筑市場的加速發(fā)展。但任何一項(xiàng)國外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)都需與中國內(nèi)地國情相結(jié)合。事實(shí)上,在目前應(yīng)用JCT合同的工程中,出現(xiàn)了不少糾紛,說明JCT合同在國內(nèi)實(shí)際應(yīng)用中確實(shí)還存在著一些問題。主要是JCT合同與國內(nèi)部分法規(guī)有所不同,未與中國國情相結(jié)合,國內(nèi)承包商對JCT合同的不了解等。在由這些問題造成的合同糾紛中,業(yè)主與承包商雙方的利益都受到了損害,這些問題都需要我們?nèi)ソ鉀Q改善。
3.1 與國內(nèi)部分法規(guī)有所不同
我國法律禁止肢解發(fā)包、禁止轉(zhuǎn)包、禁止再分包,限制指定供應(yīng)商,規(guī)定了合理壽命期的質(zhì)量責(zé)任等都與JCT合同有所不同,對此,不能機(jī)械的理解JCT合同是對的,而我國的規(guī)定不正確,應(yīng)在理解及應(yīng)用JCT合同的過程中,需注意其與我國法律的融合,并借鑒我國已有工程實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn),把握J(rèn)CT合同。
3.2 JCT合同對承包商的具體要求不同
JCT合同要求承包商有很強(qiáng)的風(fēng)險(xiǎn)意識、雄厚全面的技術(shù)實(shí)力、極高的項(xiàng)目總體協(xié)調(diào)管理水平。幾乎要求承包商承擔(dān)所有的風(fēng)險(xiǎn)。要求總承包商須完全接受工程現(xiàn)場包括地上、地下、周邊現(xiàn)狀。要求承擔(dān)所有分包的協(xié)調(diào)照管責(zé)任,包括設(shè)計(jì)協(xié)調(diào)、工期、質(zhì)量、各種政府相關(guān)手續(xù)的辦理等,且不能向分包收取費(fèi)用;保證總包與分包、分包與分包間的任何糾紛都不牽涉到業(yè)主等。
3.3 JCT與中國建設(shè)工程合同管理模式的不同
它們的部分不同之處如下表1。
關(guān)鍵詞:合同管理;工程造價(jià);控制
中圖分類號：X702 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
現(xiàn)階段我國建筑市場已逐步向市場經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)變，而合同則成為當(dāng)今社會(huì)人們經(jīng)濟(jì)活動(dòng)和經(jīng)濟(jì)行為的一種重要方式。合同是平等主體的自然人、法人和其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。施工合同管理是建設(shè)工程管理體系的重要內(nèi)容，加強(qiáng)施工合同管理對合理確定和有效控制工程造價(jià)，提高投資效益有著重要意義。
1、工程造價(jià)與施工合同管理關(guān)系概述
工程造價(jià)是指進(jìn)行某項(xiàng)工程建設(shè)所花費(fèi)的全部費(fèi)用，其核心內(nèi)容是投資估算、設(shè)計(jì)概算、修正概算、施工圖預(yù)算、工程結(jié)算、竣工決算等等。工程造價(jià)的任務(wù)：根據(jù)圖紙、定額以及清單規(guī)范，計(jì)算出工程中所包含的直接費(fèi)（所有的分部工程、分項(xiàng)工程所消耗的人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)械臺班費(fèi)等等）、間接費(fèi)、規(guī)費(fèi)及稅金等等。
施工合同即建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的合同。而施工合同的管理是一門精細(xì)的科學(xué)，需要造價(jià)人員掌握有關(guān)設(shè)計(jì)、施工、定額、材料、法律等大量相關(guān)知識，同時(shí)需要足夠的精力、責(zé)任心和耐心，才能處理好計(jì)價(jià)、變更、索賠等問題。施工合同是施工階段造價(jià)控制的重要依據(jù)，簽訂公平合理、嚴(yán)謹(jǐn)清晰的施工承包合同，是工程造價(jià)控制的關(guān)鍵基礎(chǔ)。
工程造價(jià)中施工合同管理
2.1、資料變更整理不及時(shí)
在履約過程中，合同變更是正常事情，問題在于負(fù)責(zé)履約的管理人員缺乏這種及時(shí)變更的意識，結(jié)果導(dǎo)致了損失。在履約過程中及時(shí)地發(fā)出必要的書函，是合同動(dòng)態(tài)管理的需要，是履約的一種手段，也是建筑企業(yè)自我保護(hù)的一種招數(shù)，可惜這一點(diǎn)往往遭到忽視，結(jié)果受到懲罰。《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》，把雙方有關(guān)工程的協(xié)商、變更等協(xié)議或文件視為合同的組成部分，因此必須給予足夠的重視。履約過程中的簽證是一種正常行為。但有些建筑公司的現(xiàn)場管理人員對此并不重視，特別是合同履行過程中不及時(shí)索要指令性及變更性文件，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，也因無法舉證而敗訴。需要注意的是，并不是所有書面證據(jù)都具有法律效力的(如承包人擅自增加的施工內(nèi)容)。有效證據(jù)的收集整理是對合同順利履行的保證，也是構(gòu)成合同有效性的補(bǔ)充。
2.2、公平原則控制不合理
自覺執(zhí)行合同條款，全面履行合同義務(wù)，是合同當(dāng)事人一切行為的最高準(zhǔn)則。簽訂合同的甲、乙雙方，經(jīng)濟(jì)法律地位是平等的，沒有主從關(guān)系。在實(shí)際工作中，有的承發(fā)包雙方忽視合同的嚴(yán)肅性，違背合同的等價(jià)有償原則，以各自的經(jīng)濟(jì)利益為中心，隨意違背合同條款。甲、乙雙方的這些違約行為，破壞正常的信譽(yù)規(guī)則。合同文件存在合同雙方權(quán)利、義務(wù)不對等現(xiàn)象。從目前實(shí)施的建設(shè)施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款是由發(fā)包方制定的，其中大多強(qiáng)調(diào)了承包方的義務(wù)，對業(yè)主的制約條款偏少，特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行，成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個(gè)原因。
為有效控制工程造價(jià)，簽訂施工合同應(yīng)采取的措施
施工合同是在施工前就已簽訂并具有法律效力的文件。施工過程中承包與發(fā)包雙方的所有行為都要按其規(guī)定來執(zhí)行，包括發(fā)包方的支付工程價(jià)款及計(jì)價(jià)方式和依據(jù)等。這些條款對工程造價(jià)的確定起決定作用，也是工程造價(jià)管理的重點(diǎn)。而為有效控制工程造價(jià)，在簽訂施工合同應(yīng)加強(qiáng)合同管理，完善合同內(nèi)容，同時(shí)在簽訂施工合同時(shí)工程造價(jià)人員要提早介入。只有這樣，才能更好的保證工程的順利施工。
3.1、加強(qiáng)合同管理，完善合同內(nèi)容
合同管理是企業(yè)管理的一項(xiàng)重要內(nèi)容，搞好合同管理，對于公司經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的開展和經(jīng)濟(jì)利益的取得，都有積極的意義。各級領(lǐng)導(dǎo)干部、法人委托人以及其他有關(guān)人員，都必須嚴(yán)格遵守、切實(shí)執(zhí)行本制度。各有關(guān)部門必須互相配合，共同努力，搞好公司以“重合同、守信譽(yù)”為核心的合同管理工作。首先是合同簽訂。簽訂合同必須遵守國家的法律、政策及有關(guān)規(guī)定。對外簽訂合同，除法定代表人外，必須是持有法人委托書的法人委托人，法人委托人必須對本企業(yè)負(fù)責(zé)，簽約人在簽訂合同之前，必須認(rèn)真了解對方當(dāng)事人的情況。同時(shí)，在合同內(nèi)容簽訂時(shí)，要根據(jù)工程的特點(diǎn)選擇適當(dāng)?shù)膬r(jià)款調(diào)整條件，因?yàn)椴煌膬r(jià)款調(diào)整條件，直接關(guān)系工程造價(jià)的控制效果。合同文本必須準(zhǔn)確表達(dá)雙方真實(shí)意愿，對合同價(jià)款、標(biāo)的物、計(jì)算方式、方法、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和質(zhì)量評定等級等重要內(nèi)容做到文字表達(dá)嚴(yán)謹(jǐn)，應(yīng)特別注意專用條款及補(bǔ)充條款的約定是否嚴(yán)密，避免留有活口為將來埋下隱患。其次合同在執(zhí)行過程中，要有專人進(jìn)行監(jiān)督、檢查，堅(jiān)決杜絕違規(guī)、違法行為。最后要做好合同糾紛、索賠的工作。因?yàn)楹贤唤?jīng)簽訂，確定了合同價(jià)款和結(jié)算方式之后，影響工程造價(jià)的主要因素便是工程設(shè)計(jì)變更或簽證，以及工程實(shí)施過程中的不確定因素，因此，加強(qiáng)工程索賠的研究也是合同管理中的一項(xiàng)重要任務(wù)。
3.2、簽訂施工合同時(shí)工程造價(jià)人員要提早介入
作為工程造價(jià)管理人員，要認(rèn)真審查合同條款，對影響工程造價(jià)的各項(xiàng)條款把關(guān)，特別注意材料價(jià)格、取費(fèi)依據(jù)、計(jì)價(jià)方式、索賠處理等，均應(yīng)作明確約定，使合同中約定的承包內(nèi)容具體化，也為施工中發(fā)生設(shè)計(jì)變更和材料調(diào)差提供單價(jià)依據(jù)，防止因錯(cuò)漏或產(chǎn)生歧義而造成浪費(fèi)和損失，為工程造價(jià)管理工作掌握主動(dòng)打下基礎(chǔ)。在實(shí)際工作中經(jīng)常會(huì)發(fā)生工程量變化而產(chǎn)生的索賠與反索賠，因此施工合同中必須約定因工程量變更如何調(diào)整綜合單價(jià)。如因工程量有誤或設(shè)計(jì)變更引起工程量增減，哪些在合同約定的幅度內(nèi)可以調(diào)整、如何調(diào)整，哪些是合同約定幅度外不許調(diào)整等。這些均要在施工合同中明確約定。工程造價(jià)人員注重在合同簽訂時(shí)及早介人，從而體現(xiàn)工程造價(jià)管理上的主動(dòng)控制，否則施工合同一旦簽定，將無法更改，直接影響投資效益的實(shí)現(xiàn)。
3.3、總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，加強(qiáng)合同管理的學(xué)習(xí)
合同簽訂，在實(shí)施過程中一定會(huì)存在這樣或那樣的問題，我們要及時(shí)進(jìn)行總結(jié)，為下一個(gè)工程項(xiàng)目合同簽訂及工程造價(jià)控制提供可借鑒的經(jīng)驗(yàn)。對以前簽訂的合同中過時(shí)、不符合法律法規(guī)，以及內(nèi)容不嚴(yán)謹(jǐn)、容易讓對方鉆空子的條款加以改正;對合同中經(jīng)常遇見的普遍性問題及解決方法整理成冊，以備查詢使用;對合同中存在的一時(shí)無法解決的問題，進(jìn)行標(biāo)識，在合同管理的學(xué)習(xí)中，進(jìn)行討論、研究，提出解決方案或預(yù)防措施，避免以后工程合同簽訂中出現(xiàn)同樣的問題。
4如何利用建設(shè)工程施工合同進(jìn)行造價(jià)控制
建設(shè)工程施工合同的履行是在施工期間，但對建設(shè)工程施工合同的控制應(yīng)該始于施工招投標(biāo)階段，終于保修期結(jié)束。利用建設(shè)工程施工合同進(jìn)行造價(jià)控制的關(guān)鍵在于招投標(biāo)階段。
4.1招投標(biāo)階段通過簽訂建設(shè)工程施工合同進(jìn)行造價(jià)控制
在整個(gè)招投標(biāo)過程中有兩個(gè)重要階段：一是招標(biāo)文件的編制階段，二是評標(biāo)階段。招標(biāo)文件中所擬的合同主要條款是其后施工單位投標(biāo)報(bào)價(jià)和簽訂正式合同文件的基礎(chǔ)和核心，故而也是監(jiān)理單位應(yīng)用建設(shè)工程施工合同進(jìn)行造價(jià)控制的主要依據(jù)。當(dāng)然在評標(biāo)時(shí)，要注意投標(biāo)單位是否對招標(biāo)文件進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的響應(yīng)，對業(yè)主提出的合同主要條款是否均已接受，是否有所修改，是否有保留條款，是否隱含著對業(yè)主方不利的重大風(fēng)險(xiǎn)等。
4.2施工階段利用建設(shè)工程施工合同進(jìn)行造價(jià)控制
施工階段是合同的履行階段。在進(jìn)行合同工程造價(jià)有關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)因素分析，采用預(yù)控手段防范和控制風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，工程師自己并協(xié)助業(yè)主嚴(yán)格按合同履行自己的義務(wù)，防止索賠和做好反索賠工作。
結(jié)語
隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷完善和與國際接軌的要求，施工合同對工程造價(jià)的影響將更顯其威力。注重施工合同的管理，加強(qiáng)合同的學(xué)習(xí)，提高自身的法律意識，依據(jù)合同有效地控制和降低工程造價(jià)，確保投資效益最大化是施工企業(yè)十分必要和可行的。
參考文獻(xiàn)：
關(guān)鍵詞：合同管理；對策；措施
Abstract: this paper describes the importance of engineering contract management, project contract management exist in the common problems, and how to strengthen project contract management work puts forward some corresponding measures.
Keywords: contract management; Countermeasure; measures
中圖分類號：F715.4文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：
1、引言
自改革開放以來，我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展突飛猛進(jìn)，各個(gè)行業(yè)的發(fā)展都是日新月異的，其中建設(shè)工程方面的發(fā)展尤為顯著。與此同時(shí)，建設(shè)工程方面的存在的各種問題也日益顯著。由于我國的法律機(jī)制尚不十分健全，因此在建設(shè)工程中合同管理方面的問題表現(xiàn)的尤為突出。筆者通過這幾年在建筑單位從事合同管理工作的經(jīng)驗(yàn)，淺談一下目前建設(shè)工程中合同管理存在的問題，同時(shí)提出加強(qiáng)合同管理的對策和措施的一點(diǎn)淺薄看法。
2、 工程合同管理的重要性
合同管理在現(xiàn)代工程項(xiàng)目管理中有著特殊的地位和作用，已成為與進(jìn)度管理、質(zhì)量管理、成本(投資)管理、信息管理等并列的一大管理職能。合同管理是工程項(xiàng)目管理區(qū)別于其他類型項(xiàng)目管理的顯著標(biāo)志之一。
合同確定工程項(xiàng)目的價(jià)格(成本)、工期和質(zhì)量(功能)等目標(biāo)，規(guī)定著合同雙方責(zé)任權(quán)利關(guān)系，所以合同管理必然是工程項(xiàng)目管理的核心。廣義地說，工程項(xiàng)目的實(shí)施和管理全部工作都可以納入合同管理的范圍。合同管理貫穿于工程實(shí)施的全過程和工程實(shí)施的各個(gè)方面。它作為其他工作的指南，對整個(gè)項(xiàng)目的實(shí)施起總控制和總保證作用。在現(xiàn)代工程中，沒有合同意識則項(xiàng)目整體目標(biāo)不明，沒有合同管理，則項(xiàng)目管理難以形成系統(tǒng)，難以有高效率，不可能實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目的目標(biāo)。
在現(xiàn)代工程項(xiàng)目中不僅需要專職的合同管理人員和部門，而且要求參與工程項(xiàng)目管理的其他各種人員(或部門)都必須熟悉合同和合同管理工作。所以合同管理在整個(gè)建設(shè)項(xiàng)目的實(shí)施過程中都具有十分重要的地位。
3、工程合同管理中存在的問題
3.1 法律意識淡薄，合同簽訂不規(guī)范
建設(shè)工程耗資巨大、涉及面廣、個(gè)性差異大、履約時(shí)間長、合同內(nèi)容龐雜。大型項(xiàng)目要涉及幾十種專業(yè)，上百個(gè)工種，幾萬人作業(yè)，合同內(nèi)容自然龐大復(fù)雜。因此，客觀上要求合同條款細(xì)致嚴(yán)密，盡可能做到面面俱到。但在實(shí)際工作中，甲、乙雙方由于缺乏合同管理的經(jīng)驗(yàn)，訂立的合同約束條款不全、內(nèi)容不明、職責(zé)不清等現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生，甚至在有些小型項(xiàng)目中會(huì)出現(xiàn)先施工后簽訂合同的現(xiàn)象，或者根本沒有合同，僅僅是口頭約定。而在工程施工程中，一旦出現(xiàn)一方違約，則另一方的合法權(quán)益很難得到保護(hù)。
有些建設(shè)項(xiàng)目在簽訂合同時(shí)為了回避業(yè)主義務(wù)，不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本，而采用一些自制的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽約。通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件，避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險(xiǎn)，這樣的合同根本起不到任何約束作用。
3.2 忽視合同的嚴(yán)肅性，違背等價(jià)有償?shù)脑瓌t
自覺執(zhí)行合同條款，全面履行合同義務(wù)，是合同當(dāng)事人一切行為的最高準(zhǔn)則。簽訂合同的甲、乙雙方，經(jīng)濟(jì)法律地位是平等的，沒有主從之分。在實(shí)際工作中，承發(fā)包雙方忽視合同的嚴(yán)肅性，違背合同的等價(jià)有償原則，以各自的經(jīng)濟(jì)利益為中心，隨意違背合同條款。甲、乙雙方的這些違約行為，最終導(dǎo)致工程經(jīng)濟(jì)糾紛的發(fā)生。
合同文件存在合同雙方權(quán)利、義務(wù)不對等現(xiàn)象。從目前實(shí)施的建設(shè)施工合同文本看，施工合同中絕大多數(shù)條款是由發(fā)包方制訂的，其中大多強(qiáng)調(diào)了承包方的義務(wù)，對業(yè)主的制約條款偏少，特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行，成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭議較多的一個(gè)原因。同時(shí)，由于目前建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理，大量的施工隊(duì)伍與建設(shè)規(guī)模失衡，致使業(yè)主在建設(shè)工程承包中占據(jù)主導(dǎo)地位，提出一些苛刻和不平等的條件，將自身的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包商身上。由于建筑市場處于買方市場，承包商為了獲得工程，只好接受。個(gè)別承包商在實(shí)施這樣的工程合同時(shí)，為了使自己的利益不受損失，就會(huì)采取偷工減料或非法分包、轉(zhuǎn)包等手段，給工程建設(shè)帶來隱患。
3.3 缺乏健全的合同管理機(jī)構(gòu)
一些建設(shè)項(xiàng)目不重視合同管理體系的建設(shè)。合同歸口管理、分級管理和授權(quán)管理機(jī)制不健全，誰都可以簽合同，合同管理程序不明確，或有制度不執(zhí)行，該履行的手續(xù)不履行，缺少必要的審查和評估步驟，缺乏對合同管理的有效監(jiān)督和控制。
3.4 合同管理專業(yè)人才缺乏
建設(shè)合同涉及內(nèi)容多，專業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識和造價(jià)管理知識等。很多建設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)中，沒有專業(yè)技術(shù)人員管理合同，或合同管理人員缺少培訓(xùn)，將合同管理簡單地視為一種事務(wù)性工作。一旦發(fā)生合同糾紛，缺少必要的法律支援。
4、抓好合同管理的對策
4.1 把好合同簽訂關(guān)
簽訂工程合同時(shí)，最重要的是要根據(jù)各工程的特點(diǎn)，選擇恰當(dāng)?shù)陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件(指工程設(shè)計(jì)變更或工程簽證導(dǎo)致工程增減的結(jié)算條件和結(jié)算方法)，因?yàn)椴煌陌l(fā)包方式和價(jià)款調(diào)整條件，直接關(guān)系工程造價(jià)的控制效果。
合同文本應(yīng)盡可能選用由國家頒發(fā)的通用性合同文本，再根據(jù)擬建工程的特點(diǎn)和招標(biāo)文件以及發(fā)包人承包商雙方談判結(jié)果來起草。合同文本必須準(zhǔn)確表達(dá)雙方談判確定的意思，做到條款不漏項(xiàng)，文字表達(dá)嚴(yán)謹(jǐn)，不使用模棱兩可、含混不清詞語。
在合同正式簽訂前應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的審查把關(guān)。其要點(diǎn)是：合同是否合法，是否需要公證和批準(zhǔn);合同是否完整無誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備;合同是否采取了示范文本，與其對照有無差異;合同雙方責(zé)任和權(quán)利是否失衡，確定如何制約；合同實(shí)施會(huì)帶來什么后果，完不成的法律責(zé)任是什么以及如何補(bǔ)救；雙方合同的理解是否一致，發(fā)生歧義及時(shí)溝通。
4.2 做好合同實(shí)施管理
工程合同一經(jīng)簽訂，確定了合同價(jià)款和結(jié)算方式之后，要深入理解合同的每一個(gè)條款，切實(shí)加強(qiáng)日常管理，使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化，作好處理合同糾紛的各種準(zhǔn)備，特別是索賠與反索賠的研究也是非常重要的。索賠與反索賠是合同管理的一個(gè)重要內(nèi)容，是合同雙方攻與守的關(guān)系，是矛與盾的關(guān)系。
4.3 重視合同后評估
合同后評估是合同管理的總結(jié)階段，往往不為人所重視，其實(shí)合同后評估工作是件很重要的工作，它是對合同好壞、管理得失的評估，它可為下一工程項(xiàng)目造價(jià)控制提供可借鑒的經(jīng)驗(yàn)。合同后評估工作主要是總結(jié)合同執(zhí)行情況，對合同管理好的經(jīng)驗(yàn)加以總結(jié)推廣，對過時(shí)、不符合現(xiàn)行法律法規(guī)，以及不嚴(yán)謹(jǐn)、容易被對方索賠的條款要加以改正。
5、加強(qiáng)合同管理的幾項(xiàng)措施
5.1 采用合同示范文本，合同管理精細(xì)化
合同示范文本是針對當(dāng)事人缺乏訂立合同的經(jīng)驗(yàn)和必要的法律常識，由有關(guān)部門和行業(yè)協(xié)會(huì)制定的，目的在于指導(dǎo)合同當(dāng)事人訂立合同。合同示范文本對合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行陳列，以便當(dāng)事人在訂立合同時(shí)參考，它的作用是提醒合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，更好地明確各自的權(quán)利義務(wù)，防止事后發(fā)生糾紛。由于合同示范文本內(nèi)容完整，調(diào)控齊全，雙方責(zé)權(quán)明確、平衡，從而風(fēng)險(xiǎn)較小，對一些不可避免的風(fēng)險(xiǎn)，分擔(dān)也比較公正合理。
項(xiàng)目建設(shè)各方要重視合同管理機(jī)構(gòu)設(shè)置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權(quán)、合同公證、合同履行的監(jiān)督管理。建立健全合同管理制度，嚴(yán)格按照規(guī)定程序進(jìn)行操作，以提高合同管理水平。
5.2 管理人員專業(yè)化
人是合同管理中最活躍的角色，也是合同管理中最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。各單位應(yīng)設(shè)置合同管理人員從事合同管理工作，加強(qiáng)對建設(shè)單位合同管理人員的職業(yè)道德素養(yǎng)和專業(yè)技術(shù)素養(yǎng)的培訓(xùn)。根據(jù)建設(shè)工程合同的特點(diǎn)，總結(jié)以往合同管理方面的經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)，對工程建設(shè)過程中可能出現(xiàn)的各種情況，在合同的簽訂過程中做出有利于工程造價(jià)控制的對策，從而為國家財(cái)政節(jié)省建設(shè)資金。
5.3 加強(qiáng)合同履行管理，合同索賠研究程序化
任何建設(shè)工程施工合同履行過程中都要加強(qiáng)合同管理，分析不可避免的風(fēng)險(xiǎn)，如果不能及時(shí)透徹地分析出風(fēng)險(xiǎn)，就不可能對風(fēng)險(xiǎn)有充分的準(zhǔn)備，則在合同履行中很難進(jìn)行有效的控制，特別是對風(fēng)險(xiǎn)大的工程更要強(qiáng)化合同分析工作。在合同履行中，推行索賠制度是相互轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的有效方法。我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認(rèn)識不足，缺乏推行工程索賠所需的意識和動(dòng)力。因此，提高索賠意識是合同管理亟待解決的問題。合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同管理的延續(xù)，深入理解合同的每一個(gè)條款，切實(shí)加強(qiáng)日常管理，使管理行為正規(guī)化、規(guī)范化，作好處理合同糾紛的各種準(zhǔn)備。
6、結(jié)束語
總之,合同管理是建筑工程項(xiàng)目管理的核心,工程管理的各方面工作都要圍繞著這個(gè)核心來開展,建筑工程項(xiàng)目的合同管理已經(jīng)成為我國建筑業(yè)可持續(xù)發(fā)展、實(shí)現(xiàn)科學(xué)管理的重要內(nèi)容。建筑工程項(xiàng)目的合同管理不能陷入僵硬的程式化,它是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程,在管理中要講求方式、方法,要講究管理的技巧。因此,要在高度重視建筑工程項(xiàng)目的合同管理、深刻了解其重要地位的基礎(chǔ)上,在實(shí)踐中探索及歸納建筑工程項(xiàng)目合同管理的技巧,尋找新方法,解決新問題,促使參建各方自覺履行合同約定的條款,從而降低建筑市場風(fēng)險(xiǎn),切實(shí)維護(hù)建筑市場的秩序,確保建筑工程項(xiàng)目順利進(jìn)行。
一、建筑工程施工合同糾紛的特點(diǎn)
（一）建筑合同糾紛比較復(fù)雜
一項(xiàng)建筑工程的順利進(jìn)行，既離不開建設(shè)方、施工方、分包方等多方合同的順利履行；也離不開農(nóng)民工、政府和其他各方工作的順利支持。在工程建筑領(lǐng)域內(nèi)，由于法律的強(qiáng)制規(guī)定，比如建筑法禁止工程違法轉(zhuǎn)包分包，禁止把工程發(fā)包給不具有資質(zhì)的單位和個(gè)人的規(guī)定。與工程現(xiàn)實(shí)狀況嚴(yán)重不符，由于利益的誘惑，存在大量的違法轉(zhuǎn)包、分包、掛靠等事實(shí)，這些均加劇了建筑工程合同糾紛的復(fù)雜性。
（二）建筑合同糾紛比較專業(yè)
在建筑工程施工過程中，行政審批、環(huán)評，勘測設(shè)計(jì)、施工組織、建設(shè)方、施工方、監(jiān)理方等各方的合同關(guān)系、工程關(guān)系均比較專業(yè)。在建設(shè)工程合同施工中，工程進(jìn)度、工程預(yù)算與結(jié)算、工程責(zé)任、工程款支付等也都比較專業(yè)。還不包括工程合同履行過程中的財(cái)務(wù)、稅收等專業(yè)問題。所以處理建筑工程糾紛應(yīng)具備一定的工程知識。
（三）建筑工程合同糾紛的有效解決，離不開律師的介入合理合法維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益，有效解決建筑工程施工前后和施工中的糾紛，離不開律師扎實(shí)的法律知識。這也是優(yōu)秀律師的必備，在為當(dāng)事人處理建筑工程糾紛時(shí)，扎實(shí)的法律知識是問題最合理最有效解決的前提，也是贏得當(dāng)事人信任的基礎(chǔ)。
二、當(dāng)前建筑工程施工合同糾紛存在的主要問題
1．“陰陽合同”充斥市場。“陰陽合同”是指發(fā)包人在有形建筑市場通過公開招標(biāo)選擇承包人，并按照招標(biāo)文件及中標(biāo)通知書要求，與中標(biāo)承包人簽訂施工合同，俗稱“陽合同”；在有形建筑市場以外，另行與承包人簽訂一份合同書或補(bǔ)充協(xié)議，該合同未經(jīng)建設(shè)行政主管部門審查備案，但在實(shí)際施工活動(dòng)中被雙方認(rèn)可，即所謂的“陰合同”。各種“陰陽合同”盡管表現(xiàn)形式各異，但歸納起來“陰合同”主要在以下幾方面與“陽合同”存在明顯差異：發(fā)包人利用自己在建設(shè)工程發(fā)包中的主導(dǎo)地位，將自身的一些風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包人身上。
2．施工企業(yè)合同意識淡薄，缺乏專業(yè)的合同管理人才。主要表現(xiàn)在：（1）不嚴(yán)格按合同辦事。出現(xiàn)問題后不能按依照合同辦事，而是習(xí)慣于找領(lǐng)導(dǎo)協(xié)調(diào)，即便是正當(dāng)?shù)乃髻r也不能理直氣壯的提出。（2）不設(shè)立合同管理部門，缺乏專業(yè)的合同管理人才。大多數(shù)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)都未設(shè)立合同管理部門，缺乏可行的有效的動(dòng)態(tài)合同管理制度和具體的操作流程，不能對工程進(jìn)行及時(shí)的跟蹤和有效的動(dòng)態(tài)合同管理。合同管理是高智力型的，涉及全局的，又是專業(yè)性、技術(shù)性強(qiáng)、極為復(fù)雜的管理工作，對合同管理人員的素質(zhì)要求很高。管理人才的缺乏極大的影響了我國的施工企業(yè)合同管理水平的提高。
3.如何處理建筑工程施工合同糾紛及合同管理：
第一，結(jié)合實(shí)際，做實(shí)基礎(chǔ)工作，規(guī)范建筑工程施工合同管理。規(guī)范管理環(huán)節(jié)，實(shí)現(xiàn)建筑工程施工合同管理手續(xù)的檔案化。建筑工程施工合同管理環(huán)節(jié)主要涉及建筑工程施工合同的簽訂、變更、續(xù)訂、解除、終止等，因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法健全、完善各項(xiàng)手續(xù)，合理規(guī)避各種不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)。一些企業(yè)的管理人員總習(xí)慣于口頭通知，而不采取書面方式，這樣做確實(shí)比較省時(shí)、省力，甚至一定程度上提高了工作效率，但也給建筑工程施工合同管理工作埋下了一些隱患，當(dāng)出現(xiàn)建筑工程施工爭議時(shí)，企業(yè)很難拿出對自己有利的實(shí)質(zhì)憑證而陷入被動(dòng)。因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)把完備建筑工程施工合同管理過程中的各項(xiàng)書面材料作為一項(xiàng)基礎(chǔ)工作加以重點(diǎn)落實(shí)，提升企業(yè)管理的主動(dòng)權(quán)。
實(shí)現(xiàn)動(dòng)態(tài)管理，增強(qiáng)工作的及時(shí)性和針對性。建筑工程施工合同管理是一項(xiàng)時(shí)效性較強(qiáng)的工作，各環(huán)節(jié)都有嚴(yán)格的時(shí)限。為確保工作的及時(shí)開展，應(yīng)當(dāng)充分借助現(xiàn)代信息手段，通過電子表格甚至信息管理系統(tǒng)等建立健全建筑工程施工合同臺賬，對企業(yè)的建筑工程施工合同進(jìn)行動(dòng)態(tài)跟蹤管理，隨時(shí)掌握建筑工程施工合同簽訂情況，及時(shí)準(zhǔn)確地進(jìn)行建筑工程施工合同續(xù)簽、變更、終止或解除，依法清理各種不規(guī)范建筑工程施工關(guān)系，提升企業(yè)的建筑工程施工合同管理水平。
第二，建設(shè)期間施工合同的終止糾紛處理。因承包人違約，造成業(yè)主強(qiáng)行終止與承包人的施工合同時(shí)，承包人應(yīng)承擔(dān)因此而產(chǎn)生的額外增加費(fèi)用和合同中列明的其他費(fèi)用。業(yè)主可暫停向承包人支付任何款項(xiàng)，在本工程缺陷責(zé)任期滿后，再由監(jiān)理工程師查清承包人實(shí)施和完成本工程與缺陷修復(fù)應(yīng)結(jié)算的費(fèi)用以及應(yīng)扣除的完工拖延損失償金（如有）和業(yè)主已實(shí)際支付給其的各項(xiàng)費(fèi)用，并予以證實(shí)。因業(yè)主違約，造成承包人與業(yè)主終止施工合同時(shí)，業(yè)主應(yīng)向承包人支付終止之日前已完成的全部工程的費(fèi)用和其他應(yīng)得費(fèi)用，還應(yīng)支付給承包人由于該項(xiàng)合同終止而引起的或涉及的對承包人的損失或損害的費(fèi)用。新的施工單位（包括部分分割工程的承接單位）必須滿足項(xiàng)目招標(biāo)時(shí)的相應(yīng)資質(zhì)和強(qiáng)制性條件要求。業(yè)主與新的施工單位重新簽訂合同，合同價(jià)款由雙方協(xié)商確定。
第三，施工合同的管理。業(yè)主負(fù)責(zé)組織技術(shù)交底、提供施工圖紙，并督促設(shè)計(jì)單位派駐設(shè)計(jì)代表，同時(shí)派駐相關(guān)人員與承包人協(xié)商并解決工程中出現(xiàn)的問題；并委托監(jiān)理工程師對工程的質(zhì)量、進(jìn)度、費(fèi)用進(jìn)行控制和管理。承包人接收合同文本并檢查、確認(rèn)其完整性和有效性。承包人應(yīng)熟悉和研究合同文本，全面了解和明確業(yè)主的要求。承包人根據(jù)工程的總體計(jì)劃合理確定項(xiàng)目合同控制目標(biāo)，制定實(shí)施計(jì)劃和保證措施。業(yè)主嚴(yán)格依據(jù)合同變更程序?qū)?xiàng)目合同進(jìn)行管理。依據(jù)合同約定程序或規(guī)定，對合同履行中發(fā)生的變更、違約、爭端、索賠等事宜進(jìn)行處理和（或）解決。對合同文件進(jìn)行管理。進(jìn)行合同收尾。
第四，加強(qiáng)監(jiān)理工程師在建筑工程合同管理方面的責(zé)任。總監(jiān)理工程師主持開工前的第一次工地例會(huì)，駐地監(jiān)理工程師主持施工階段每月一次的常規(guī)工地例會(huì)，并簽發(fā)會(huì)議紀(jì)要。監(jiān)理工程師有權(quán)參加施工單位為實(shí)施合同組織的有關(guān)會(huì)議。根據(jù)工程實(shí)際情況，監(jiān)理工程師有權(quán)按業(yè)主授權(quán)和施工合同文件規(guī)定的變更程序、變更范圍，對工程或其任何部分的型式、質(zhì)量、數(shù)量及任何工程施工程序做出變更決定，確定變更工程的單價(jià)和價(jià)格，在得到業(yè)主同意后，下達(dá)變更令。監(jiān)理工程師必須認(rèn)真審查施工單位的任何分包人的資格和分包工程的類型、數(shù)量，提出意見報(bào)業(yè)主核準(zhǔn)。監(jiān)督施工單位主要技術(shù)、管理人員的構(gòu)成、數(shù)量與合同所列名單是否相符；對不稱職的主要技術(shù)、管理人員，監(jiān)理工程師有權(quán)提出更換要求。對施工單位進(jìn)場的主要機(jī)械設(shè)備的數(shù)量、規(guī)格、性能按合同要求進(jìn)行監(jiān)督、檢查。由于機(jī)械設(shè)備的原因影響工程的進(jìn)度、工期、質(zhì)量的，監(jiān)理工程師有權(quán)提出補(bǔ)充、更換機(jī)械設(shè)備，承包人不能滿足要求時(shí)可停止支付工程款。督促業(yè)主及時(shí)妥善完成合同規(guī)定的責(zé)任事項(xiàng)和法定承諾。
第五，工程單價(jià)變更糾紛的處理，應(yīng)遵循以下原則：其一，工程量清單中存在與變更工程細(xì)目相同細(xì)目的，其單價(jià)應(yīng)按工程量清單中已有的細(xì)目單價(jià)確定；其二，工程量清單中無相同細(xì)目但存在類似細(xì)目的，變更工程應(yīng)參照類似細(xì)目單價(jià)，業(yè)主應(yīng)積極組織監(jiān)理工程師與承包人協(xié)商，及時(shí)確定變更單價(jià)；其三，工程量清單中沒有適合或類似參考單價(jià)的，應(yīng)由承包人依據(jù)合同單價(jià)分析表中的工、料、機(jī)單價(jià)和費(fèi)率編制補(bǔ)充單價(jià)并考慮投標(biāo)調(diào)價(jià)函的調(diào)價(jià)比例，報(bào)監(jiān)理工程師和業(yè)主審查確定；若是新增材料或設(shè)備，則按市場價(jià)格編制清單單價(jià)報(bào)監(jiān)理工程師和業(yè)主審查確定，業(yè)主應(yīng)及時(shí)審查確定正式單價(jià)，盡量避免暫定單價(jià)進(jìn)行計(jì)量。其四，如果變更工程單價(jià)一時(shí)不能議定，監(jiān)理工程師可確定暫定單價(jià)報(bào)業(yè)主批準(zhǔn)后，作為暫付賬款計(jì)入期中支付證書中，并辦理有關(guān)記錄和手續(xù)。
關(guān)鍵詞：建設(shè)工程；合同管理；問題；措施
中圖分類號：TL372文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A
引言
當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)條件下，建筑業(yè)發(fā)生了深刻變化，國家宏觀調(diào)控、市場競爭形成價(jià)格的工程量清單計(jì)價(jià)，政府由過去的主導(dǎo)地位變?yōu)楝F(xiàn)在的宏觀調(diào)控，職能逐步發(fā)生了轉(zhuǎn)變。合理、規(guī)范的工程合同，有利于分?jǐn)偝小l(fā)包雙方的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，有利于市場經(jīng)濟(jì)的有序、平等競爭。然而，由于我國建筑市場發(fā)育尚不完善，相關(guān)的建設(shè)法律法規(guī)還不健全，就施工合同的管理來說，行政管理層對合同履約的干預(yù)減少，對合同當(dāng)事人的意愿強(qiáng)化等問題屢屢出現(xiàn)。因此，文章通過對建設(shè)工程的合同管理中存在的問題進(jìn)行詳細(xì)的分析，并提出相應(yīng)的解決對策，以期更好地促進(jìn)建設(shè)工程合同管理的發(fā)展。
一、合同管理的原則
（一）合同交底原則
合同簽訂部門應(yīng)對建安施工合同進(jìn)行交底，特別是對合同簽訂背景、工程范圍、工作內(nèi)容、接口關(guān)系等部分進(jìn)行交底，以便于合同執(zhí)行過程中項(xiàng)目部各職能部門進(jìn)行管理。
（二）以合同為依據(jù)原則
該原則是合同管理工作的重點(diǎn)，合同是承發(fā)包雙方意思一致的表示。因此，合同是合同管理過程中的唯一依據(jù)。項(xiàng)目各職能部門必須清楚的認(rèn)識到合同都包含哪些內(nèi)容，合同不僅僅是指合同文本本身，還包括招標(biāo)文件、投標(biāo)書、工程量清單、合同附件中發(fā)包方的管理規(guī)定，特別是包含圖紙、技術(shù)規(guī)范、驗(yàn)收規(guī)定、國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等技術(shù)性文件。
（三）工程項(xiàng)目順利交工原則
合同管理的最終目的是保證工程項(xiàng)目順利完工，不能孤立的、單純的為了合同管理而管理。
二、我國建設(shè)工程合同管理現(xiàn)存問題
（一）合同文本不規(guī)范
依法訂立的有效合同，文字清晰準(zhǔn)確，反映合同雙方的真實(shí)意思。國家工商局和建設(shè)部為規(guī)范建筑工程合同管理和全面體現(xiàn)雙方的責(zé)任、權(quán)利和風(fēng)險(xiǎn)，制定了合同示范文本。但由于主觀或者客觀原因，存在不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同示范文本而采用自制的、籠統(tǒng)的文本進(jìn)行簽約的情況，導(dǎo)致常出現(xiàn)合同條款措辭含糊不清、合同雙方權(quán)利義務(wù)描述量不對等以及細(xì)則說明缺乏等合同文本不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)默F(xiàn)象。
（二）合同簽訂不平等
目前建筑市場競爭激烈、管理不規(guī)范，致使發(fā)包方在建設(shè)工程承包中占據(jù)主導(dǎo)地位。例如施工合同條款多由發(fā)包方制定，合同文件規(guī)定的雙方權(quán)利義務(wù)不對等，發(fā)包方常要求承包商接受“霸王條款”。主要體現(xiàn)在：發(fā)包方將帶資墊資承包工程作為合同的重要條約；發(fā)包方將材料價(jià)格上漲的風(fēng)險(xiǎn)以及因發(fā)包方的原因造成的窩工損失等轉(zhuǎn)嫁給承包方；發(fā)包方常盲目壓縮工期，又受資金不足、設(shè)計(jì)圖紙不到位以及設(shè)備材料供應(yīng)不及時(shí)等因素的影響，工期甚是緊張。
（三）管理制度不完善
合同的簽訂并非一蹴而就的，其需要經(jīng)歷諸多的審核步驟，只有嚴(yán)格按照規(guī)定的步驟來進(jìn)行審核，才能確保合同的順利的執(zhí)行。就目前的情況來看，在合同審核的過程中，很多企業(yè)卻并沒有按照規(guī)定的步驟來進(jìn)行，這無疑就導(dǎo)致了合同簽訂和執(zhí)行中，存在諸多的合同風(fēng)險(xiǎn)。此外，成本核算機(jī)制健全與否，也直接關(guān)系到企業(yè)的合同管理，如果企業(yè)的預(yù)算成本評估能力較差、支付結(jié)算制度不完善等出現(xiàn)的話，企業(yè)面臨的合同風(fēng)險(xiǎn)與經(jīng)濟(jì)損失將是巨大的。
（四）承、發(fā)包雙方的行為不規(guī)范
建設(shè)工程的承包人有時(shí)為了業(yè)務(wù)的需要，而簽訂一些超越本企業(yè)資質(zhì)等級的合同。比如，一些承包商在進(jìn)行承包的過程中，不考慮自身的承受條件，為了能夠順利的承包工程，而通過非法的手段，比如賄賂或者假借其他的報(bào)告資質(zhì)的企業(yè)的名義進(jìn)行虛假投標(biāo)。此外，有些發(fā)包方在進(jìn)行合同簽訂時(shí)利用其自身的優(yōu)勢地位，在合同的規(guī)定中，將自己的主要義務(wù)排除或者對合同內(nèi)容隨意修改，擴(kuò)大自己的權(quán)利范圍。比如：發(fā)包方在暗中以墊資為條件，進(jìn)行違法發(fā)包；不按照合同中約定的條約來支付工程的進(jìn)度款；在工程完工之后，不及時(shí)進(jìn)行竣工結(jié)算等。
三、全面的完善施工合同管理
（一）做好事前合同的規(guī)范化工作，嚴(yán)格施工合同訂立行為
1.審查合同中的條款。主要包括合同中的建設(shè)時(shí)間、竣工時(shí)間、工程量大小的范圍、工程的質(zhì)量、工程的造價(jià)、技術(shù)資料交付的期限、材料和設(shè)備供應(yīng)的一些情況、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等。
2.制定并推行施工合同示范文本。建設(shè)行政主管部門應(yīng)結(jié)合當(dāng)前施工合同糾紛的問題，充分研究法律、行政法規(guī)的各項(xiàng)規(guī)定，制定并推行施工合同示范文本，實(shí)施過程中注重平衡各方當(dāng)事人利益以及弱勢地位當(dāng)事人合法權(quán)益。各項(xiàng)合同管理的要求以合同條款的形式予以固化，以規(guī)范合同表述形式，避免因合同條款不完善、有缺陷、有漏洞、義務(wù)不清、違約責(zé)任不明、意思表達(dá)不準(zhǔn)確等各種不好情況而產(chǎn)生的施工合同糾紛事件的發(fā)生。
（二）從招標(biāo)出發(fā)來加強(qiáng)建筑工程合同的管理
建筑工程合同是以招標(biāo)作為基礎(chǔ)的，發(fā)包方在制定招標(biāo)文件時(shí)便要明確相關(guān)的合同條款及細(xì)節(jié)，加強(qiáng)對合同的事前管理和控制，工程造價(jià)應(yīng)是其關(guān)注的重點(diǎn)。而施工合同是工程項(xiàng)目中最為主要的合同，是工程造價(jià)#質(zhì)量#工期目標(biāo)控制的重要依據(jù)。科學(xué)的施工合同能夠有效的體現(xiàn)上述三者信息，在對合同內(nèi)容以及合同性文件的制定和解釋上，要明確其執(zhí)行的順序#工程的范圍以及工程的總造價(jià)等相關(guān)因素，并且明確工程造價(jià)調(diào)整的辦法以及工程進(jìn)度#工程款項(xiàng)的支付方式；要綜合考慮施工過程中可能出現(xiàn)的一些變更因素，保證施工的順利進(jìn)行，并且實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)的合理劃分，使合同對于工程的積極作用得到全面實(shí)現(xiàn)。要杜絕一些合同延遲簽訂或者沒有合同先行施工的情況，避免產(chǎn)生法律糾紛。
（三）做好合同索賠管理工作
在實(shí)施建筑工程合同管理的過程中，索賠問題是難以避免的。所以，只有建立相應(yīng)的工程索賠制度，才能更好的規(guī)范合同索賠工作。在合同的簽署過程以及工程的建設(shè)過程中，承包方應(yīng)該始終以合同內(nèi)容為依據(jù)，對合同的內(nèi)容進(jìn)行詳細(xì)的分析，充分考慮各種不合理的因素，分析合同索賠的可能性，從而以便在進(jìn)行索賠時(shí)能夠采取最科學(xué)、最有效的的合同管理策略。在履行合同的過程中，還需要與相關(guān)的法律條款相結(jié)合，對施工現(xiàn)場的具體情況做好調(diào)查，尋找索賠證據(jù)。
（四）加強(qiáng)管理人員素質(zhì)
在合同管理的過程中，人的作用是非常重要的。所以，就要保證合同管理人員的專業(yè)素質(zhì)，從而降低合同的風(fēng)險(xiǎn)。首先，企業(yè)要從人員的招聘著手，在選拔人才的時(shí)候不僅要對選拔人員的專業(yè)法律知識、糾錯(cuò)能力、敏感度能力進(jìn)行考量，還需要對其計(jì)算機(jī)水平、工程建設(shè)等知識進(jìn)行測試，保證管理人員的綜合素質(zhì)。其次，在人員的培訓(xùn)方面，應(yīng)該多舉辦一些培訓(xùn)會(huì)或者講座，將專業(yè)技能的培訓(xùn)和考核放在重點(diǎn)的位置，只有這樣，才能真正的將管理人員的責(zé)任意識充分培養(yǎng)起來，使得其自身的風(fēng)險(xiǎn)意識和職業(yè)素養(yǎng)的水平得以提升。
結(jié)束語
建筑工程項(xiàng)目管理中的合同管理是是一個(gè)重要的方面，工程管理的各方面工作都需要圍繞著這個(gè)重要方面來開展，管理中要講求方式、方法，要講究管理的技巧。因此，要對合同管理高度重視，對其含義能夠深刻理解，明確其責(zé)任的主體，在實(shí)際的工程建設(shè)中對工程的合同管理采用不同的技巧，善于尋找新的方法，對新問題積極的解決，保證合同的各方能夠自覺的履行合同規(guī)定的內(nèi)容，從而規(guī)范建筑市場，維護(hù)建筑行業(yè)的秩序。
參考文獻(xiàn)：
[1]張書巧.芻議建筑工程的合同風(fēng)險(xiǎn)與防范對策[J].江西建材，2014，02:241.
